1、第十三章 工业产权法律制度 第一节 工业产权概述,一、工业产权的概念和特征 （一）概念 工业产权是智力成果的创造人依法所享有的权利和生产经营活动中标记所有人依法所享有的权利的总称。,（二）特征 、工业产权的客体是不具有物质形态的智力成果。 、专有性，即工业产权的权利主体依法享有独占使用智力成果的权利，他人不得侵犯。 、地域性，即工业产权只在产生的特定国家或地区的地域范围内有效。 、时效性，即依法产生的工业产权一般只在法律规定的期限内有效。,二、知识产权的范围 根据协定、成立世界知识产权组织公约等国际公约和我国民法通则、反不正当竞争法国内立法，知识产权的范围主要包括以下内容： 著作权和领接权 专
2、利权 商标权 商业秘密权 植物新品种权 集成电路布图设计权 商号权,第二节 知识产权法,一、知识产权法的概念 知识产权法是调整在创造、利用智力成果过程中所产生的各种社会关系的法律规范的总称。,二、知识产权法的立法概况 （一）国际立法 知识产权的国际保护实际上只是利用国内法对外国的知识产权提供保护。它的基础在于随着社会经济的发展，单纯对国内知识产权提供保护，已经无法解决国际间商品流转所产生的知识产权保护问题。 知识产权国际保护要解决的问题有两个：一是本国应当尊重和保护知识产权外国持有人的利益；二是防止外国对知识产权本国持有人的利益的侵害。,、保护工业产权巴黎公约（简称巴黎公约）。 年在法国首都巴
3、黎缔结，到年月为止，有个成员国。我国于年月日正式成为巴黎公约成员国。根据巴黎公约的有关规定，缔约国共同组成保护公约产权联盟，联盟组织由大会、执行委员会和国际局组成。,巴黎公约的基本原则有： （）国民待遇原则。 巴黎公约的每一成员国的国民，在工业产权方面，可以享受其他成员国依据国内法已经或将要给予基本国国民同等的权利和利益，而不管他们在要求保护的国家是否有永久住所或营业所。,（）优先权原则。 成员国国民向一个缔约国提出申请后可以在一定时期内，向所有其他成员国申请保护，并以第一次申请的日期作为以后提出申请的日期。巴黎公约规定发明和实用新型的优先权期限是个月，外观设计和商标的优先权期限是个月。,、保
4、护文学艺术作品伯尔尼公约（简称伯尔尼公约）。 伯尔尼公约于年在瑞士首都伯尔尼缔结。它是著作权领域第一个世界性的多边国际公约。我国于年月日正式成为伯尔尼公约成员国，未作任何保留。 伯尔尼公约的主要内容有五项基本原则： （）作者权利原则。 （）国民待遇原则。 （）自动保护原则。 （）最低保护原则。 （）独立保护原则。,、世界版权公约。 它是继伯尔尼公约后又一个保护著作权的公约。它于年在日内瓦签订，年月在巴黎作过一次修订。我国于年月日正式成为该公约的成员国。 该公约的主要内容： （）保护的对象为缔约各国承认的文学、科学、艺术作品的作者及其他版权所有人的权 （）保护的权利主要规定了财产权，对作者的人格
5、权未作规定。 （）保护期限为作者有生之年及其死后年。,、商标国际注册马德里协定。 年月日签订，我国年月加入。协议规定只有巴黎公约的成员国才能参加马德里协定。凡成员国的国民，在本国注册商标后，可以向设在日内瓦的世界知识产权组织国际局申请国际注册。国际注册经批准后，由国际局公布，并通知申请人要求保护的那些成员国，这些成员国可以在年内声明对该商标不予保护，但需说明理由；申请人可以就此向该国主管机关或法院申诉。如果该成员国年内未提出声明，则国际注册在该国就具有国家注册的效力。国际注册效力的期限为年，在国际注册之日起年内，如该商标在其所属国已全部或者部分不再享受法律保护时，该商标国际注册所得到的法律保护
6、，也全部或部分不再享有权利。,、专利合作公约（简称）。 年月签署，我国于年月日成为该公约成员国。它是巴黎公约成员国间签订的专门条约之一，也是专利国际合作的一个重要的国际公约。专利合作公约的基本内容，主要是规定通过国际申请在几个国家同时获取对一项发明的法律保护的申请手续和审批程序。在自愿选择的基础上，申请人可通过一次申请即可获得部分成员国或全部成员国的专利，这种专利称为国际专利。申请人在申请时应向受理局，即专利合作公约所指定的个成员国中的任何一个专利局或世界知识产权组织提交申请文件，申请文件可使用英文、法文、德文、日文、俄文和中文中的任何一种文字，申请文件中须指定申请人希望取得专利保护的成员国。
7、,（二）我国的知识产权立法概况 我国的知识产权立法开始较晚，但是发展很快。年月日，全国人大常委会审议通过了商标法（年修订）；年月日，全国人大常委会审议通过了专利法（年修订）；年月日，全国人大常委会审议通过了著作权法；年月日，全国人大常委会审议通过了反不正当竞争法。年月日审议全国通过的民法通则还专节规定了知识产权。此外我国还加入了一系列的国际公约。,第三节 专利法,一、 专利权的主体 专利法律关系的主体是指有权申请专利，取得专利权并承担与此相适应的义务的人，他们既可以是公民，也可以是法人，既可以是本国人，也可以是外国人。我国专利法中规定的专利法律关系主体有时称为发明人（包括设计人），有时称为专利
