1、第三章 商事代理法,第一节 代理法概述,一、代理的概念和特征 （一）概念代理是指代理人依照本人（又称被代理人或委托人）的授权，代表本人同第三人订立合同或者行使其他法律行为，由此产生的权利和义务直接对本人发生效力。 （在代理中至少有三方当事人，即代理人、本人和第三人。）（二）特征,1，代理人必须在本人的授权范围内行使代理行为。 2，代理人必须以本人的名义（或为本人的利益以自己的名义）同第三人订立合同。 3，代理人需自己独立为意思表示。 4，代理行为的法律后果一般由本人承担。 二、代理的种类 1，直接代理和间接代理 2，法定代理和意定代理 3，显名代理、隐名代理和未披露本人身份的代理（英美法系的分
2、法） 4，一般代理和承担特别责任的代理。,第二节 代理权的产生与代理关系的终止,一、代理权的产生 （一）大陆法系 1，法定代理；2，意定代理 （二）英美法系 1，实际授权（包括明示授权和默示授权） 2，表见授权 3，职业或者惯常的授权 4，必要的授权：是指在特定紧急情况下，某人依法律推定取得一种代理别人进行活动的代理权，他所实施的处分行为的结果及于被代理人。,必要授权必需同时具备以下四个条件： （1）代理权产生的事由必须是实际的、确定的、具有商业必需性质的紧急情况。 （2）代理事由发生时，代理人必需处于根本无法与被代理人联系，或者虽能取得联系但被代理人却不做指示的境况之中。 （3）代理人采取必
3、要代理行为必须是出于善意并考虑到了所有相关当事人的利益。 （4）代理人必须是合理谨慎地为代理行为。 5， 追认授权 二、 代理关系的终止 （一）大陆法系的有关规定,1，法定代理关系的终止原因：被代理人取得或者恢复民事行为能力；被代理人死亡、破产或丧失行为能力；代理人的死亡、破产或丧失行为能力；其他原因。 2，意定代理关系的终止原因：因被代理人或者代理人的行为而终止；因委托人或者受托人死亡或丧失行为能力而终止；委托代理关系因条件成就或者期限届满而终止。 （二）英美法中的有关规定 1，基于法律程序而终止；2基于当事人的行为而终止,第三节 无权代理与特殊代理,一、概述 无权代理是指代理人在欠缺代理权
4、的情况下进行的代理行为。无权代理可以分为：狭义的无权代理和表见代理。 二、狭义的无权代理 1，定义：是指行为人既没有代理权，也没有足以使第三人相信其有代理权的事实和理由，而以本人名义进行的代理。 2，类型：自始至终没有得到授权；超越代理权；代理权终止后的行为。,3，狭义无权代理的法律效力： （1）在本人追认之前，其效力处于不确定状态。此时，善意第三人享有“催告权”和“撤销权”。 （2）在本人追认后，无权代理转化为有权代理，发生法律上的效力。 （3）本人不追认，则本人不承担任何法律后果，所有后果由行为人自己承担。 （注：p58 “追认”；p59“催告权”和“撤销权”。）,三、表见代理,1，定义：
5、是指代理人的行为足以使善意第三人相信无权代理人具有代理权，基于此项信赖与无权代理人进行交易，由此产生的法律后果由被代理人承担的代理。 （表见代理是一种令疏于注意的被代理人自负后果的法律制度，是维护交易安全 ，保护善意第三人利益的重要法律制度。） 2，表见代理的构成要件： （1）无权代理人须以本人的名义进行民事活动。 （2）须行为人为无权代理,（3）须有足以使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由。（这些事实或理由包括：本人的介绍信、盖有合同专业章或盖有公章的空白合同书、或者本人向相对人所作的授予其代理权的通知或公告等等。） （4）须相对人为善意且无过失。 （5）无权代理人的行为不能是违法行为。
6、 3，表见代理的法律效力： 发生有权代理的效力。 对于第三人而言，既可主张无权代理也可以主张表见代理。,四、特殊代理,1，承担特别责任的 代理人(了解） 2，独家代理和独家经销（p62,p63了解）,第四节 代理的内部和外部关系,一、代理人和被代理人之间的内部关系 （一）代理人的义务 1，代理人必须亲自履行代理职责 （一般情形下不得转代理，但是紧急情况或者贸易习惯允许，可在无事先授权的情况下转委托） 2，勤勉义务 3，诚信忠实义务（p65不得“双方代理”或“自己代理”以及和第三人负连带责任的情形）。 4，保密义务；5，申报账目和服从义务等。,（二）被代理人的义务,1，支付佣金或报酬 2，补偿代
7、理人因履行职责而产生的费用 3，被代理人有义务让代理人核查账目。二、代理人、被代理人与第三人之间的外部关系 （一）大陆法系 直接代理和间接代理两种不同情况。直接代理由本人对第三人负责，间接代理要转移后才由本人对第三人负责。,（二）英美法系,分为：完全披露被代理人；部分披露被代理人；未披露代理人三种情形。前两种同直接代理相似，后一种同间接代理相似。但是在未披露代理人的情形中，被代理人具有“介入权”而第三人具有“选择权”。（P68）. 注意：p68英美法中有关代理人侵权的规定-可以用来解释先行案例。,我国合同法有关间接代理的规定,我国合同法第402条 为外贸代理制度 铺平了道路。 我国合同法第403条 受托人的两项披露义务。以及委托人的介入权和第三人的选择权。,
