1、第十章 国际服务贸易的法律制度第十章国际服务贸易的法律制度一、GATS 的产生和适用二、GATS 与 GATT的不同三、GATS 的基本概念四、GATS 下的一般义务五、GATS 下的具体承诺六、GATS 的后续谈判和成果七、服务贸易的新一轮多边谈判八、中国服务贸易的开放一、GATS 的产生和适用?（一）服务贸易的发展?（二）服务贸易的特点?（三）GATS 的谈判过程?（四）GATS 所涉争端一、GATS 的产生和适用?国际服务贸易指一国境内的服务提供者通过各种跨越国界的方式，向另一国的服务消费者提供服务，并获得外汇收入的商业行为。?服务贸易总协定(General Agreement on T
2、rade in Service,简写为GATS)。（一）服务贸易的发展?服务贸易的产生几乎是与货物贸易同时起步的，但在漫长的历史发展过程中，服务贸易一直作为货物贸易的辅助项目，并没有能够形成一个独立的商业领域。直到二次世界大战后，随着社会经济的发展，特别是科学技术的发展，服务贸易日益展露头角，在经济生活中发挥重要的作用，从而不再是货物贸易的被动附属者，而成为与其并重的国际贸易的不可或缺的部分。（一）服务贸易的发展?随着世界经济全球化的不断深入，服务业在产业结构调整中的地位不断上升，近二十多年来，世界服务贸易发展非常迅速?服务贸易在全球贸易中的比重迅速上升。1980 至 2005 年间，世界服务
3、贸易出口额从 3650 亿美元扩大到 24147 亿美元，25 年间增长了 5.7 倍，占世界贸易出口的比重从 1/7 增长到近 1/5。期间，服务贸易增长速度也超过了货物贸易。（一）服务贸易的发展?服务贸易结构调整加快，新兴服务贸易快速增长。20 世纪 80 年代以来，世界服务贸易结构逐渐向新兴服务贸易部门倾斜。1990年至 2005 年，运输和旅游服务合计占世界服务贸易的比重从 62.5%下降到 52.2%；而以通信、计算机和信息服务、金融、保险、专有权利使用费和特许费为代表的其他服务类型占比则从 37.5%逐步增长到 47.8%。（一）服务贸易的发展?服务贸易地区格局不平衡性加剧。美国、
4、英国等发达国家在世界服务贸易中占据主导地位。1980 年以来，美国、英国、德国、法国和日本一直居服务贸易出口前 5 名。2005 年，这五个国家服务贸易出口额合计占全球服务贸易出口总额的为 37.2%。服务贸易出口前十位国家中仅有中国、印度两个发展中国家。（一）服务贸易的发展?商业存在成为服务贸易的主要方式。从 20 世纪70 年代开始，国际投资倾向于服务业，通过外国商业存在所实现的国际服务贸易规模迅速扩大，在一些发达国家已经超过了跨境提供方式。据 WTO 秘书处估测，全球通过“商业存在”实现的销售收入已达到 50。1995 年，美国通过商业存在方式实现的服务贸易规模首次超过跨境提供贸易，到
5、2003 年已经是跨境提供方式的 1.66 倍。（一）服务贸易的发展?服务贸易的优势：“无烟产业”?高技术含量?高附加值?环保节能（二）服务贸易的特点?服务的提供和消费几乎同时完成?无形性?政府对服务贸易的管理，主要通过其法律、法规和行政措施进行?在国际法层面，具体来说就是在 WTO 中，对各成员的服务贸易管理进行规范和监督的着重点不是关税，而是成员政府的国内法律、法规和行政措施的限制行为主体 WTO ?“服务出口国”国内管制“服务进口国”提供者服务消费者（三）GATS 的谈判过程?发达国家在服务贸易领域拥有比较优势?在经历1979-1982 年经济危机后，美国经济增长缓慢，在国际货物贸易中赤
6、字日增，而在服务贸易领域却占据明显优势，连年顺差。以 1984 年为例，美国的货物贸易有 1140 亿美元的逆差，而服务贸易却有 140 亿美元的顺差。作为世界最大的服务贸易出口国，美国急切地希望打开其他国家的服务贸易市场，通过大量的服务贸易出口来弥补贸易逆差，推动经济增长；而各国对服务贸易的不同程度的限制，成为美国利益最大化的障碍。因此，美国积极倡导实行全球服务贸易自由化。（三）GATS 的谈判过程?在美国等发达国家的积极推动下，1986 年 9 月，埃斯特角部长宣言中将服务贸易作为三项新议题之一列入乌拉圭回合多边贸易谈判议程，拉开了服务贸易首次多边谈判的序幕。?乌拉圭回合服务贸易谈判大体可