8、申请权人，有时称为专利权人。,（一） 发明人（包括设计人） 、发明人的概念及法律地位。 发明人即完成发明创造的人。专利法所称发明人，是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。在完成发明创造过程中，只负责组织工作的人，不应当被认为是发明人。只有自然人才能成为发明人。发明人在发明创造活动中处于核心地位。,、职务发明人。 我国专利法把发明人分为二类，即非职务发明人和职务发明人。对职务发明人完成的职务发明创造，申请专利的权利属于发明人所在的单位；非职务发明创造，申请专权利属于发明人。在我国职务发明创造有两大类，即执行本单位任务所完成的发明创造；主要利用本单物质条件所完成的发明创造。,执行本单位任务
9、所完成的发明创造是指：在本职工作中作出的发明创造；履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造；退职、退休或调动工作后年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或原单位分配的任务有关的发明创造。 所谓本单位的物质条件，是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或不向外公开的技术资料等。,、共同发明人。 当一项发明创造由两人或两人以上共同完成时，这些完成发明创造的人即为共同发明人，其所完成的发明创造称为共同发明。共同发明人就其非职务发明有申请专利的权利。,（二） 发明人或设计人的单位 职务发明创造，是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。 职务发明创造分为两类： 执
10、行本单位任务所完成的发明创造。包括三种情况： （）在本职工作中作出的发明创造； （）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造； （）退职、退休或者调动工作后年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。,在第（）种情况下，只有同时具备两个条件，才构成职务发明创造： 第一，该发明创造必须是发明人或设计人从原单位退职、退休或者调动工作后年内作出的； 第二，该发明创造与发明人或设计人在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有联系。,、主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。“本单位的物质技术条件”是指本单位的资金、设备、零部件、原材料或者是不对外公开的技
11、术资料等。如果仅仅是少量利用了本单位的物质技术条件，且这种物质条件的利用，对发明创造的完成无关紧要，则不能因此认定是职务发明创造。,职务发明创造的专利申请权和取得的专利权归发明人或设计人所在的单位。发明人或设计人享有署名权和获得奖金、报酬的权利，即发明人和设计人有权在专利申请文件及有关专利文献中写明自己是发明人或设计人；被授予专利权的单位应当按规定向对职务发明创造的发明人或者设计人发给奖金；在发明创造专利实施后，单位应根据其推广应用的范围和取得的经济效益，对发明人或者设计人给予合理的报酬。发明人或设计人的署名权可以通过书面声明放弃。,（三） 受让人 受让人是指通过合同或继承而依法取得专利权的单
12、位或个人。专利申请权转让之后，如果获得了专利，那么受让人就是该专利权的主体；专利权转让后，受让人成为该专利权的新主体。,两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，如果双方约定发明创造的申请专利权归委托方，从其约定，申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。如果单位或者个人之间没有协议，构成委托开发的，申请专利权以及取得的专利权归受托人，但委托人可以免费实施该专利技术。,继受了专利申请权或专利权之后，受让人并不因此而成为发明人、设计人，该发明创造的发明人、设计人也不因发明创造的专利申请权或专利权转让而丧失其特定的人身权利。,四、外国人 外
13、国人包括具有外国国籍的自然人和法人。在中国有经常居所或者营业所的外国人，享有与中国公民或单位同等的专利申请权和专利权。在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利的，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，可以申请专利，但应当委托国务院专利行政部门指定的专利代理机构办理。,二、 专利权客体 （一） 发明 发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。 我国专利法将发明分为产品发明、方法发明和改进发明三种。产品发明是关于新产品或新物质的发明。方法发明是指为解决某特定技术问题而采用的手段和步骤的发明。改进发明是对已有的产品发明或
