1、2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,第三章 国际商事合同法,国际商法田晓云 主编人民法院出版社,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,目 录,第一节 合同法概述 第二节 合同的成立 第三节 合同的有效性第四节 合同的违约与救济,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,第一节 合同法概述,1.1 合同的重要地位1.2 各国的合同法1.3 合同的概念,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,1.1 合同的重要地位,合同是现代社会进行各种经济活动的基本法律形式。在市场经济体制下，生产、分配、流通领域的各个环节都离不开合同。比如，公司厂房的
2、建造、原材料的取得、职工的雇佣、产品的销售、货物的运输与保险等，都要通过订立合同来实现。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,1.2 各国的合同法,在大陆法系国家，合同法以成文法的形式出现，如法国、德国等国的合同法一般包含在民法典中。 在英美法系国家，合同法主要是以判例法的形式出现。这是几个世纪以来英国、美国等国法院以判例形式发展而成的判例法。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,1.2 各国的合同法,中国现行合同法是1999年3月颁布的中华人民共和国合同法。该法从大陆法系国家和英美法系国家的合同法中吸纳了许多先进的制度，在我国的合同法发展历史上具有划时代的
3、意义。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,1.3 合同的概念,大陆法系国家对合同的概念持“协议说”：认为合同是一种合意，只有双方当事人意思表示一致，合同才能成立。英美法系国家对合同的概念持“允诺说”：强调合同的实质在于当事人所作出的许诺。尽管各国对合同的概念在理论上存在分歧，但是实际上大陆法系国家、英美法系国家都将双方当事人的意思表示一致作为合同成立的要素。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,第二节 合同的成立,2.1 要约2.2 承诺,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,第二节 合同的成立,合同的成立，是指合同当事人的意思表示一致。合
4、同的成立必须具备两个条件：存在双方或多方合同当事人；合同当事人的意思表示一致。法律上将订立合同的意思表示分别称为要约、承诺。若一方当事人向对方提出一项要约，而对方对该项要约表示承诺，在双方当事人之间就成立了一项合同。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,2.1 要约（offer）,2.1.1 要约的定义要约是一种意思表示，即一方向另一方提出愿意根据一定的条件与对方订立合同，并且包含一旦该要约被对方承诺就对提出要约的一方产生约束力之意。要约可以采用书面形式作出，也可以用口头或行动作出。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,2.1 要约（offer）,2.1.2
5、 要约的构成要件一项有效的要约必须同时符合以下三个条件： 要约必须表明要约人愿意按照要约中提出的条件与对方订立合同的意思。 要约的内容必须明确、肯定。 要约必须传达到受要约人才能生效。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,2.1 要约（offer）,要约邀请要约邀请的目的虽然也是为了订立合同，但是，要约邀请本身不是一项要约，而是为了邀请对方向自己发出要约。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,2.1 要约（offer）,要约与要约邀请的主要区别在于:一方发出要约，一经对方承诺，合同即告成立，要约人必须受该要约的约束；一方发出要约邀请，即使对方接受要约邀请提出
6、的条件，发出要约邀请的一方仍然不受该要约邀请的约束，合同也不能成立。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,2.1 要约（offer）,2.1.3 要约的约束力 在要约送达受要约人之前，由于要约尚未发生效力，要约人可以撤回要约。在要约已经送达受要约人之后，要约已经发生效力，对于要约人能否撤销要约，两大法系国家的法律各有不同规定。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,2.1 要约（offer）,2.1.3 要约的约束力英美法认为，要约原则上对要约人没有约束力，要约人在受要约人对要约作出承诺之前，随时可以撤销要约。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同
