1、第四章 商事代理,一、商事代理的概念和特征 商事代理是代理商不受雇佣合同的约束，以自己的名义或以委托人的名义，为委托人买或卖或提供服务，并从中获取佣金的经营性活动。,商事代理的特征1、营利性（有偿性）2、灵活性3、独立性4、职业性5、原则上不受“自己代理”和“双方代理”的 限制6、连续性,二、国际商事代理国际商事代理，是指代理人以营利为目的，按照被代理人的授权或者法律规定，代表被代理人从事与第三人签订国际商事合同或为其他国际商事行为，由此产生的权利义务直接对被代理人发生效力的一种商事行为。,国际商事代理特征（1）“国际性”（2）“商事性”（3）“代理性”,三、商事代理权（一）商事代理权的产生商
2、事代理主要产生于委托人的委托，即属 于委托代理。在特别的情况下，商事代理权也可能基于 法律的直接规定而产生。如 “必要代理”（agency of necessity）。,（二）委托授权商事代理是基于委托人的授权而发生的代理。明示授权、默示授权；事先授权、事后追认；客观需要的代理权。,1、明示授权(Express Authority) A、口头形式B、书面形式C、签字腊封方式,2、默示授权（Implied Authority) 虽未明示授权，但以他的言辞或行为使另一个人有权以他的名义签订合同，他就要受该合同的约束。,案例：张先生与妻子一同去由某房地产开发公司开发的一处小区看房。之后，张先生出差到
3、外地。出差回来发现他妻子在他出差期间，以他的名义购买了上述小区一套商品房，价值人民币116万余元。其妻在与房地产公司订立的商品房买卖合同上签署了张先生的名字。同时，其妻还向开发商支付了2万元定金。张先生不同意购买此房，找到开发商主张合同不是其本人所签，应为无效，要求退还定金2万元。但经多次交涉，开发商均不予理睬。张先生遂将该房地产公司起诉至法院，要求确认商品房买卖合同无效，房地产公司返还定金2万元，并承担本案诉讼费用。,3、客观必需的代理（Agency of Necessity ) 是一个人受委托照管另一人的财产，为了保存这种财产而必需采取行动时产生的代理权。行使客观必需代理权应具备以下几个条
4、件：A、商业上必需；B、无法和被代理人取得联系以得到本人的指示；C、善意并考虑到所有有关当事人的利益。,案例： E公司对R公司的授权范围是从波兰购买一批皮货。由于爆发了第二次世界大战，在无法与E公司取得联系的情况下，R公司便以高价卖出该批皮货并将所得的价款以E公司的名义存入银行。第二次世界大战结束后，皮货价格暴涨。E公司指控R公司未经授权出售其货物的行为是侵权行为，为此要求R公司给与赔偿，R公司则以存在客观需要的授权作为抗辩。,案例： 铁路公司替原告运一批西红柿到A地，由于铁路工人罢工，西红柿被堵在半路上，眼看西红柿将腐烂，铁路公司遂就地卖掉了。,4、追认的代理（Agency by Ratif
5、ication ) 指代理人未经授权或超出了授权范围，以被代理人的名义同第三人订立了合同，实施代理行为，事后该行为得到了被代理人的批准或承认。,（三）代理权的行使在代理权限内实施代理独立实施代理权不得滥用代理权违法事项不得代理,案例：红升家具厂（以下简称家具厂）生产了5000把 餐椅欲出售，该厂委托通达贸易公司（以下简称 贸易公司）代其寻找客户并签订货物买卖合同，在家具厂与贸易公司的协议中写明：该餐椅的最 低售价180元/把，按合同标的额的10%向贸易公司支付报酬，后来，贸易公司代家具厂与华兴酒 店签订了买卖餐椅的合同，每把餐椅售价为192元。问题：（1）家具厂与贸易公司之间属于什么关系？（2
6、）买卖餐椅的合同当事人是谁？若餐椅出现质量问题，由谁来承担责任？（3）餐椅的最终售价为192元/把，这说明什么问题？,（四）商事代理权的消灭消灭的原因1、因当事人的行为本人和代理人同意终止代理关系与授权相关的交易已经完成本人撤回授权或者代理人放弃代理权2、因代理所适用的法律被代理人死亡、破产或丧失行为能力代理人破产或丧失行为能力,案例：林某和胡某是邻居，二人关系非常好。2008年10月，林某准备去天津打工，胡某听说天津的红小豆好，价格低，便托林某回家时托运回300千克，想卖出去赚点钱。林某觉得数量大，怕胡某 变卦，让他写了一份委托书。2009年9月，林某听一同打工的同乡说胡某2009年4月病重
7、身亡，胡某的儿子继承了他的财产。后来胡某的儿子也通过电话告知了林某此事。林某2009年11月回家时，以委托书购买了300千克天津红小豆，并托运回家，要求胡某儿子付款。胡某儿子拒绝接受红小豆。二人诉至法院。,林某诉称：购买天津红小豆是当初胡某委托他办的事情，且有委托书为证。胡某的儿子作为继承人，应该承担接受货物并支付货款的责任。胡某的儿子辩称：委托林某购买天津红小豆是他父亲的事情，况且他父亲会做生意，而他本人从未做过生意，现在胡某已死，委托事项就无效了，要求林某自行处理该批红小豆。问题：胡某委托林某购买天津红小豆的事项是否有效？这批红小豆应如何处理？,三、商事代理人的权利和义务（一）商事代理人的
