1、公司并购法律尽职调查主讲人：何侃 季光明,2015年8月11日,前言：什么是法律尽职调查？,准备阶段 进行阶段 完成以后,尽职调查的准备工作 - 明确工作要求,明确工作要求交易背景和目的（买方尽调or卖方尽调、资产收购or股权收购） 工作范围（关注哪些方面，是否有除外范围） 工作形式（现场尽调、网上资料室、管理层访谈等） 时间节点（清单、阶段性汇报、报告时间等） 重点关注（业务、合规、核心人员等） 保密措施（上市公司保密要求等） 报告形式（重大问题摘要、整体报告、合同摘要、格式表格等）,尽职调查的准备工作 - 基础信息收集,基础信息收集上网google/百度公司背景、行业背景、交易特点，特别是
2、行业研究报告 把握公司类型、公司规模、行业特点，对可能涉及的典型性问题有大致方向性判断 通过了解类似规模和业务类型的公司对典型性问题进行初步分析 掌握尽职调查的节奏，确定重点问题，有目的地找文件 对Management Interview做充分准备,尽职调查的准备工作 - 团队组建和协调,团队组建和协调团队人选选定并召开筹备会议 进行分工（按照工作范围分、按照公司分、按照地区分、按照业务分，专门负责法律研究或者某一问题） 统一报告中的定义（公司简称、业务简称、问题定义） 统一报告模板（便于统稿） 后勤工作（酒店、飞机票、地面交通、公司联系人） 尽调过程中的信息分享和经验沟通,尽职调查的工作开展
3、 清单,法律尽职调查清单模板（行业、表格及回复、语言要求） 初稿全面（包含全部工作范围） 更新稿突出重点（针对遗留问题及公司回复） 关注行业特点（体现准备工作所关注到的信息） 标注版本 标注保密标记,尽职调查的工作开展 报告,Executive Summary由以下部分构成： 事实/问题描述 分析/评估 结论/建议全文报告由以下部分构成： 序言（尽调过程、时间段、限制条件） Executive Summary 报告主文（按公司分，按不同方面） 附件（合同摘要，已收到文件清单，未收到文件清单，管理层访谈，第三方报告等）尽职调查清单/尽职调查报告模版的引导作用根据行业的不同，可能需要采用不同的体例
4、,尽职调查的工作开展 审阅文件的宗旨和目的,确定其是否合法设立、依法存续、出资到位 确定是否存在可能影响其设立有效性及存续的因素 确定其股权结构及可能影响股权结构的因素 关注某些文件(如章程、股东间协议、委托持股安排等)的特别条款设置及赋予的特别权利 整理必要公司信息以供其他方面的分析,审阅公司文件的目的 影响交易结构、价格、后续融资上市整合的各项因素、风险程度、补救可能性等,尽职调查的工作开展 公司一般文件,一般公司基本文件包括营业执照、章程、租赁合同、验资报告、年检报告、其他设立证照（与资质相关）(如组织机构代码、统计、海关、外汇、财政、税务登记证照等)特殊公司文件还可能包括批文、批准证书
5、、发起人协议/出资协议/合资合同/股权转让协议/增资协议/股东间协议/投资者权利协议/认股权协议、增资/减资/合并/改制批文、招股说明书、短期融资券/可转债募集说明书,尽职调查的工作开展 -以营业执照和章程为例,营业执照 从企业性质联想是否涉及国有 从注册资本判断规模 从经营范围判断业务 从成立年限判断复杂程度 从注册地址判断是否涉及开发区用地章程 不同的公司章程有不同的看法，章程的摘抄不能过于重视模版，需要从章程中发现问题 如何审阅章程的重要条款：股权转让、董监事的构成、内部批准的限额和批准程序、股东(大)会和董事会的分权问题(否决权)、董事会和高级管理层的分权问题、利润分配、财务报表的编制
6、规则、信息披露,尽职调查的工作开展 公司治理文件,带着问题审阅公司治理文件：公司内部组织结构图 公司三会文件(议事规则、工作规程、会议决议、会议记录) 职工代表大会文件 工会文件 高管人员构成 关联机构和关联自然人,尽职调查的工作开展 历史沿革文件,工商信息 改制方案及改制批文 政府会议纪要 资产评估报告 资产剥离协议,尽职调查的工作开展 债权债务文件,作为债务人，关键的融资贷款(是否能够维持？) 作为债权人，债权/资产无法收回或灭失 作为担保人，债权/资产涉及诉讼，被执行 委托理财重大亏损 职工非法集资等非常规的安排 公司之间非法拆借 向关联人提供借款或担保 贷款协议/担保协议的常见条款（c