7、 法,2.1 要约（offer）,2.1.3 要约的约束力德国法认为，要约原则上对要约人具有拘束力，除非要约人在要约中注明了不受约束的词句，要约人必须受其要约的约束，不得撤销要约。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,2.1 要约（offer）,2.1.3 要约的约束力法国法认为，原则上要约人在其要约被受要约人承诺之前可以撤销要约。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,2.1 要约（offer）,2.1.4 要约的消灭要约的消灭，是指要约失去效力，要约人不再受其要约的拘束，受要约人失去承诺的权利。要约的消灭主要有以下三个方面的原因： 要约因期限已过而失效；
8、要约因被要约人撤回或撤销而失效； 要约因被受要约人拒绝而失效。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,2.2 承诺（acceptance）,2.2.1 承诺的定义 承诺，是指受要约人对要约的内容表示同意的一种意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,2.2 承诺（acceptance）,2.2.2 承诺的构成要件 一项有效的承诺必须同时具备下列四个条件： 承诺必须由受要约人作出。 承诺必须在要约的有效期内作出。 承诺必须与要约的内容一致。 承诺的传递方式必须符合要约所提出的要求。,2019年1月23日12时30分,第三章 合
9、同 法,2.2 承诺（acceptance）,迟到的承诺若承诺的时间迟于要约的有效期，即“迟到的承诺”。迟到的承诺不是有效的承诺，而是一项新的要约，须经原要约人承诺后才能成立合同。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,2.2 承诺（acceptance）,承诺必须与要约的内容一致若受要约人在承诺中变更要约的内容，原则上不是一项承诺，而是反要约。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,2.2 承诺（acceptance）,2.2.3 承诺生效的时间承诺一旦生效，合同即告成立。在承诺生效的时间问题上，大陆法系、英美法系国家的分歧很大，主要有三种不同的主张，即：“投
10、邮主义”、“到达主义”、“了解主义”。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,2.2 承诺（acceptance）,2.2.3 承诺生效的时间“投邮主义” 英美法认为，在以书信或电报作出承诺时，承诺一经投邮，立即生效，合同即告成立。 “到达主义”德国法认为，承诺在到达要约人时生效，合同于此时成立。 “了解主义”过去，大陆法系国家原则上采取“了解主义”，即：不仅要求要约人收到受要约人的承诺，而且要求要约人真正了解承诺的内容时，承诺才能生效。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,2.2 承诺（acceptance）,2.2.4 承诺的撤回撤回承诺是承诺人阻止承诺发
11、生效力的一种意思表示。承诺必须在其生效之前才能撤回，承诺一旦生效，合同即告成立，承诺人就不得撤回承诺。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,2.2 承诺（acceptance）,2.2.4 承诺的撤回英美法认为，承诺的函电一经投邮就立即生效，因此，受要约人发出承诺通知后，就不能撤回承诺。德国法认为，承诺在到达要约人时生效，因此，受要约人在发出承诺通知之后，原则上仍然可以撤回承诺，但撤回承诺的通知必须与承诺的通知同时或者先时到达要约人，才能撤回承诺。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,第三节 合同的有效性,3.1 当事人订立合同的能力3.2 合同的合法性3.
12、3 当事人意思表示的真实性3.4 合同的形式,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,第三节 合同的有效性,各国法律通常规定，只有合同同时符合以下四项条件，才是有效合同：当事人必须具有订立合同的能力； 合同的标的、内容必须合法； 合同必须符合法律规定的形式要求； 当事人的意思表示必须真实。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.1 当事人订立合同的能力,3.1.1 德国法德国法区分无行为能力、限制行为能力两种情形：依据德国民法典，无行为能力的人所订立的合同无效。无行为能力的人包括：未满七岁的儿童；处于精神错乱状态，不能自由决定意志，而且按其性质此种状态并非暂时
13、者；因患精神病被宣告为禁治产者。依据德国民法典，限制行为能力的人所订立的合同，须经其法定代理人的同意才能有效。限制行为能力的人，是指年满七岁的未成年人。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.1 当事人订立合同的能力,3.1.2 法国法依据法国民法典，未成年人、受法律保护的成年人，是无订立合同能力的人。无订立合同能力的人所订立的合同，须取得其监护人或管理人的同意，否则合同无效。受法律保护的成年人，包括：官能衰退者；因挥霍浪费、游手好闲以致陷入贫困者。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.1 当事人订立合同的能力,3.1.3 英美法英美法认为，未成年人、