8、权利商事代理人的一般权利1、佣金或者报酬请求权。2、合理费用或者损失补偿请求权。3、要求被代理人就其所委托的代理业务提供必要的资料和情报。4、被代理人改变其所委托代理商代理的业务内容，应及时将变更事项通知代理商。,商事代理的特别权利 代理留置权 如果被代理人不给付报酬或不补偿费用，代理人可以留置其所占有的被代理人的财产。,（二）商事代理人的义务核心原则：忠诚义务1、代理人的义务（1）亲自履行代理职责。 （2）以正常的技能勤勉地履行其代理职责。 （3）对本人应诚信、忠实。 （4）不得泄露在代理业务中所获得的保密 情报和资料。（5）向本人申报账目。（6）服从被代理人的合法指示。,2、本人的义务（1
9、）支付佣金或报酬。 （2）补偿代理人因履行代理义务而产 生的额外费用。 （3）本人有义务让代理人检查核对其 账册 。,案例： 被告某运输公司的一个雇员是油罐车司机，运汽油到加油站，在卸油过程中，他点燃了一支香烟，引起了爆炸。问题：运输公司是否应承担损失赔偿责任。,案例： 被告的司机用卡车运送一批货物到A地，司机在途中绕道去看望他的母亲，不幸车子撞伤了一个孩子。原告小孩起诉了司机的雇主。,四、商事代理的分类1、直接代理与间接代理2、职务代理与非职务代理3、总代理、独家代理与一般代理4、一级代理与次级代理,以代理人行使代理权的方式,直接代理 商事代理人在代理权限内，以被代理人的名义同相对人进行商事
10、交易活动，其法律后果直接由被代理人承担的商事代理。,间接代理 商事代理人在代理权限内，以自己的名义同相对人进行商事交易活动，其法律后果间接由被代理人承担的商事代理。,以代理人之身份为依据,职务代理 代理人本身在商主体内部特定职务、职位、岗位上任职而进行的代理。,非职务代理 由不在商主体内部任职或虽在商主体内部任职但其代理事务与任职无关的代理人所为的代理。,以代理商之代理权范围的不同,总代理 在确定的地区，有权代理被代 理人从事全面业务活动的代理 在约定的地区和期限，代理人 独家代理 对某类商品或业务有专营权的 代理 普通代理 不具有排他性代理权的代理,独家代理与独家经销商不同所谓独家经销是指一
11、家企业在特定地区和一定期限内，把某一种或某一类商品的独家经营权给予一名独家经销人。区别： 1、在形式上 独家代理是以被代理人的名义 独家经销是以自己的名义2、在实质上 独家代理代理关系 独家经销则是一种买卖关系。,案例： 昆明S商人根据昆明市场销售情况，建议广州A公司生产一种玩具，条件是要求作为销售该玩具的独家代理人，A公司同意并签立合同。后来，A公司与昆明C公司直接签订订货合同，没有经过代理人S，S商人向A公司索要佣金，A公司以合同没有通过代理人为由，拒不支付佣金。 问题：A公司是否要给代理商佣金？,以代理商是由委托商还是由代理人选任为标准,一级代理 又称本代理，是指代理商直接由委托商选任来
12、从事商事代理活动的代理。,次级代理 又称再代理，是指次代理商不由委托商选任，而由原代理商选任而产生的代理。,五、国际商务代理(一) 外贸代理外贸代理制是指由我国的专业外贸公司充 当国内用户或供货部门的代理人，代其办 理进出口业务，从中收取一定的佣金和手 续费的制度。,实践中在外贸代理业务活动中通常采用的方式：（1）外贸公司直接以委托人的名义订立进出口合同直接代理。（2）专业外贸公司以自身的名义与外商签订进出口合同间接代理。,代理出口代理出口，是指在出口方面由外贸公司接受国内供货部门的委托，外贸公司以自己名义作为卖方，同国外买主签订出口合同，收取约定的佣金。,代理进口代理进口，是指在进口方面由外
13、贸公司接受国内用货部门的委托，外贸公司以自己名义作为买方，同外商签订进口合同，收取约定的佣金或者手续费。,（二）货运代理（ FORWARDERS）国际货运代理企业，在国际货运市场上，处于货主与承运人之间，接受货主委托，代办租船、订舱、配载、缮制有关单证、报关、报验、保险、集装箱运输、拆装箱、签发提单、结算运杂费，乃至交单议付和结汇等业务。,世界著名货运代理公司,美国邮政德国邮政美国联合包裹运输 德国联邦铁路法国国营铁路联邦快递日本JR会社（铁路运输）,（三）外轮代理外轮代理是承运人（船公司）的代理人。E.g.中国深圳外轮代理有限公司（China ocean shipping agency Sh
14、enzhen ）主要经营散杂货船舶、油轮、液化汽船舶、集装 箱班轮的代理业务：办理船舶进出港口和水域的申报手续，联系安 排引航、泊位、装卸等。洽办船舶检验、修理；安排淡水、伙食、物料 的供应，代购和转递船用备件、海图等。经办船舶租赁、买卖、交接业务。办理租船业务，提供业务咨询及信息服务。代办船员护照签证，安排船员就医、遣返、参 观、游览。洽办海事处理。,世界船运精英,英国半岛东方航运中国 中远集团中国香港东方海外轮船中国外运日本大坂三井商船法国达飞轮船德国胜利船运韩国 韩进,有关法规、规章1、国际货物运输代理业管理规定及其实施办法2、外国投资国际货物运输代理企业审批 规定3、关于台湾海峡两岸间货物运输代理业 管理办法4、国际海运条例5、FIATA 国际货运代理示范法,