14、方法发明所作出的实质性革新的技术方案。,（二） 实用新型 实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。 （三） 外观设计 外观设计又称为工业产品外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案相结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。 外观设计的载体必须是产品。,根据专利法律制度的规定，某汽车制造厂完成的下列新技术成果中，可能获得实用新型专利的是（ ）。A.汽车新燃料B.汽车防冻液C.汽车发动机D.汽车节能方法,参考答案：C答案解析：本题考核专利权的客体。实用新型仅限于产品，不包括方法，因此选项D不属于实用新型；实用新型要求产品必须是具有固定的形
15、状、构造的产品。气态、液态、凝胶状或颗粒粉末状的物质或者材料，不属于实用新型的产品范围，因此选项A和B均不属于实用新型。,（四） 专利法不予保护的对象 、违反法律、社会公德或妨害公共利益的发明创造。 、科学发现。 、智力活动的规则和方法。 、疾病的诊断和治疗方法。 、动物和植物品种。 、用原子核变换方法获得的物质。,三、 授予专利权的条件 （一） 发明或者实用新型专利的授权条件 1、新颖性 2、创造性 3、实用性,申请专利的发明、实用新型和外观设计在申请日以前个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性： a.在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的； b.在国务院有关主管部门和全国性学术团体
16、组织召开的学术会议或者技术会议上首次发表的； c.他人未经申请人同意而泄露其内容的。,（二） 外观设计专利的授权条件 1、新颖性 授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似。 2、实用性 授予专利权的外观设计必须适于工业应用。这要求外观设计本身以及作为载体的产品能够以工业的方法重复再现，即能够在工业上指生产。 3、富有美感 授予专利权的外观设计必须富有美感。 4、不得与他人在行取得的合法权利相冲突 这里的在先权利包括了商标权、著作权、企业名称权、肖像权、知名商品特有包装装潢使用权等。,四、授予专利权的程序 （一） 专利权的申请
17、1、专利申请的原则 在提出专利申请时，应遵守一发明一专利的原则。一件发明或实用新型专利申请应仅限于一项发明或实用新型。属于一个总的发明构思的两项以上的发明或实用新型，可以作为一件申请提出。一件外观设计专利申请应当限于一种产品所使用的一项外观设计。用于同一类别并且成套出售或使用的产品的两项以上的外观设计，可以作出一件申请提出。,2、专利申请文件 申请发明或实用新型专利的，应当提交请求书、说明书及其摘要和权利要求书等文件。申请外观设计专利的，应当提交请求书以及该外观设计的图片或照片等文件，并且应当写明使用该外观设计的产品及其所属的类别。,3、专利申请日的确定 申请日是指提出专利申请的日期。申请日的
18、确定具有重要意义：申请日是审查发明创造新颖性和创造性的时间界线；同样的发明创造如有两个或两个以上的申请人分别提出，申请日便是确定专利权归属的客观标准；此外，申请日也是确定优先权的依据，专利权的有效期限也从申请日开始计算。专利局收到专利申请文件之日为申请日。如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。,4、优先权声明 申请人自发明或实用新型在外国第一次提出专利申请之日起个月内，或自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或共同参加的国际条约，或依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。申请人自发明或实用新型在中国第一次提出专利申
19、请之日起个月内，又向专利局就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。申请人要求优先权的，应当在申请的时候提出书面申请，并且在个月内提出第一次提出的专利申请文件的副本；未提出书面声明或逾期未提交专利申请文件副本的，视为未要求优先权。,5、专利申请的修改和撤回 （） 专利申请的修改 发明专利申请人在办理专利申请手续过程中，在提出实质审查请求或在对专利局第一次实质审查意见作出答复时，可以主动对其专利申请文件进行修改。实用新型或外观设计专利申请人自申请日起个月内，可以对实用新型或外观设计专利申请主动提出修改。但是，对发明和实用新型专利申请文件的修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围，对外观设计专利