7、分为三个阶段。第一阶段?第一阶段（1986 年 10 月1988 年 12 月）是从谈判开始到中期评审。这可以被称为谈判的初级阶段。该阶段讨论的主要问题是服务贸易的定义和统计方法、服务贸易总的原则与规则、国际服务贸易多边框架的涵盖范围、与服务贸易有关的现存的国际规则或协议等。在这一阶段，各国的分歧很大，特别是美国等发达国家坚持较为广泛的服务贸易定义，主张将所有涉及不同国民或国土的服务活动均纳入国际服务贸易的范畴。发展中国家则要求对国际服务贸易作比较狭窄的定义，即“服务贸易是指居民与非居民进行的跨国境的服务购销活动” 。这一定义将跨国公司的内部交易和诸如金融、保险、咨询、法律服务等不必跨越国境就
8、可以进行的交易排除在外。欧共体最后提出一个折衷方案，即不预先确定服务贸易的谈判范围，而是根据谈判需要对国际服务贸易采取不同的定义。这一方案基本上被后来的多边谈判所采纳。第二阶段?第二阶段（1988 年 12 月1991 年 12 月）从蒙特利尔中期评审结束到 GATS 草案的拟定。这是谈判的实质性阶段。中期评审结束后，服务贸易谈判组随即开始了实质性的谈判，先后进行了特定服务部门的验证谈判和服务贸易多边协议的草拟。从 1989 年 6 月至 10 月，谈判组分别就电信、建筑、运输、旅游、金融和专业服务等六个部门进行了验证性谈判，目的在于发现蒙特利尔中期评审所确认的有关服务贸易的概念、原则和规则是
9、否适合于这些具体的服务部门。验证性谈判的结果表明，虽然各服务部门都有不同的特点，但基本上都可以适用服务贸易框架协议的原则。第二阶段?在此基础上，根据谈判组的要求，从 1989 年后期开始，特别是在 1990 年初之后，一些国家陆续提交了有关框架协议草案的提案，其中最具有代表性的是美国、欧共体、拉美十一国和亚非七国提出的提案。特别是 1990年 5 月 4 日，中国、印度、喀麦隆、埃及、肯尼亚、尼日利亚和坦桑尼亚七个亚非国家向服务贸易谈判组联合提交了“服务贸易多边框架原则与规则”提案（称为“亚非提案” ） ，对最惠国待遇、透明度、发展中国家的更多参与等一般义务与市场准入、国民待遇等特定义务作了区
10、分。到 1991 年 12 月下旬，经过各方的紧张谈判，服务贸易谈判组终于将反复修改的“GATS 草案”提交多边贸易谈判委员会，列入谈判委员会主席、当时的关贸总协定总干事邓克尔的一揽子方案中，即邓克尔方案 。该方案是过去 5 年谈判成果的综合体现，反映出谈判各方已就服务贸易多边框架协议及与之相平衡的其他领域的协议达成了基本一致的意见。第三阶段?第三阶段（1991 年 12 月1993 年 12 月） ，从 GATS 草案的正式提出到 GATS 正式文本的诞生。这是谈判的最后阶段。在成员以往谈判的基础上，1991 年底形成了 GATS 草案。尽管各国都对该草案存有或多或少的不同意见，但都不愿意承
11、担乌拉圭回合谈判失败的责任，于是各国进入了关于开放服务贸易市场具体承诺的谈判阶段。但其后各国在具体服务部门承诺问题上的分歧，直接给乌拉圭回合的谈判进程带来了影响。最后，在各方被迫同意作灵活性技术处理，将金融服务、基础电信服务、海运服务及自然人移动等四个服务部门的问题留待 GATS 签订以后继续谈判，而对其他服务部门则暂不作规定。在1993 年 12 月终于达成了 GATS 的最终文本。第三阶段?该文本结构基本上采纳了发展中国家“亚非提案”的主张，对市场准入和国民待遇等具体承诺按“肯定列表法”确定，并承认成员服务贸易发展水平的差异，对发展中国家允许了一些保留和例外。?GATS 首先是为发达国家利
12、益“服务”的，同时，它在一定程度上反映了发展中国家的利益和要求。?在乌拉圭回合结束后，各谈判参加方于 1994 年 4 月在摩洛哥的马拉喀什签署了 GATS。该协定作为乌拉圭回合一揽子协议的组成部分，于 1995 年 1 月 1 日与建立 WTO 协定同时生效。（四）GATS 所涉争端?由于各国在服务贸易领域承诺的义务尚比较有限，有关的法律规则也并不成熟和详尽，服务贸易尚未成为 WTO 争端解决的热点，有关案例较少。?截止到 2008 年 1 月，按照案件号统计，共有 16 起涉及 GATS的起诉?进入到法律阶段并已经通过 DSB 裁定的典型案例包括：（四）GATS 所涉争端 ?美国诉墨西哥“
