1、第三章 商事代理法,第一节 代理法概述,一、代理的概念和特征 （一）概念所谓代理（agency）,是指代理人（agent）按照本人（principal,即委托人、被代理人）的授权（authorization）,代表本人同第三人订立合同或其他的法律行为，由此而产生的权利与义务直接对本人发生法律效力。,Your Topic Goes Here,（二）特征 代理人必须在本人的授权范围内从事民事行为； 代理人必须以本人的名义或者为本人的利益以自己的名义与第三人从事民事行为； 代理人需自己独立为意思表示； 代理行为的法律后果一般由本人承担。,二、代理的种类,（一）大陆法系 1、按照代理人是否以本人的名义
2、行事 （1）直接代理（以本人的名义） （2）间接代理（以代理人的名义） 注意：本人不能直接向第三人主张权利；第三人也不能直接向本人主张权利。,Your Topic Goes Here,2、根据代理权产生的原因不同 （1）法定代理 （2）意定代理（委托代理）,Your Topic Goes Here,（二）英美法系P141 1、显名代理（指明本人的代理） 2、隐名代理（申明代理身份但不指明本人的代理） 3、未披露本人身份的代理（根本不披露代理关系的存在）介入权,第二节 代理权的产生,代理权的产生 （一）大陆法系 1、法定代理 2、意定代理,Your Topic Goes Here,（二）英美法系
3、 1、实际授权（基于协议而产生的代理） （1）明示指定代理 （2）默示授权代理 【Case1】 帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案 被告公司一秘书以公司名义租了辆车，但用于私事，被告认为秘书雇车私用，非公司业务，拒绝付款。,2、表现授权（不容否认代理）“禁止反言规则”,Your Topic Goes Here,3、必要的授权（客观必须的代理） 注意：实施客观必须的代理的条件P141 Case2: 斯佩内葛诉威斯特铁路公司案 (Springer v. GT Western Rail Ways)Case3: 皮货案,Your Topic Goes Here,4、追认授权,第三节 代理法律关系,
4、一、代理的内部关系 （一）代理人的义务 1、勤勉谨慎地履行代理职责 2、服从被代理人的指示 3、忠实的义务 4、申报帐目 5、披露与通知的义务 6、不擅自将代理事务转委托给他人,【Case5】原告（马里兰钢铁公司）雇了被告（Metzner）从事废旧钢铁的买卖交易，当生意欣荣时，被告与公司另一职员准备成立一个类似的钢铁公司并在业余时间积极准备。后两人辞职，并于一年后正式成立了一家钢铁公司。原告认为被告在任职期间不忠实，所以应赔偿损失，并要求法院禁止被告开业。 问：法院是否支持原告主张？,【Case6】原告A为一地产经纪人，被告B聘请A为其约181英亩的土地寻找一位买主。后来A获悉该地的低价会迅速
5、飙升，便决定自己买下该土地，被告也同意以800美元/英亩的价格卖给他，双方签署了书面协议。但在执行该协议之前，被告却以同样的价格将该土地卖给了第三人。与此同时，原告自己找到了一位愿意以1250美元/英亩的价格购买该地的买主，当得知该地已被卖给他人后，原告起诉，要求被告赔偿9万多美元的差价损失。,（二）本人的义务P143-144,二、代理的外部关系P145 （一）大陆法系 （二）英美法系 未披露的代理:指代理人拥有代理权，但在作代理行为时，未声明自己的代理身份，也未指明被代理人的姓名和名称。A、 被代理人可行使介入权直接向第三人要求其在合同中的当事人的地位（介入权的条件P146）B、 第三人有选
6、择权，可以选择代理人或被代理人作为合同的当事人,注意：区别于大陆法系的“间接代理”,第四节 无权代理P148,无权代理是指代理人在欠缺代理权的情况下进行的代理行为。 （一）狭义的无权代理 1、概念和类型 （1）没有代理权而实施的代理； （2）超越代理权实施的代理； （3）代理权终止后而实施的代理。,2、法律效力无权代理人所做的代理行为，非经本人的追认，对本人是没有约束力的。经追认的合同自合同成立时起生效。,在本人追认以前，无权代理人所作的代理行为处于效力不确定的状态。P59 （1）催告权 （2）撤回权,【Case4】某家具厂与某木材公司有多年的木材买卖的业务关系，家具厂曾出函委派其供销科的业务