20、申请文件的修改不得超出原图片或照片表示的范围。专利局对专利申请文件中的发明创造名称、摘要或请求书的明显错误可以予以修改，并通知申请人。,（） 专利申请的撤回 专利申请人可以在被授予专利权之前随时撤回其专利申请。发明专利申请人自申请日起年内，不向专利局提出实质审查请求的，该发明专利申请即被视为撤回。,（二） 专利申请的审批 1、发明专利申请的审批 一项发明专利申请经过受理、初步审查、公布、实质审查等程序才可能被授予专利权。 （） 初步审查。专利局在受理发明专利申请后，应对该申请在形式上是否符合专利法的规定进行审查。 初步审查的内容主要包括：,a.发明专利申请是否具备专利法第条所规定的专利申请文件
21、；这些文件是否符合规定的格式。 b.申请专利的发明是否明显属于专利法第条规定的违反国家法律、社会公德或妨害公共利益的发明创造。 c.申请专利的发明是否明显属于专利法第条规定的不授予专利权的范围。 d.在中国没有经常居所或营业所的外国人、外国企业或其他组织是否有资格在中国申请专利；是否按规定委托了专利代理机构。 e.发明专利申请是否采取一项发明一个专利申请。 f.申请人对专利申请文件的修改是否符合专利法第条的规定，是否明显超出原说明书和权利要求书记载的范围。,专利局在初步审查后，应将审查意见通知申请人，要求其在指定的期限内陈述意见或补正；申请人期满未答复的，其申请被视为撤回。申请人陈述意见或补正
22、后，专利局仍认为不符合专利法规定的形式要求的，应当予以驳回。,() 早期公布。 专利局收到发明专利申请后，经初步审查认为符合专利法要求的，自申请日起满个月，即行公布。专利局可根据申请人的请求早日公布其申请。申请人请求早日公布其发明专利申请的，应当向专利局声明。专利局对该申请进行初步审查后，除予以驳回的上，应当立即将申请予以公布。,() 实质审查。 发明专利申请自申请日起年内，专利局可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查，申请人无正当理由逾期请求实质审查的，该申请即被视为撤回。专利局认为必要的时候，可以自行对发明专利申请进行实质审查，但应当通知申请人。发明专利的申请人请求实质审查的时
23、候，应当提交在申请日前与其发明有关的参考资料。发明专利已在外国提出过申请的，申请人请求实质审查的时候，应当提交该国为审查其申请进行检索的资料或审查结果的资料；无正当理由不提交的，该申请即被视为撤回。专利局对发明专利申请进行实质审查后，认为不符合专利法规定的，应当通知申请人，要求其在指定的期间内陈述意见，或对其申请进行修改；无正当理由逾期不答复的，该申请即被视为撤回。 发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，专利局将作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书，并予以登记和公告。,2、实用新型和外观设计专利申请的审批 实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，专利局应作出授予实用新
24、型专利权或外观设计专利的决定，发给相应的专利证书，并予以登记和公告。实用新型和外观设计专利申请只有初步审查，没有实质审查。,五、 专利权的内容 （一） 专利权人的权利 1、独占实施权 发明和实用新型专利权被授予后，除专利法另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。,甲公司2009年5月14日获得一项外观设计专利，乙公司未经许可，以生产经营目的制造该专利产品。丙公司未经甲公司许可，以生产经营目的所为的下列行为中。不构成侵权行为的是
25、（ ）（09） A使用乙公司制造的该专利产品 B销售乙公司制造的该专利产品 C进口乙公司制造的该专利产品 D许诺销售乙公司制造的该专利产品,2、实施许可权 它是指专利权人可以许可他人实施其专利技术并收取专利使用费。 （） 独占实施许可。是指在一定时间和地域范围内，专利权人只许可一个被许可人实施其专利，专利权人也不得实施该专利。 （） 排他实施许可。是指在一定时间和地域范围内，专利权人只许可一个被许可人实施其专利，但专利权人有权实施该专利。 （） 普通实施许可。是指在一定时间和地域范围内，专利权人可以许可多个被许可人实施其专利，专利权人自己也可实施该专利。,3、转让权 专利权可以转让。转让专利权