13、影响电信服务的措施案” （案号WT/DS204，2000 年 8 月起诉，2004 年 6 月 1 日，DSB 通过专家组报告） ，主要涉及 GATS 基础电信附件、 参考文件等的解释和适用?安提瓜诉美国“影响赌博和博彩服务的跨境提供的措施案” （案号 WT/DS5285，2003 年 3 月起诉，2003 年 7 月专家组建立，2005 年 4 月 20 日 DSB 通过上诉机构报告和经修改的专家组报告；2007 年 5 月 22 日，DSB 通过执行之诉的专家组报告） ，主要涉及GATS 具体承诺表、第 16 条市场准入条款和 GATS 第 14 条一般例外条款等的解释和适用。（四）GAT
14、S 所涉争端 ?另外，还有美国等诉欧共体“香蕉进口、销售和分销体制案” （案号 WT/DS27） 、美国诉加拿大“关于期刊的某些措施案” （案号WT/DS31 ） 、日本和欧共体诉加拿大 “影响汽车业的某些措施案”（WT/DS139、WT/DS142）等案件二、GATS 与 GATT 的不同?（一）一般义务和具体承诺的区分?（二）具体规则有待形成（一）一般义务和具体承诺的区分?一般义务是成员普遍承担的义务，适用于服务业的各个部门。这类义务包括：最惠国待遇、透明度、发展中国家的更多参与、经济一体化、紧急保障措施和一般例外等。?具体承诺是只有成员作出承诺后才承担的义务，它也只适用于成员承诺开放的服
15、务部门。这类义务主要体现在市场准入和国民待遇方面。（一）一般义务和具体承诺的区分?GATS 所采取将一般义务与具体承诺分开规范的做法，既使成员在服务贸易领域要遵守共同的原则和普遍的义务，又可以使它们根据本国服务业的实际发展情况安排服务市场开放的步骤，使本国的服务业不致受到过于严重的冲击。从总体上看，GATS 的大部分规则仍然与GATT 一样，以贸易自由化作为中心环节。只不过按照服务贸易的特殊性，GATS将开放市场的义务作为成员的具体承诺，然后试图通过后续的谈判逐渐加大开放幅度，最后达到服务贸易的自由化。（二）具体规则有待形成?虽然 GATS 借用了不少 GATT 的规则对国际服务贸易进行规范，
16、然而，服务贸易毕竟与货物贸易有许多差别，其交易的复杂性和客体的无形性使一些在货物贸易领域能够适用的规则难以在服务贸易领域直接套用。因此，一方面，服务贸易的法律框架原则上继承和接受原来 GATT 确定的贸易自由化的基本原则，但由于服务贸易的特殊形式和各国保护国内服务产业的特殊措施，GATS 对适用于货物贸易的原则进行了修改，以适应服务贸易的特殊情况。（二）具体规则有待形成例如，不歧视原则在服务贸易中不仅适 用于服务，而且还适用于服务的提供者。 另一方面，GATS 有不少条款并未规定明 确而严格的规则或义务，而只是对各成 员进一步的谈判磋商作出安排，如第 10 条的紧急保障措施、第 13 条的政府
17、采购 以及第 15 条的服务补贴等条款，就属于 这种情况。GATS 中未明确的各项具体规 则需要进一步明确和完善。三、GATS 的基本概念?（一）概述?（二）具体承诺表?（三）服务贸易的定义?（四）服务贸易的内容（一）概述?GATS 的内容由两大部分构成，即（1）框架协定；（2）各成员按 GATS 第 20 条提交的具体义务承诺表。?GATS 的框架协定实际上又由两部分构成，即条款部分和附件部分。条款部分由序言和 6 个部分共 29 条构成。（一）概述?正文的第一部分，即第 1 条规定了服务贸易的定义及 GATS 的适用范围。?第二部分从第 2 条到第 15 条，规定的是“一般义务和纪律” 。
18、该部分是 GATS 的核心部分，包括最惠国待遇、透明度、发展中国家的更多参与、经济一体化、国内管制和承认、垄断及专营服务提供者、商业惯例、紧急保障措施、国际收支例外、政府采购、一般例外与安全例外、补贴等条款。（一）概述?第三部分从第 16 条到第 18 条，规定了成员“具体承诺” ，包括市场准入、国民待遇和额外承诺。第四部分从第 19 条到第 821条，为“逐步自由化” ，规定通过连续的多轮谈判及制定和修订具体承诺表的方式，实现服务贸易逐步自由化的目标。第五部分从第 22 条到第 26 条，即“制度条款” ，对争端解决、服务贸易理事会及技术合作等问题作了规定。第六部分则为“最后条款” ，规定了
19、成员可以对协定利益予以否定的情况，并对有关概念作了进一步的定义。（一）概述?根据第 29 条规定，GATS 所附的 8 个附件是其不可分割的部分。这些附件旨在处理特定服务部门及服务提供方式所引起的特殊问题，包括关于豁免最惠国待遇义务的附件、自然人提供服务的附件、空中运输服务的附件、金融服务的两个附件、海运服务谈判的附件、电信服务的附件及基础电信谈判的附件等。（一）概述?此外，乌拉圭回合一揽子协议中与 GATS 有关的文件还包括 9个部长决定，如机构安排决定、争端解决程序决定、关于第 14 条（b）款（安全例外）的决定、服务贸易与环境的决定以及有关基础电信、金融服务、专家服务、自然人流动和海运谈