14、精神病人、酗酒者，都是缺乏缔约能力的人。未成年人订立的合同，在其成年之后，可以追认，也可以撤销。但是，未成年人所订立的必需品合同是有效的。精神病人订立的合同无效。酗酒者订立的合同原则上有效。但是，如果酗酒者在订立合同时由于醉酒而失去行为能力，可要求撤销合同。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.1 当事人订立合同的能力,3.1.4 中国法我国民法通则，将公民的民事行为能力区分为：完全民事行为能力、限制民事行为能力、无民事行为能力三类。完全民事行为能力人，是指十八周岁以上的公民，其所订立的合同有效。限制民事行为能力人，包括：十周岁以上的未成年人；不能完全辨认自己行为的精神病
15、人。十周岁以上的未成年人，可以签订与其年龄、智力相适应的合同。不能完全辨认自己行为的精神病人，可以签订与其精神健康状况相适应的合同。无民事行为能力人，包括：不满十周岁的未成年人；不能辨认自己行为的精神病人。无民事行为能力人签订的合同无效。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.2 合同的合法性,各国法律通常规定，当事人所订立的合同必须合法，并且规定：凡是违反法律、违反善良风俗与公共秩序的合同无效。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.2 合同的合法性,3.2.1 大陆法 法国民法典规定，任何人均不得以特别约定违反有关公共秩序、善良风俗的法律。合同非法主
16、要包括两种情形：合同的标的物是法律所不允许进行交易的物品；合同所追求的目的不合法。 德国民法典规定，合同违反法律上的禁止者，合同无效；并规定，违反善良风俗的合同也无效。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.2 合同的合法性,3.2.2 英美法英美法认为，一项有效的合同必须具有合法目的。凡是没有合法目的的合同是非法的，因而是无效的。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.2 合同的合法性,3.2.2 英美法根据某些英美法学者的分类，以下三类合同属于非法合同：违反公共政策的合同 如限制竞争的合同 不道德的合同 如对婚姻家庭起不良影响的合同违法的合同 如赌博
17、合同,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.2 合同的合法性,3.2.3 中国法民法通则规定，违反中国法律、损害我国社会公共利益的合同是无效合同。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.3 当事人意思表示的真实性,合同是双方或多方当事人意思表示一致的结果。如果当事人的意思表示有错误，或者是在受欺诈或受胁迫的情况下订立合同，当事人之间虽然形成合意，但是这种合意是不真实的。对于这种合同应当如何处理，是合同法上的一个重要问题。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.3 当事人意思表示的真实性,3.3.1 错误各国法律均认为，并不是任何意思表
18、示的错误，均可使表意人主张合同无效或撤销合同，而是规定，在某些情况下，作出错误的意思表示的一方可以主张合同无效或撤销合同。对于在什么情况下，有错误的一方可以主张合同无效或撤销合同，各国法律各有不同规定。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.3 当事人意思表示的真实性,3.3.1 错误依据法国民法典的规定：错误在涉及合同标的物的本质时，合同无效。如果在认定谁是订立合同的对象上产生错误，原则上不能成为合同无效的原因；但若订约对象的考虑是订立该合同的主要原因，而在订约时错认了订约对象，则可作为合同无效的原因。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.3 当事人
19、意思表示的真实性,3.3.1 错误德国法认为，下列两种错误均可产生撤销合同的后果： 意思表示的内容有错误意思表示的形式有错误如把美元误写成英镑,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.3 当事人意思表示的真实性,3.3.1 错误依据英国法：一方当事人的错误，原则上不影响合同的有效性。当某项错误导致当事人之间没有达成真正的协议时，合同无效，主要包括： 在合同性质上发生错误； 在认定当事人上发生错误； 在认定合同的标的物上，双方当事人都存在错误； 一方当事人已知道对方当事人有误会，在此情况下，对方当事人可主张合同无效。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.3