26、的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告，专利权的转让自登记之日起生效。中国单位或者个人向外国人转让专利权的，必须经国务院有关主管部门批准。,4、标示权 它是指专利权人享有在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号的权利。,（二）专利权人的义务 专利权人应当自被授予专利权的当年开始缴纳年费。未按规定交纳年费的，可能导致专利权终止。 在授予专利权后，应当按照规定对发明人或设计人进行奖励；专利实施后，根据其推广应用所取得的经济效益，应按规定对发明人或者设计发给合理的报酬。,（三） 专利权的期限 专利权的期限，又称专利保护期。根据我国专利法规定，发
27、明专利权的期限是年，实用新型专利权和外观设计专利权的保护期限是年，均自申请日起计算。,六、 专利侵权行为 （一） 专利权的保护范围 作为专利权的保护对象的发明创造是一种无形财产，它的保护范围不能依其本身来确定。我国专利法第条规定，专利申请人应当提交权利要求书，说明请求专利保护的范围。,（二） 专利侵权行为 1、专利侵权行为的概念 专利侵权行为是指在专利权有效期内，行为人未经专利权人许可又无法律依据，以营利为目的实施他人专利的行为。 （） 侵害的对象是有效的专利。 （） 必须有侵害行为，即行为人在客观上实施了侵害他人专利的行为。 （） 以生产经营为目的。非生产经营目的的实施，不构成侵权。 （）
28、违反了法律的规定，即行为人实施专利的行为未经专利权人的许可，又无法律依据。,2、专利侵权行为的表现形式 （） 直接侵权行为。 a.制造发明、实用新型、外观设计专利产品的行为； b.使用发明、实用新型专利产品的行为； c.许诺销售发明、实用新型专利产品的行为； d.销售发明、实用新型或外观设计专利产品的行为； e.进口发明、实用新型、外观设计专利产品的行为； f.使用专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品的行为； g.假冒他人专利的行为。,() 间接侵权行为。是指行为人本身的行为并不直接构成对专利权的侵害，但实施了诱导、怂恿、教唆、帮助他人侵害专利权的行为。常见的表现
29、形式有：行为人销售专利产品的零部件、专门用于实施专利产品的模具或者用于实施专利方法的机械设备；行为人未经专利权人授权或者委托，擅自转让其专利技术的行为等。,单选：甲商场在“五一”期间开展“优惠万万家”促销活动。有关部门发现甲商场销售的拉杆箱存在侵犯乙公司专利权的情形，但甲商场能够证明该产品的合法来源，且不知该产品是侵犯专利权的产品。下列表述中，正确的是（）。A.甲商场可以继续销售该产品B.甲商场应停止销售该产品，但不承担赔偿责任C.甲商场不必停止销售该产品，但应承担赔偿责任D.甲商场应停止销售该产品并承担赔偿责任,【参考答案】B【答案解析】本题考核侵犯专利权行为的法律责任。根据规定，为生产经营
30、目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。,第三节 商标法,一、商标法概述 （一）商标 商标是商品生产者或销售者在其（生产、制造、加工、拣选或经销的）商品上使用的，用于区别其他商品生产者或销售者商品的一种（由文字、图形或其组合构成的）具有显著特征的标志。,（二）商标的种类 1、平面商标和立体商标 平面商标是指由文字、图形、字母、数字、色彩的组合，或前述要素的相互组合构成的商标。立体商标是由产品的容器、包装、外形以及其他具有立体外观的三维标志构成的商标。,2、商品商标和服务商标 商品商标是指使用于各种商品上，用来区别不同
31、的生产者和经营者的商标。 服务商标是指使用于服务项目，用来区别服务提供者的的商标。,3、集体商标和证明商标 集体商标是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织的成员资格的标志。 证明商标是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。,4、商标的作用 包括：表明商品的来源；标明商品的质量；宣传商品。,二、 商标权的取得 （一）取得商标权的途径 根据我国商标法第条规定，商标权的原始取得，应按照商标注册程序办理。商标注册人对注册
32、商标享有专用权，受法律保护，继受取得应按合同转让和继承注册商标的程序办理。,（二）商标注册的原则 1、申请在先原则 申请在先原则又称注册在先原则，是指两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，申请在行的商标，其申请人可获利商标专用权，在后的商标注册申请予以驳回。如果是同一天申请，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告；同日使用或均未使用的，申请人之间可以协商解决，协商不成的，由各申请人抽签决定。 商标法第条规定：申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。,2、自愿注册原