20、判决定等。另外还有一项关于金融服务承诺的谅解备忘录。（二）具体承诺表?成员的具体承诺表?所谓具体承诺表（Schedules of Specific Commitments） ，是指 WTO 成员对其服务贸易具体承诺的记录，主要包括做出承诺的服务部门或分部门，对市场准入和国民待遇的限制以及除了市场准入和国民待遇之外的其他附加承诺。（二）具体承诺表?根据 GATS 第 20 条，每一成员都应制定一项承担特定义务的具体承诺表，详细说明市场准入和国民待遇的范围、条件、限制及承诺生效日期等。各成员的具体承诺表附于 GATS 之后，作为其不可分割的组成部分。成员大多向 WTO 秘书处提交了其服务市场开放的
21、具体承诺表，根据其服务业发展状况列出了开放的具体服务部门和承担的具体义务。（二）具体承诺表?WTO 成员的服务贸易承诺表包括两大部分：一是水平承诺（horizontal commitments） ，这部分内容较少。除非特别指明，一项水平承诺适用于所有列入承诺表的服务行业的服务贸易；二是部门具体承诺（specific commitments） ，这是承诺表的主体部分。?根据承诺的水平，可以将具体承诺分为完全承诺、有限制的承诺和没有承诺等几类。（三）服务贸易的定义?根据 GATS 第 1 条第 1 款的规定， “本协定适用于成员所有影响（affecting）服务贸易的措施” 。这里所说的措施，既包
22、括中央或地方政府当局所采取的措施，也包括代中央或地方政府行使权力的非政府机构所采取的措施。但中央或地方政府行使其职责时所提供的服务不在 GATS 的管辖范围之内。另外，该款所用的措辞是“影响”服务贸易的措施，而不是“管制”或“规范”服务贸易的措施。这意味着 GATS 不仅针对那些成员直接管制或规范服务贸易的措施只要有关措施对服务贸易造成了一定的影响，都可能受到 GATS 的管辖。（三）服务贸易的定义?GATS 所涉及的服务贸易概念专指国际服务贸易，即国家间的服务输入或服务输出这样一种贸易形式，而不包括国内服务贸易。?GATS 第 1 条第 1 款将“服务贸易”界定为通过下述方式提供的服务：?1
23、、跨境提供?2、境外消费?3、商业存在?4、自然人流动跨境提供?跨境提供（crossborder supply） ，即从一成员境内向另一成员境内提供服务。这种服务提供方式不涉及人员、物资和资金的流动，而是通过电讯、邮电、计算机联网实现的，例如视听和金融服务等。曾经是服务贸易的最重要的模式，现在被商业存在取代。境外消费?境外消费（consumption abroad） ，即一成员的服务消费者到另一成员境内接受服务。例如，一国病人到他国就医，一国学生到他国留学，一国旅游者到他国旅游等。典型的是旅游服务贸易。商业存在?商业存在（commercial presence） ，即一成员的服务提供者在另一成
24、员境内通过建立经营企业或专业机构来提供服务，包括为提供服务而设立合资、合作、独资企业或其他经济实体，如一国公司到另一国开办饭店或零售商店、银行开设分行、保险公司开设子公司等。?具有规模大、范围广等特点，对服务消费者所在国特别是发展中国家的经济冲击力较强，因而是最敏感的服务提供方式。商业存在?这种服务提供方式往往与对外直接投资联系在一起。这是 GATS将贸易与投资联系起来的一个典型例证。自然人流动?自然人流动（movement of natural persons） ，即一成员的服务提供者到另一成员境内提供服务。例如，一国教授、高级工程师或医生到另一国从事个体服务、工人到国外承包建筑工程等。这种
25、提供方式中的自然人在它国境内的存在是暂时的，且不能因此而取得其他成员永久居民的资格或永久居留和就业。（四）服务贸易的内容根据服务贸易总协定的规定，按照联合国 核心产品分类标准(CPC)服务贸易分类法，将 服务贸易分为 11 大类 142 个服务项目。国际服务贸易的内容十分丰富，而且随着科技 进步和国际经贸交流的加强，国际服务贸易还 将涵盖越来越多的新领域。（四）服务贸易的内容?(1)商业性服务。指在商业活动中涉及的服务交换活动，其中既包括个人消费的服务，也包括企业和政府消费的服务。专业性服务。专业性服务涉及的范围包括法律服务，会计、审计和簿记服务，税收服务，建筑服务，工程服务，综合工程服务，城