20、 当事人意思表示的真实性,3.3.1 错误依据美国法：一方当事人的错误，原则上不能要求撤销合同。双方当事人都有错误时，当该项错误涉及合同的重要条款，认定合同当事人，或者合同标的物的存在、性质、数量时，才可主张合同无效或者撤销合同。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.3 当事人意思表示的真实性,3.3.2 欺诈 欺诈，是指以使他人发生错误为目的的故意行为。各国法律均认为，因受欺诈而订立合同时，蒙受欺骗的一方可以撤销合同或者主张合同无效。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.3 当事人意思表示的真实性,3.3.2 欺诈 法国法、德国法对欺诈的处理有不同
21、的原则： 依据法国民法典，诈欺导致合同无效。依据德国民法典，受诈欺而为意思表示者，表意人得撤销其意思表示。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.3 当事人意思表示的真实性,3.3.2 欺诈 英美法将欺诈称为“欺骗性的不正确说明”。依据英国法，蒙受诈欺的一方可以要求赔偿损失，并可撤销合同或拒绝履行其合同义务。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.3 当事人意思表示的真实性,3.3.3 胁迫胁迫，是指以使人发生恐怖为目的的故意行为。各国法律均认为，在胁迫下订立的合同，受胁迫的一方可以主张合同无效或者撤销合同。,2019年1月23日12时30分,第三章 合
22、 同 法,3.3 当事人意思表示的真实性,3.3.3 胁迫依据德国法，因被胁迫而订立合同，被胁迫一方得撤销合同。法国民法典规定，胁迫构成合同无效。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.3 当事人意思表示的真实性,3.3.3 胁迫英美法认为，胁迫是指对人身施加威吓，或者施加暴力或监禁。受胁迫的一方可以撤销合同。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.4 合同的形式,从订立合同的形式看，合同可分为：要式合同、不要式合同。要式合同，是指必须按照法定的形式订立的合同。不要式合同，是指法律不要求按照特定的形式订立的合同。 在合同形式问题上，近代各国法律均采取“不
23、要式原则”，仅对少数合同才要求必须按照法律规定的特定形式来订立。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.4 合同的形式,3.4.1 法国法法国法将要式合同分为两种情况：以法定形式作为合同有效的要件。适用于赠与合同、夫妻财产合同、设立抵押权合同等少数几种合同。以法定形式作为证据，用以证明合同的存在及内容。不按法定形式订立的合同，法院将不予强制执行。适用于价额超过50新法郎的合同。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.4 合同的形式,3.4.2 德国法德国民法典规定，不按照法律规定的形式而订立的合同无效。在合同形式问题上，德国法以不要式合同为原则，要式合同
24、仅属例外。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.4 合同的形式,3.4.3 英美法英美法将合同分为：签字蜡封合同、简式合同。签字蜡封合同是要式合同，必须以特定的形式订立。简式合同不等于不要式合同 。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.4 合同的形式,3.4.3 英美法依据英国法，下列三种合同必须采用签字蜡封形式订立，否则合同无效：没有对价的合同；转让地产或地产权益的合同，包括：租赁土地超过3年的合同；转让船舶的合同。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.4 合同的形式,3.4.3 英美法根据英国法，以下几种简式合同必须以书面形
25、式订立，否则合同无效或者不能强制执行：要求以书面形式作为合同有效要件的合同。 包括：汇票与本票、海上保险合同、债务承认要求以书面形式作为证据的合同，否则合同不能强制执行。包括：保证合同、土地买卖合同、金钱借贷合同,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,3.4 合同的形式,3.4.4 维也纳公约联合国国际货物买卖合同公约第11条规定：买卖合同无须以书面订立或证明，在形式上不受任何其他条件限制，买卖合同可以用包括证言在内的任何方法证明。公约第11条是为了适应当代国际贸易的特点。许多国际货物买卖合同是以现代通讯方式订立的，不一定以书面形式订立。 中国在参加公约时，对第11条提出保留，