33、则 自愿注册原则是指商标使用人是否申请商标注册取决于自己的意愿。在自愿注册原则下，商标注册人对其注册商标享有专用权，受法律保护。未经注册的商标，可以在生产服务中使用，但其使用人不享有专用权，无权禁止他人在同种或类似商品上使用与其商标相同或近似的商标，驰名商标除外。 目前必须使用注册商标的商品有两大类：一是人用药品，二是烟草制品，包括卷烟、雪茄烟和有包装的烟丝。,（三）商标注册的条件 1、申请人的条件 自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或经销的商品或者对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商标注册。 两个以上的自然人、法人或者其他组织可以共同向商标局申请注册同
34、一商标，共同享有和行使该商标专用权。,2、商标构成的条件 （）商标的必备条件。 第一，应当具备法定的构成要素。任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开来的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可作为商标申请注册。,第二，商标应当具有显著特征。商标的显著特征可以通过两种途径获得： 一是标志本身固有的显著性特征； 二是通过使用获得显著特征。,（）商标的禁止条件。商标的禁止条件，也称商标的消极要件，是指注册商标的标记不应当具有的情形。 第一、不得侵犯他人的在先权利或合法利益。主要内容有：不得在相同或类似商品上与已注册或申请在先的商标相同或
35、近似；就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用；就不相同或者不相类似商品申请注册的商标复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用；未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册，被代理人或者被代表人提出异议的，不予注册并禁止使用；不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标；不得侵犯他人的其他在先权利，如外观设计专利权、著作权、姓名权、肖像权、商号权、特殊标志专用权、奥林匹克标志专用权、知名商品特有名称、包装
36、、装潢专用权等。,第二、不得违反商标法禁止注册或使用某些标志的条款。 a.禁止和为商标注册或使用的标志：同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者似的，以及同中央国家机关据地特定地点的名称或标志性建筑物的名称、图形相同的；同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；同政府间国际组织的旗帜、徽记、名称相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；与表明实施了控制、予以保护的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；同“红十字”、“红新月”的标志、名称相同或者近似的；带有民族歧视性的；夸大宣传并带有欺骗性的；有害于社会主义道德风尚或者有其
37、他不良影响的；县级以上行政区划名称或者公众知晓的地名，但该地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外，已经注册的使用地名的商标继续有效；商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地区，误导公众的，不予注册并禁止使用；但是，已经善意取得注册的继续有效。,b.禁止作为商标注册但可以作为未注册商标或其他标志使用的标志： 仅有本商品的通用名称、图形、型号的；仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；缺乏显著特征的。前述所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。 以三维申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果