26、市规划与风景建筑物服务，医疗与牙科服务，兽医服务，助产士、护士、理疗医生、护理人员提供的服务及其他服务。（四）服务贸易的内容?计算机及相关服务。这类服务包括计算机硬件装配有关的咨询服务，软件开发与执行服务，数据处理服务，数据库服务及其他。研究与开发(R D)服务。这类服务包括自然科学、社会科学与人文科学、交叉科学的研究与开发。房地产服务。这类服务包括产权所有或租赁，基于费用或合同的房地产服务。（四）服务贸易的内容?无经纪人介入的租赁服务。这类服务主要包括交通运输设备，如船舶、飞机等其他运输工具有关的租赁服务，还包括与其他机械设备有关的租赁服务。?其他商业服务。指广告服务，市场调研与民意测验服务
27、，技术测验与分析服务，与农业、狞猎、林业有关的服务，人员的安排与补充服务，安全调查服务，有关的科学技术咨询服务，设备的维修服务(不包括船舶、飞机及其他运输工具)，建筑物清洗服务，照相服务，包装服务，印刷、出版服务，会议服务及其他务等。（四）服务贸易的内容?(2)通讯服务。通讯服务主要指所有有关信息产品操作、储存设备和软件功能等服务。主要包括邮政服务，快件服务，电讯服务(如声频电话服务、电报服务、传真服务、电子邮递等)，视听服务(如电影与录像带的生产与批发服务、电影放映服务等)以及其他服务。（四）服务贸易的内容?(3)建筑及有关工程服务。建筑及有关工程服务主要指工程建筑物设计、选址到施工的整个服
28、务过程。具体包括：建筑物的一般建筑工作，民用工程的一般建筑工作，建筑物的安装与装配工作，建筑物的完善与装饰工作，其他服务。（四）服务贸易的内容?(4)销售服务。销售服务指产品销售过程中的服务。主要包括：代理机构的服务，批发、零售服务，特约代理服务，其他销售服务等。(5)教育服务。指各国间在初等教育、中等教育、高等教育、成人数育和其他教育中的服务交往，如互派留学生、访问学者等。(6)环境服务。这类服务主要包括污水处理服务，废物处理服务，卫生及其相关服务和其他服务。（四）服务贸易的内容?(7)金融服务。主要指保险业和银行及相关的金融服务活动。所有保险及与保险有关的服务，具体有：生命、事故与健康保险
29、服务，非生命保险服务，再保险与交还服务，与保险有关的辅助服务(如保险经纪服务、保险代理服务等)。银行及其他金融服务(保险除外)，包括：公众存款及其他可偿还资金的承兑；所有类型的贷款，尤其包括用户信用、抵押信用、商业交易的代理与融资；金融租赁服务；所有支付货币的传递服务；保证与承诺服务；户主账户或顾客账户的交易服务；各种证券的发行服务，包括作为代理商的承包和安排以及与证券发行有关的服务；资产管理服务，诸如现金或有价证券管理、所有形式的集体投资管理、养老金管理、存款保管及信托服务；金融资产的结账与清算服务，包括证券、衍生性产品及其他可转让票据；咨询服务及其他辅助性金融服务，包括信用查询与分析、投资
30、与有价证券研究和咨询、收购通知及公司战略调整介绍等；其他金融服务提供者所提出的关于金融信息、金融数据处理及有关软件的供给及转让等服务。（四）服务贸易的内容?(8)健康与社会服务。主要指医疗服务、其他与人类健康相关的服务、社会服务等。(9)旅游及相关服务。指宾馆、饭店提供的住宿、餐饮及相关服务，旅行社及旅行经纪人服务社及导游服务等。(10)娱乐、文化与体育服务。指不包括广播、电影、电视在内的一切文化、娱乐(包括剧团、乐队与杂技表演)；新闻机构服务；图书馆、档案馆、博物馆及其他文化服务；体育及其他娱乐服务。（四）服务贸易的内容?(11)运输服务。主要包括货物运输服务，具体包括：海运服务、内河航运服
31、务；空运服务、空间运输服务(如航天发射服务)、铁路运输服务、公路运输服务、管道运输服务及所有运输方式的辅助性服务(如货物处理、存储与仓库服务、货运代理服务等)。四、GATS 下的一般义务?（一）最惠国待遇?（二）透明度?（三）国内监管?（四）紧急保障措施、政府采购和补贴（一）最惠国待遇?作为非歧视原则的核心规则之一，最惠国待遇既是适用于所有成员的一般义务，也是 GATS 得以存在的重要基础，是多边服务贸易自由化的保证。GATS 第 2 条第 1 款规定：有关本协定的任何措施，每一成员对于任何其他成员的服务或服务提供者，应立即和无条件地给予不低于其给予任何其他国家同类服务或服务提供者的待遇。（一