26、声明订立国际货物买卖合同必须采用书面形式。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,第四节 合同的违约与救济,4.1 合同的履行4.2 违约4.3 违约的形式4.4 违约的救济方法,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.1 合同的履行,合同的履行，是指合同当事人实现合同内容的行为。 比如，在货物买卖合同中，卖方应按合同规定的时间、地点和质量交付货物，买方应按合同规定的时间、方式支付货款和受领货物等，这些均属于履行合同的行为。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.1 合同的履行,各国法律均认为，合同生效之后，合同当事人负有履行合同的义务。若
27、合同当事人违反其应当履行的合同义务，就应承担相应的法律责任。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.2 违约,4.2.1 违约的概念违约，是指合同当事人完全没有履行合同义务，或者没有完全履行合同义务的行为。若合同当事人违约，除非出现法定的免责事由，应当承担违约责任。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.2 违约,4.2.2 违约责任的归责原则在违约责任的归责原则上，即怎样才算构成违约责任的问题上，英美法与大陆法存在重大差异。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.2 违约,4.2.2 违约责任的归责原则大陆法的归责原则是过错责任原则
28、。大陆法认为，合同当事人存在过错时，才应承担违约责任。英美法的归责原则是严格责任原则。英美法认为，只要合同当事人有违约行为，不论其是否存在过错，都应承担违约责任。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.3 违约的形式,4.3.1 德国法德国民法典将违约分为两类：一是给付不能； 二是给付延迟。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.3 违约的形式,4.3.1.1 给付不能给付不能，是指合同当事人由于种种原因，不可能履行其合同义务。德国民法典将给付不能分为自始不能、嗣后不能。自始不能，是指合同成立时合同即不可能履行。嗣后不能，是指在合同成立时，合同有可能履行
29、，但在合同成立后，出现了阻碍合同履行的情况，而使得合同不能履行。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.3 违约的形式,4.3.1.1 给付不能根据德国民法典，若属于自始不能，合同是无效的。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.3 违约的形式,4.3.1.1 给付不能嗣后不能，区别以下三种情况，产生不同的法律后果：非因债务人的过失引起的嗣后不能，债务人不承担不履行合同的责任。债务人的过失引起的嗣后不能，债务人应承担损害赔偿责任。 非因合同双方当事人的过失引起的嗣后不能，双方当事人均不承担不履行合同的责任。,2019年1月23日12时30分,第三章 合
30、同 法,4.3 违约的形式,4.3.1.2 给付延迟 给付延迟，是指合同已届履行期，而且是可能履行的，但债务人没有按期履行其合同义务。 非因债务人的过失而给付延迟的，债务人不负迟延责任。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.3 违约的形式,4.3.2 法国法法国民法典将违约分为两类：不履行债务、延迟履行债务。 合同一方当事人不履行债务，对方有权解除合同。 合同当事人迟延履行债务，应负损害赔偿责任。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.3 违约的形式,4.3.3 英国法英国法将违约分为：违反条件、违反担保。违反条件，是指违反合同的主要条款。合同一方当事
31、人违反条件，对方当事人有权解除合同，并可要求赔偿损失。 违反担保，是指违反合同的次要条款。 合同一方当事人违反担保，对方当事人无权解除合同，而只能要求赔偿损失。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.3 违约的形式,4.3.3 英国法近年来，英国法院通过判例发展了一种新的违约类型，即“违反中间性条款”。合同一方当事人违反中间性条款时，对方当事人是否有权解除合同，取决于此种违约的性质、后果是否严重。如果违反中间性条款的性质、后果严重，对方当事人有权解除合同，否则，就不能解除合同。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.3 违约的形式,4.3.4 美国法美国
32、法将违约分为两类：轻微违约、重大违约。轻微违约，是指合同一方当事人在履行合同中存在一些缺陷，但对方当事人已经得到该项交易的主要利益。当合同一方当事人轻微违约时，对方可以要求赔偿损失。重大违约，是指合同一方当事人没有履行合同，或者履行合同有缺陷，致使对方当事人不能得到该项交易的主要利益。当合同一方当事人重大违约时，对方可以解除合同，同时可以要求赔偿损失。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.3 违约的形式,英美法还有预期违约的问题。预期违约是英美法特有的概念。预期违约，是指一方当事人在合同规定的履行期到来之前，明确表示其届时将不履行合同。当一方当事人预期违约时，对方可以解除