38、而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。,(四)商标注册程序 1、申请的代理 商标注册的国内申请人可以自己直接到商标局办理注册申请手续，也可以委托商标代理组织办理。 2、注册申请 首次申请商标注册，申请人应当提交申请书、商标图样、证明文件并交纳申请费。,注册商标在使用过程中，需要扩大使用范围的，不论扩大使用的商品是否与原注册商标使用的商品属于同一类，都必须另行提出注册申请；注册商标需要改变其标志的，应当重新提出注册申请；注册商标需要变更注册人的名义、地址或者其他注册事项的，应当提出变更申请。,在实行申请在先原则的情形下，申请日期的确定具有很重要的意义。申请日期一般以商标局收到
39、申请文件的日期为准。申请人享有优先权的，优先权日申请日。商标法规定了可以享有优先权的两种情况：其一，商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权；其二，商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。,3、审查和核准 商标局对受理的商标注册申请，依法进行审查，对符合规定的或者在部分指定商品上使用商标的注册申请符合规定的，予以初步审定，并予以公告；对不符合规定或
40、者在部分指定商品上使用商标的注册申请不符合规定的，予以驳回或者驳回在部分指定商品上使用商标的注册申请，书面通知申请人并说明理由。商标注册申请人对驳回申请不服的，可依法向商标评审委员会申请复审，对复审决定不服的，可依法在收到通知之日日内提起行政诉讼。,根据商标法律的规定，下列关于商标注册申请的表述中，正确的是（ ）（09注会） A商标局对受理的商标注册申请，在初步审定公告前，不进行实质审查 B如果商标驳回了商标注册申请人的申请，商标注册申请人有权直接参与向人民法院提起诉讼。 C申请注册的商标在商标局初步审定并公告后，即取得该注册商标专用权，但他人有权提出异议。 D商标注册的申请日期，以商标局收到
41、申请文件的日期为准,【答案】D 【解析】A选项：根据规定，商标局对受理的商标注册申请，在初步审定公告前，应当进行实质审查。B选项：根据规定，对驳回申请、不予公告的商标，商标局应当书面通知商标注册申请人。商标注册申请人不服的，可以自收到通知之日起15日内向商标评审委员会申请复审，由商标评审委员会做出决定，并书面通知申请人。当事人对商标评审委员会的决定不服的，可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉；商标注册申请人无权直接向人民法院提起诉讼。C选项：根据规定，对初步审定的商标，自公告之日起3个月内，任何人均可以提出异议。公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告。,三、 商标权的内
42、容 （一）专用权 （二）许可权 （三）转让权 （四）续展权 （五）标示权 （六）禁止权,续展权是指商标权人在其注册商标有效期届满时，依法享有申请续展注册，从而延长其注册商标保护期的权利。注册商标的有效期为年，自核准注册之日起计算。注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予个月的宽展期。每次续展注册的有效期为年，自该商标上一届有效期满次日起计算。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。,四、 商标权的消灭 （一）注册商标的注销 在下列情况下，商标局可以注销注册商标： 、注册商标法字期限届满，未续展和续展未获批准的。 、商标注册人申请注销其注
43、册商标或者注销其商标在部分指定商品上的注册的，该注册商标专用权或者该注册商标专用权在该部分指定商品上的效力自商标局收到其注销申请之日起终止。 、商标注册人死亡或者终止，自死亡或者终止之日起年期满，该注册商标没有办理转移手续的，任何人可以向商标局申请注销该注册商标。提出注销申请的，应当提交有关该商标注册人死亡或者终止的证据。注册商标因商标注册人死亡或者终止而被注销的，该注册商标专用权自商标注册人死亡或者终止之日起终止。,（二）注册商标的撤销 注册商标的撤销是商标局或商标评审委员会依法强制取消已经注册的商标。 第一、注册无效的撤销 第二、违法使用商标的撤销,五、 商标侵权行为 （一）商标侵权行为的
44、概念 商标侵权行为是指违反商标法规定，假冒或仿冒他人注册商标，或者从事其他损害商标权人合法权益的行为。 （二）商标侵权行为的表现形式 1、假冒或仿冒行为 这类侵权行为可以具体分解为以下四种：,（）在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标； （）在同一种商品上使用与他人注册商标相近似的商标； （）在类似商品上使用与注册商标相同的商标； （）在类似商品上使用与他人注册商标相近似的商标。 第种行为是假冒行为，其余三种是仿冒行为。,2、销售侵犯商标权的商品 3、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的 4、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的