32、）最惠国待遇?尽管这里规定的最惠国待遇仍是成员的一般义务和需遵守的普遍纪律，但该条款在 GATS 中所处的地位以及具体规则都与 GATT 有所不同，因其具有更大的灵活性。成员可以对最惠国待遇采取两方面的例外措施，一是属于豁免规定，指成员通过援引 GATS 第 2 条第 2 款，可以就具体承诺表中某一服务部门的开放进行最惠国待遇的豁免。另一类是例外条款。（一）最惠国待遇?按照 GATS 附件二的规定，各方进行的豁免原则上不得超过自 GATS 生效起 10 年，并且每 5 年要进行一次审查。但事实上各方列出的许多豁免是无限期的。因此，对于 GATS 成员而言，其最惠国待遇的范围是由一个所谓的否定式
33、清单（negative lists）来决定的它适用于除列于成员清单以外的所有服务部门。也就是说，每个成员实际上可以保持与第 1 款规定不一致的措施，只要该措施列入豁免第 2 条义务的附件 ，并符合该附件的条件。（一）最惠国待遇?在 WTO 协定生效前，共有 61 份这样的豁免清单，其中美国在海运、民用航空、基础电信、金融服务等行业都作了豁免。美国的具体承诺表中在这些核心领域未作任何承诺。欧盟、加拿大、澳大利亚在文化产业部门未作任何承诺，进行了广泛的 MFN 豁免。（一）最惠国待遇?例外条款主要包括以下几种情况：（1）经济一体化安排；（2）毗邻成员之间的边境服务贸易，但这种服务必须在当地生产和消
34、费；（3）影响自然人进入另一成员的就业市场，以及涉及公民权、居留权及永久性受雇等；（4）一般例外；（5）安全例外等。（二）透明度?对于服务贸易而言，几乎没有任何边境措施能够起作用，只能依靠立法来进行管理，因此法律、规章、政令和措施的透明度是非常重要的。因此，GATS 第 3 条从以下几个方面规定了成员有关透明度的基本义务：?（1）立即公布相关法规：除非情况紧急，否则每一成员应迅速并最迟于其生效之时，公布所有普遍适用的涉及或影响 GATS 实施的法律法规和措施，包括涉及或影响服务贸易的国际协议。（二）透明度?（2）每年向服务贸易理事会报告新的或更改的措施：每个成员应将新的立法或对现行法律、法规或
35、行政命令的任何修改，当这些新法规或修改对该成员依本协定所作具体承诺的服务贸易构成重大影响时，应及时并每年向服务贸易理事会报告。?（3）设立咨询点（enquiry points）：如果其他成员就上述（1）中的措施请求某一成员提供详细情况，该成员应及时予以答复，并设立咨询点。咨询点应在 WTO 协定生效后的两年内建成。对发展中国家成员而言，这一期限经同意后可以适当放宽。?此外，任何成员如认为某一成员所采取的措施影响到 GATS 的实施，可以通知服务贸易理事会。（三）国内监管?GATS 第 6 条共有 6 个条款，分别从实施国内监管的若干方面（包括实施方式、透明度、核验专业能力的程序等）规定了成员的
36、义务。其中第 4 款是受到广泛关注并引起讨论的关键条款，该款规定了成员实施国内监管的一些基本义务，并要求成员通过谈判进一步发展相关的国内监管纪律。国内监管与市场准入的基本区分?在数量上限制外国服务提供者进入国内市场或设立机构等市场准入方面的限制，体现在 GATS 第 16 条。?涉及到服务或服务提供者“质量”的国内监管措施，主要反映在 GATS 第 6 条。?澄清GATS 关于市场准入和国内监管的纪律是否相互排斥的问题具有重要意义。国内监管与市场准入的基本区分?成员针对 GATS 第 16 条所作的承诺属于具体承诺，当成员就某一服务业进行了具体承诺时，原则上禁止在该行业采取市场准入限制，除非该
37、限制被列入承诺表，但在成员未承诺的部门可以保有这些限制。对市场准入限制的消除需借助于成员的具体承诺谈判。?相反，GATS第 6 条属于成员的一般义务和纪律，对国内监管措施的贸易限制影响最小化也是基于这种义务。与严格的市场准入纪律不同，采取国内监管措施是由于成员享有的较广泛的监管自主权，只有当歧视外国服务和服务提供者或者对贸易造成了不必要限制时，才违反 GATS 第 6 条。此外，不能通过在具体承诺表中“另有列明”的方式避免承担 GATS 第 6 条项下的义务。（四）紧急保障措施、政府采购和补贴?GATS 工作组（The Working Party on GATS Rules）的主要职能是对 E