7、hange of control) 与会计师进行沟通,目的：对或有负债进行描述，确定其风险，发现非常规的安排，评估对公司净资产的影响,尽职调查的工作开展 合规文件,目的：确定其是否存在非法经营的问题 合规性的主要方面 生产经营的合规性(安全生产许可证、采矿许可证、金融许可证) 建设项目的合规性(项目批文、与项目有关的环保、土地、规划、建设、施工批准) 建设项目的竣工验收重大合规性主要问题总结： 投资项目超越审批权限 公司经营超越经营范围 建设项目未经适当审批的问题 建设项目未获得竣工验收即投入使用 国有资产转让不符合规定 非法占用土地或土地获得过程存在瑕疵 受到行政处罚，如环保、海关、劳动、税
8、务、质量监督、外汇管理、工商 违反监管要求或未达到监管指标(主要适用于特殊企业),尽职调查的工作开展 重大合同,什么是“重大”合同？（金额、类型、作用） 关注要点： 合同的基本信息（合同名称、合同各方、签署日期、签署语言） 合同规定主要事项的描述（即双方享有的主要权利和应履行的主要义务） 经济性条款（即金钱性对价的确定，以及该等对价的支付） 违约责任和补偿条款 知识产权条款 合同解除 排他性和不竞争条件（Non Compete） 控制权变更条款( Change of Control) 保质期 / 售后保证条款 合同转让条款 合同期限以及续展条款 法律适用和争议解决 其他一些重要条款 各个类别的
9、合同千差万别，因而可能会有其他重要条款 合同摘要往往被放在尽职调查报告附件中,尽职调查的工作开展 房地产,自有物业 土地使用权获得过程，如招拍挂 建设过程的合规，如规划、建设施工、竣工、产证等 目前的持有状态，如是否有抵押租赁物业 租赁物业的房地产权证 租赁合同的有效性审查 租赁登记 租赁权和抵押权关系 承租人优先购买权和优先续租权 租赁场所用途（对于承租人是否构成经营场所而需办理登记）,范围：仅从一般非房地产企业的并购项目角度，探讨尽职调查围；对于房地产开发企业的并购项目，其房地产方面的尽职调查范围比此处讨论的应要更广、更细、更深入,尽职调查的工作开展 劳动人事,员工总体构成（高级管理人员、
10、核心员工） 劳动合同签署情况 员工手册及主要规章制度（民主程序） 工作时间、休假 工伤、职业病 工会 劳动争议,尽职调查的工作开展 争议解决,信息来源（公司披露、独立调查，如网络及法院网站） 关注重点（对交易的影响） 陈述状态，一般不发表对案件结果或者走向的观点,尽职调查的工作开展 评估和建议,评估： 法律风险和法律后果如何？是否需要进一步的信息方可以作判断？ 相比理论上的法律风险，实际的法律风险如何？对目标公司的生产经营是否会产生实质性影响？ 需要对影响的级别进行适当划分，例如，是否使得公司无法继续生产经营，或虽然理论上有此风险，但在政府机关没有采取主动措施查处的前提下，如果时间已经过去一段
11、时间了，风险可能逐步降低。 有没有可能采取补救措施，补救措施有哪些？补救措施的优劣比较。 如可以补救，多长时间可以补救，补救的成本如何？ 如无法补救，需考虑是否可能成为deal breaker，进行该交易是否给投资人带来额外的风险？建议： 是否需要降低价格或延长付款期限或者设立监管账户？ 是否接受此风险，但要求列为交易文件中的先决条件或交割后的义务，以及在交易文件中由卖方做出Indemnification？,尽职调查的完成以后,按照客户要求进行更新 新法规发布对交易的影响 在谈判及交易文件中的体现（陈述与保证、先决条件、交割后承诺） 保密信息的管理 反思和总结（经验的积累和借鉴）,问 题 讨 论 谢谢！,
