1、学习分享之二,法律尽职调查,目录,一、法律尽职调查的概念、特征 二、法律尽职调查的必要性 三、尽职调查的程序 四、尽调调查的内容 五、注意事项,法律尽职调查是指在公司并购、证券发行、投资等重大公司行为中，由律师进行的对目标公司或者发行人的主体合法性存续、企业资质、资产和负债、对外担保、重大合同、关联关系、纳税、环保、劳动关系等一系列法律问题的调查。,一、法律尽职调查的概念、特征,（一）概念,法 律 尽 职 调 查 分 类,（二）特征,1、目的性,法律尽职调查会仅仅围绕委托方拟进行的商业计划目标进行有针对性的调查，且委托方目的的不同，调查的对象、采取调查的方式、调查的重点都会有所不同。法律尽职调
2、查仅从法律的角度对调查对象作出合法与否的评判，对调查对象的其他方面不作评判。,2、专业性,法律尽职调查一般由法律专业人士进行，从专业法律的角度，对调查对象的合法性及存在的法律风险方面作出自己的专业评判。法律尽职调查具有专业性。,2、独立性,法律尽职调查一般由律师事务所等独立的中介机构完成。在尽职调查过程当中，参与调查的人员应当独立的进行调查，不受委托方或调查对象的制约，对外出具的调查报告等法律意见应当是自己独立的判断，并且要对外独立承担责任。,目录,一、法律尽职调查的概念、特征 二、法律尽职调查的必要性 三、尽职调查的程序 四、尽调调查的内容 五、注意事项,二、法律尽职调查的必要性,根据不同交
3、易内容及行业类别形成特殊的法律保护,目录,一、法律尽职调查的概念、特征 二、法律尽职调查的必要性 三、尽职调查的程序 四、尽调调查的内容 五、注意事项,三、尽职调查的程序,1、委托方与律师事务所签订“专项法律顾问合同”,2、律师与委托方及目标企业签署“尽职调查保密协议书”,3、律师起草“尽职调查清单”发至企业，企业按清单内容准备材料,4、律师到现场核查并收集材料，核对复印件与原件，做好资料清单。,5、律师对所获取的全部资料，应反复研究判断和核查，制作工作备忘录。,6、对所有文件资料整理归档，制定必要的工作底稿，并向企业提交准确、完整、详实的尽调报告。,目录,一、法律尽职调查的概念、特征 二、法
4、律尽职调查的必要性 三、尽职调查的程序 四、尽调调查的内容 五、注意事项,四、尽职调查的内容,（三） 会计报告核查,（四） 主要财产调查,（五） 重大合同,（六） 关联交易和同业竞争,（七） 公司治理核查,（八） 公司人员情况,（九） 环保、税收、补贴,（十） 诉讼、行政处罚,1、根据企业内部提供的成立及历次变更材料判断企业的历史沿革；2、根据到工商管理部门打印公司全套工商资料了解企业的历史沿革。,主要财产调查,1、查阅目标企业拥有或租赁的土地使用权、房产的权属凭证、相关合同、支付凭证等资料，并向房产管理部门、土地管理部门核实是否存在担保或其他限制目标企业房地产权利的情形，律师需要对目标企业的
5、房地产权利的合法有效性以及是否存在法律纠纷或潜在纠纷做出判断。2、查阅目标企业商标、专利、版权、特许经营权等无形资产的权属凭证、相关合同等资料，并向知识产权管理部门核实是否存在担保或其他限制目标企业该等无形资产权利的情形，律师需要对目标企业的无形资产权利的合法有效性以及是否存在法律纠纷或潜在纠纷做出判断。,主要财产调查,3、查阅目标企业主要生产经营设备等主要财产的权属凭证、相关合同等资料，并向工商部门等核实是否存在担保或其他限制目标企业上述财产权利的情形，律师需要对目标企业拥有或租赁主要生产经营设备的合法有效性以及是否存在法律纠纷或潜在纠纷做出判断。如果目标企业尚未取得对上述财产的所有权或使用
6、权完备的权属证书，律师还需对取得该等权属证书是否存在法律障碍做出判断。,重大合同,主要核查正在履行中的重大合同,关联企业关联交易,1、关联方的定义,根据企业会计准则36-关联方披露第四条：,下列各方构成企业的关联方： （一）该企业的母公司 （二）该企业的子公司 （三）与该企业受同一母公司控制的其他企业 （四）对该企业实施共同控制的投资方 （五）对该企业施加重大影响的投资方 （六）该企业的合营企业 （七）该企业的联营企业,关联企业关联交易,（八）该企业的主要投资者个人及与其关系密切的家庭成员。主要投资者个人，是指能够控制、共同控制一个企业或者对一个企业施加重大影响的个人投资者。 （九）该企业或其
7、母公司的关键管理人员及与其关系密切的家庭成员。关键管理人员，是指有权力并负责计划、指挥和控制企业活动的人员。与主要投资者个人或关键管理人员关系密切的家庭成员，是指在处理与企业的交易时可能影响该个人或受该个人影响的家庭成员。 （十）该企业主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员控制、共同控制或施加重大影响的其他企业。,关联企业关联交易,2、尽职调查中关联方及关联交易的核查,同业竞争,同业竞争是指公司所从事的业务与其控股股东（包括绝对控股与相对控股，前者是指控股比例50%以上，后者是指控股比例30%以上50%以下，但因股权分散，该股东对上市公司有控制性影响）、实际控制人及其所控制的企业
8、所从事的业务相同或近似，双方构成或可能构成直接或间接的竞争关系。在核查企业的关联公司时可以判断是否存在同业竞争。,针对关联交易和同业竞争，企业后续会出具规范关联交易和避免同业竞争的承诺函，保证关联交易和同业竞争的合法性。,公司治理核查,公司治理核查,公司法第147条规定的董监高任职资格： （1）无民事行为能力或者限制民事行为能力； （2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年； （3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； （4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年； （5）个人所负数额较大的债务到期未清偿；（以上为公司法要求） （6）在职国家公务员。（公务员法规定）,公司人员情况,环保、税收、补贴,诉讼、行政处罚,在报告期内，公司如有发生诉讼或已经结束的诉讼、仲裁、行政处罚，需要录入相关诉讼、仲裁或行政处罚的内容，录入内容至少应该包括主体、时间、原因、结果及履行情况。,目录,一、法律尽职调查的概念、特征 二、法律尽职调查的必要性 三、尽职调查的程序 四、尽调调查的内容 五、注意事项,五、注意事项,谢 谢！,