7、员李某专门负责其与木材公司的木材买卖业务。起初，李某以家具厂的名义与木材公司签订木材买卖合同时都履行加盖家具厂印章的手续。后来，为图方便，李某与木材公司签订合同时，不再加盖家具厂的印章，但家具厂对这些合同均予以认可，只要收到货后即按约向木材公司付款。2001年5月，李某因违纪被家具厂除名，不知去向。,两个月后，木材公司突然派员找到家具厂，称家具厂未按约支付一合同项下的1万余元的木材款，并要求即时付清。家具厂的接待人员很纳闷，厂里从未收到此款额的木材，怎么会飞来此笔债务？经查，发现木材公司据以索款的合同是李某以家具厂的名义订立的，合同上并未加盖家具厂的印章，更为重要的是，该合同的订立时间是在李某
8、被除名离厂后。据此，家具厂拒绝了木材厂的付款要求，让他们找实际收货人李某解决问题。不久，木材公司将家具厂告到了法院，法院应如何判决？,（二）表见代理 1、概念 2、构成要件 3、效力,第五节 代理关系的终止,（一）代理关系终止的原因 1、根据当事人的行为终止代理关系 （1）因代理期限届满而终止 （2）因当事人协议而终止,Your Topic Goes Here,（3）因本人撤回代理权而终止各国法律原则上都允许本人可以在代理关系存续期间内撤回代理权。 注意： 一些大陆法国家某些情形下，代理人有权要求本人赔偿P149,Your Topic Goes Here,（4）因代理人辞去代理权而终止,2、根
9、据法律终止代理关系 （1）本人死亡、破产或丧失行为能力（2）代理人死亡、破产或丧失行为能力,（二）代理关系终止的效果,1、本人与代理人之间的效果代理关系终止之后，代理人就没有代理权，如该代理人仍继续从事代理活动，即属于无权代理。任何一方单独终止代理关系，即构成违约，须向对方承担违约责任，除非双方协议另有约定或其它法定免责事由。 2、对第三人的效果当被代理人撤回代理权或终止代理合同时，对第三人是否有效，主要取决与第三人是否知情，根据各国的法律，当终止代理关系时，必须通知第三人才能对第三人发生效力，如果本人在终止代理合同时，没有通知第三人，后者由于不知道这种情况而与代理人订立了合同，则该合同对本人
10、仍有约束力，本人对此仍须负责，但本人有权要求代理人赔偿其损失。,第六节 承担特别责任的代理人,一、对本人承担特别责任的代理人P150信用担保代理人信用担保代理人的责任是在他所接受的买方（即第三人）不付贷款时，由他赔偿被代理人因此而遭受的损失。即在被代理人和代理人之间不仅存在代理合同而且还同时存在有担保合同。信用担保代理制度在过去的资本主义国家出口贸易中曾起过一定的作用，但随着出口信贷保险机构的出现，信用担保代理人制度已逐步被淘汰。,二、对第三人承担特别责任的代理人,（一）保付代理人保付代理人的业务是代表国外的买方（即被代理人）向本国的卖方（即第三人）订货，并在国外买方的签单上加上保付代理人自己
11、的保证，由他担保国外的买方将履行合同。如果国外的买方不履行合同或拒绝付款，保付代理人负责向本国的卖方支付贷款。 区别：保付商行与信用担保代理人的区别在于前者对第三人承担责任，后者对被代理人承担责任。,（二）保兑银行由国际的买方通过进口地的银行向出口提的往来银行开出一份不可撤销的信用证，委托该出口地的代理行对其不可撤销的信用证加以保兑，并将该信用证通知卖放（即第三人）卖方只要提交信用证所规定单据，就可以要求保兑银行支付贷款。,（三）保险经纪人 （四）运输代理人,第七节 中国的外贸代理制度,一、我国民法通则代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对其代理人的代理行为应承担民事责任。,二、外贸代理的主要做法 （一）代理出口 （二）代理进口,三、合同法第402、403条的规定,