33、合同，并可立即要求赔偿损失。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.3 违约的形式,4.3.5 维也纳公约国际货物买卖合同公约将违约分为：根本违约、非根本违约。根本违约，是指一方当事人违反合同的结果，使得对方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了其根据合同有权期待得到的东西。一方当事人根本违约时，对方当事人可以解除合同，并可请求赔偿损失。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.3 违约的形式,4.3.5 维也纳公约国际货物买卖合同公约对预期违约作出了明确规定，主要有以下两种情况：在订立合同之后，一方当事人鉴于对方履行合同的能力或信用有严重缺陷，或者从对方准备
34、履行合同或履行合同的行为，看出对方显然将不履行其大部分重要义务时，一方当事人可以中止履行其义务。如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人将根本违约，另一方当事人可以解除合同。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,救济方法，是指一个人的合法权利被他人侵害时，法律上给予受损害一方的补偿方法。各国法律对于不同的违约行为，规定了相应的救济办法。但是，对于哪种违约行为可以采取哪些救济办法，各国法律的规定不完全相同。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.1 实际履行 4.4.2 损害赔偿 4.4.3 解除合同 4
35、.4.4 禁令 4.4.5 违约金,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.1 实际履行实际履行，是指合同一方当事人向法院提起实际履行之诉，由法院判决对方当事人按照合同的规定履行合同。但是，各国法律对实际履行有不同的规定。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.1.1 德国法 德国法认为，实际履行是对不履行合同的主要救济方法。当债务人不履行合同时，债权人都有权要求债务人实际履行。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.1.2 法国法 法国法认为，如果债务
36、人不履行合同，债权人有权提起实际履行之诉。 根据法国法，实际履行是可供选择的救济方法，即：当债务人不履行合同时，债权人可以请求实际履行，或者请求解除合同并要求损害赔偿。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.1.3 英美法 英美普通法中，没有实际履行这种救济办法。英美衡平法中，实际履行是例外的救济方法。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.1.4 维也纳公约国际货物买卖合同公约规定：如果按照公约的规定，当事人一方有权要求他方履行某项义务，法院没有义务作出判决要求实际履行此项义务，除非法院依照其本身
37、的法律对不受本公约支配的类似买卖合同可以这样做。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.2 损害赔偿各国法律均认为，损害赔偿是对违反合同的救济方法。但是，各国法律对损害赔偿责任的成立、损害赔偿的方法、损害赔偿的计算，各有不同的规定。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.2.1 损害赔偿责任的成立大陆法认为，损害赔偿责任的成立，必须具备以下三个条件：必须有损害的事实； 必须债务人有过错；损害发生的原因与损害之间必须有因果关系。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济
38、方法,4.4.2.1 损害赔偿责任的成立英美法认为，一方当事人违反合同，对方当事人可以提起损害赔偿之诉，而不以违约一方有无过错为条件，也不以是否发生实际损害为前提。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.2.2 损害赔偿的方法 损害赔偿的方法包括：回复原状、金钱赔偿。回复原状，是指恢复到损害发生之前的原状。 金钱赔偿，是指以支付金钱弥补对方所受到的损害。各国法律对回复原状、金钱赔偿一般都予以考虑。有的国家是以金钱赔偿为原则，以回复原状为例外；有的国家是以回复原状为原则，而以金钱赔偿为例外。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4