38、SM（GATS 第 5 条） 、政府采购（GATS第 13 条）和补贴（GATS 第 15 条）的具体规则进行谈判。但迄今尚未实质性成果紧急保障措施?GATS 在其第 10 条明文规定了“紧急保障措施”（Emergency Safeguard Measures, 以下简称 ESM） 。然而，对于服务贸易领域的保障措施，WTO 尚未形成明确而具体的法律规范。通观 GATS 第 10 条，它仅仅对 ESM 提出了继续谈判的要求，而并未规定具体规则。WTO 成立后，各成员在“GATS 规则工作组”中对 ESM 的具体规则继续进行谈判。根据 GATS 第 10 条的规定，对 ESM 的谈判早在 199
39、8 年 1 月 1 日前就应该结束，但由于牵涉利益重大、各方分歧明显，GATS 规则工作组多次无法在规定期限内结束 ESM 具体规则的谈判。从 1998 年到 2002 年，有关 GATS 第 10 条的谈判的最后期限被迫多次延期。2004 年 3 月 15 日，GATS 规则工作组再次通过决议，将对 ESM 具体规则的谈判无限期推迟。紧急保障措施?ESM 的具体规则之所以迟迟未能出台，主要是因为 WTO 成员对于在服务贸易领域制定保障措施多边规则的“必要性”以及应采用何种规则等关键问题上仍存在着较大的分歧。以美国为代表的在服务贸易领域具有比较优势的发达国家认为，在服务贸易领域没有必要采取保障
40、措施，也没有必要为此制定多边规则。而大部分发展中国家对此持反对观点。它们认为有必要在特定的情况下在服务贸易领域采取保障措施，并有必要为此制定多边规则。此外，各成员还在 ESM 适用条件的一些关键性的问题，如“进口” 、 “国内产业” 、“同类或直接竞争的服务”等问题上无法达成一致。五、GATS 下的具体承诺?（一）概述?（二）市场准入?（三）国民待遇?（四）安提瓜诉美国网络赌博服务案（一）概述?具体承诺主要包括市场准入和国民待遇两大方面的内容。市场准入和国民待遇是服务业对外开放的基础和核心，决定着一国服务业是否对外开放和如何对外开放。?二者之间既有联系，又有区别。二者的联系体现在，各成员在国民
41、待遇和市场准入方面所承担的义务都属于具体承诺的义务，都只适用于特别部门，并基于一定的条件。（一）概述?两者的区别在于，市场准入规定的是进入市场的条件，而国民待遇规定的是进入市场之后的地位问题。一方面，市场准入应当是适用国民待遇的前提条件，如果服务和服务提供者不能进入市场，就无法谈论它们所能享受的待遇问题。另一方面，国民待遇又是市场准入的保证，如果服务和服务提供者进入市场后不能享受国民待遇，则在很大程度上，进入后期望享有的利益比较难以实现或维持。（二）市场准入?虽然市场准入（market access）是国际服务贸易领域的核心问题之一，但在 GATS 框架下，只有在作出具体承诺之后，成员才有开放
42、市场的义务。成员通过谈判以决定何种服务部门的市场将开放给其他国家。对于未承诺的服务部门，一成员则无义务使其他成员的服务或服务提供者进入其市场。因此，成员虽然不必就每一项服务部门作出承诺，但需就服务贸易列出其具体承诺表（schedule of specific commitments） ，其在 GATS 项下的具体承诺即载于其具体承诺表中。（二）市场准入?GATS 第 16 条要求成员对服务贸易的市场准入承担具体义务，并从以下两个方面进行规范：一是对于 GATS 第 1 条界定的四种提供方式的市场准入，一成员应根据自己所承诺的条款、限制和条件，给予其他成员的服务或服务提供者以相应待遇。二是在作出
43、市场准入义务的服务部门或分部门中，一成员不应采取歧视性的限制措施，如数量配额限制、服务总额限制、雇佣人员数量限制、服务垄断、专营、对外国资本投资额比例限制以及资本出境限制等。（二）市场准入?由于服务贸易在范围上包括服务投资，而服务投资（尤其是以商业存在方式）必须附带有资本移动。如一国不允许资本移动，则其所承诺开放的服务贸易并无实质意义。由于设立商业存在在本质上相当于投资行为，所以设立商业机构必然涉及资本移动；如成员不准设立商业机构所需的资本汇入该国，则其实际效果相当于否定了该种服务提供形式，GATS 不允许这种限制。这是 GATS 将贸易与投资联系起来的一个典型例证。（三）国民待遇?国民待遇原