45、 构成这种侵权行为必须具备两个要件：一是行为人未经商标所有人同意而擅自更换商标；二是撤换商标的商品又投入市场进行销售。 5、给他人的注册商标专用权造成其他损害的,下列行为属于“给他人的注册商标专用权造成其他损害的”商标侵权行为： （）在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的； （）故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐藏等便利条件的； （）将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的； （）复制、摹仿或者翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似商
46、品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的； （）将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。,(多选)根据商标法律制度的规定，下列情形中，构成侵权注册商标专用权的有（ ）（09注会）A甲复制乙注册的驰名商标，在不相同商品上作为商标使用，误导公众、致使乙的利益受到损害 B丙销售不知道是侵犯乙的注册商标权的商品，且丙证明了该商品是自己合法取得的并说明了商品的提供者 C未经商标注册人乙同意，丁更换了乙商品上的注册商标并将该更换商标的商品用于个人消费 D戊擅自制造乙的注册商标标识，并将其卖给第三人庚,【
47、答案】ABD 【解析】根据规定，有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（1）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；（2）销售侵犯注册商标专用权的商品的；（3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；（4）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（5）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。因此选项C是“用于个人消费”而非“又投入市场”，不构成侵权。,多选：2005年5月，甲公司开发出一种新的儿童玩具，并将其命名为“开心球”，使用注册商标“欢庆”。但甲公司在包装广告宣传中，均突出宣传“开心
48、球”，故消费者熟知“开心球”，却不熟悉“欢庆”商标。2007年3月，当地的乙公司向商标局提出“开心球”商标的注册申请，用于儿童玩具，并于2009年12月被核准注册。下列表述中，正确的有（ ）。A.乙公司的行为属于合法竞争B.甲公司可向商标评审委员会申请撤销乙公司的注册商标C.乙公司没有侵犯甲公司的商标专用权D.甲公司就“开心球”用于儿童玩具的商标申请享有优先权,【参考答案】BC【答案解析】乙公司的行为属于擅自使用知名商品特有的名称，使购买者误认为是该知名商品的不正当竞争行为，因此选项A错误；申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标，否则自
49、商标注册之日起5年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标，因此选项B正确；由于“开心球”并没有注册为商标，因此甲公司不享有商标专用权，选项C的说法正确；本题情形不适用享有优先权的规定，因此选项D错误。,（三）正当使用行为 注册商标中含有本商品的通用名称、图形、型号、或者直接标示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点或者含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。对他人在正当使用行为不能作为商标侵权行为查处。,六、 驰名商标的保护 （一）驰名商标的概念 驰名商标是指在一定地域范围内具有较高知名度并为相关公众知晓的商标。 （二）驰名商标的认定 国家工商行政管理局负责驰名商标的认定与管理工作，驰名商标的认定以当事人申请为原则，行政机关根据商标注册和管理工作的需要，也可主动认定。行政机关认定的驰名商标有效期为年。人民法院在审理商标纠纷案件中，根据当事人的请求和案件的具体情况，可以对涉及的注册商标是否驰名依法作出认定。当事人对曾经被行政主管机关或者人民法院认定的驰名商标请求保护的，对方当事人对涉及的商标驰名不持异议，人民法院不再审查；提出异议的，人民法院依照商标法第条的规定审查。,