39、.4 违约的救济方法,4.4.2.2 损害赔偿的方法德国法以回复原状为原则，以金钱赔偿为例外。 法国法以金钱赔偿为原则，以回复原状为例外。英美法对损害赔偿采取金钱赔偿的方法。英美法院对损害赔偿之诉一般判决债务人支付金钱赔偿。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.2.3 损害赔偿的范围 损害赔偿的范围，是指合同一方当事人违约后，在请求损害赔偿时，应如何确定损害的范围，应根据什么原则来确定损害赔偿的金额。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.2.3 损害赔偿的范围德国民法典规定，损害赔偿的范围包括两
40、个方面：违约造成的实际损失、违约造成的所失利益。 实际损失，是指合同规定的合法利益，因可归责于债务人的事由而遭受的损害。 所失利益，是指若债务人不违约而本应能够取得的利益，但因债务人的违约而丧失了的利益。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.2.3 损害赔偿的范围法国法认为，损害赔偿的范围包括两个方面：现实损害、所失利益。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.2.3 损害赔偿的范围英美法认为，计算损害的原则，是使因债务人违约而蒙受损害的一方，在经济上能处于合同得到履行时同等的地位。,2019年1
41、月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.3 解除合同法国法认为，合同一方当事人不履行合同时，对方当事人有权要求解除合同。德国法认为，债务人不履行合同时，债权人有权解除合同。英国法将违约分为违反条件、违反担保。一方当事人违反条件时，对方可以要求解除合同；一方当事人违反担保时，对方不能要求解除合同，只能请求损害赔偿。美国法将违约分为重大违约、轻微违约。一方当事人重大违约时，对方可要求解除合同；一方当事人轻微违约时，对方当事人无权解除合同，只能请求损害赔偿。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.4 禁令禁令，是英美法
42、特有的一种救济方法，是指由法院发出禁令，强制执行合同所规定的某项义务，即：由法院判令违约一方不许做某种行为。英美法院在下列情况下才会发出禁令：采取损害赔偿救济方法，不足以补偿债权人所受损失；禁令必须符合公平合理原则。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.5 违约金 违约金，是指以保证合同履行为目的，由双方当事人事先约定，当债务人违反合同时，应向债权人支付的金钱。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.5 违约金 大陆法规定了两种不同性质的违约金：德国法认为，违约金是对债务人不履行合同的一种制裁，具
43、有惩罚的性质。因此，债务人不履行债务时，债权人除了请求违约金以外，还可请求损害赔偿。法国法认为，违约金是预先约定的损害赔偿金额。原则上不允许债权人在请求违约金的同时，要求债务人实际履行或承担损害赔偿责任。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.4.5 违约金 英美法认为，对于违约，只能要求赔偿，不能予以惩罚。如果法院认定双方当事人在合同中约定支付的金额是罚金，当一方违约时，对方不能得到这笔金额，只能请求损害赔偿。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4. 5 违约责任的免除若违约发生的原因不属于当事人应承担的
44、风险时，当事人可依法免除违约责任。对此，大陆法国家采用情势变迁原则，英美法国家实行合同落空制度。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.5.1 大陆法的情势变迁原则 情势变迁原则，是指在合同成立之后，作为该合同基础的情事，由于不可归责于当事人的原因，发生了非当初所能预料的变化，若仍坚持合同原来的法律效力，将会产生显失公平的结果，因此应当增加或减少履行的义务，或者解除合同。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.5.2 英美法的合同落空制度 英美法的合同落空制度与大陆法的情势变迁原则相似。合同落空，是指在合同
45、成立之后，由于事后发生的意外情况，使得当事人在订立合同时所谋求的商业目标受到挫折。 合同落空时，对于未履行的合同义务，当事人得予免除责任。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.5.3 不可抗力条款在具体案件中，要判断合同是否已经落空，或者是否能适用情势变迁原则，往往十分困难。当事人最好在合同中订入不可抗力条款，规定在订立合同之后发生双方当事人所不能控制的某些意外事故时，不论这种意外事故是否构成合同落空或情势变迁，当事人均可延迟履行合同，或者解除合同。,2019年1月23日12时30分,第三章 合 同 法,4.4 违约的救济方法,4.5.3 不可抗力条款不可抗力事故包括两种情况：一种情况是自然原因引起的；如水灾、旱灾、大雪、地震等另一种情况是社会原因引起的。如战争、罢工、政府封锁禁运等,