44、则要求，一成员给予外国服务及服务提供者的待遇，应与其给予本国服务与服务提供者的待遇相同，从而确保国内外服务与服务提供者能够处于平等的地位参与竞争，并且使成员所作的市场开放承诺不至于因歧视性的国内管制而遭到减损。国民待遇原则对服务贸易自由化的确保和促进有着重要作用，但在 GATS 框架下，它也是成员承担的具体承诺而非一般义务。（三）国民待遇?GATS 第 17 条规定了国民待遇原则的具体内容。根据该规定，在具体承诺的服务部门或分部门中，一成员在任何条件、资格以及影响服务提供的所有措施方面，给予其他成员的待遇应不低于其给予本国服务和服务提供者的待遇。这种待遇可以形式上相同，也可以形式上不同。但如果
45、形式上相同或不同的待遇改变了竞争条件，与任何其他成员的同类服务或服务提供者相比，有利于该成员的服务或服务提供者，则此类待遇应被视为较为不利的待遇。（三）国民待遇?与 GATS 项下的最惠国待遇义务相反，成员给予国民待遇的部门覆盖范围是由一个肯定式清单（positive lists）来决定的，它只适用于列入每一成员具体承诺表中的服务部门，而且现存措施不被排除在外。具体而言，GATS 国民待遇条款在适用上有两种限制：第一，要求给予国民待遇的服务部门必须是成员的具体承诺表所载的服务部门；第二，成员可以在其具体承诺表中列举一些对国民待遇的限制。（三）国民待遇?也就是说，成员即使就某一服务部门承诺开放市
46、场，仍可以在具体承诺表中限制其他成员的服务或服务提供者享受充分的国民待遇。例如，一国虽然开放金融服务市场，但该国可以在其承诺表中载明，外国银行在该国只能提供一般的放贷业务，而国内银行由于不受该限制，可以经营信托业务等。在这种情况下，外国银行在该国能够经营的服务范围比国内银行小，但由于符合该国具体承诺表载明的条件，因而并不违反 GATS 的国民待遇规定。（四）安提瓜诉美国网络赌博服务案?安提瓜岛与巴布达岛（以下简称安提瓜）是位于加勒比海地区的一个岛国，国土面积 442 平方公里，人口 7.1 万人。安提瓜的经济支柱原为旅游业，由于旅游业会受到飓风等自然灾害的严重影响，近 10 年来，安提瓜着力发
47、展多样型经济。?网络赌博是近 10 年来兴起的一种通过互联网在虚拟环境中进行赌博活动的“高科技”赌博方式。安提瓜通过发展基础设施、简化审批手续等方式吸引了一批提供网络赌博服务的公司在安提瓜注册经营。1999 年，有 119 个网络赌博公司在安提瓜经营，其就业人数达到 3000 人。同年，安提瓜政府收取的年度许可证费超过 740 万美元，相当于这个国家的国内生产总值的 10。（四）安提瓜诉美国网络赌博服务案?然而，有关资料表明，网络赌博往往与洗钱犯罪、有组织犯罪等相关联，并对青少年成长构成严重威胁。因此，美国对网络赌博持坚决反对和打击的立场。然而，网络赌博是没有边界的，有些在美国因受到严格管制而
48、经营困难的网络赌博公司，干脆在一些扶持网络赌博的国家重新开张。虽然美国在国内封杀了网络赌博，但不能阻止网络赌博公司在这些国家注册并架设服务器，源源不断地向美国网上赌民提供赌博服务。（四）安提瓜诉美国网络赌博服务案?例如，一个名叫杰伊?科恩的人就在安提瓜创建了一家“世界体育交易公司” ，向美国境内提供网络赌博服务，其注册用户上万，交易资金数量巨大。境外网络赌博渗入美国市场一方面抢走了美国传统赌博产业的相当一部分客源和收入，另一方面也增加了对防止和打击洗钱犯罪和有组织犯罪的难度。于是，近年来，美国政府一方面敦促有关国家强化对赌博产业的管理力度，另一方面加大了对境外网络赌博公司的打击力度。2000
49、年，美国一家法院经过审理，以违反 1961 年有线通讯法为由判处杰伊?科恩21 个月的监禁。2003 年，美国众议院通过一项禁止非法网络赌博交易法 ，规定对网络赌博活动加以限制，特别是限制美国网民使用信用卡和通过银行账户向国外赌博网站支付赌金。（四）安提瓜诉美国网络赌博服务案?2003 年 3 月 13 日，安提瓜在 WTO争端解决机制就美国实施的影响赌博服务的跨境提供的措施起诉美国（案号为WT/DS285） 。2004 年 11 月 10 日，专家组报告公布传阅。2005 年 1 月 7 日和 19日，美国和安提瓜分别对专家组报告提出上诉。2005 年 4 月 7 日，上诉机构提交报告。?2005 年 4 月 20 日，争端解决机构（DSB）通过了上诉机构报告和经修改的专家组报告。专家组结论?（1）美国针对 GATS 所做出的具体承诺包括赌博服务；（2）美国通过采取一些限制或禁止服务跨境提供的措施，没有给予安提瓜根据 GATS第 16 条第 1 款和
