全真诉讼法学笔记.docx

、民诉法的重要性 二、法典是革命的圣经 三、功夫在法外 四、学习民诉法的两条思维路径 五、民诉法与民法：车之两轮、鸟之双翼 （一）注意与实体法用语上的差异 （二）注意诉讼法与实体法的交错 （三）注意民诉法的实体基准性 第一章 民事诉讼与民事诉讼法 本章概要 第一节 民事诉讼解决机制 第二节 民事诉讼 第三节 民事诉讼法 第四节 民事诉讼法律关系 第一节 民事纠纷解决机制 一、民事纠纷的概念 民事纠纷， 又称 民事争议 ， 是法律纠纷和社会纠纷的一种 . 所谓民事 纠纷， 是指平等主体之间发生的， 以民事权利义务为内容的社会纠纷。 民事纠纷主体之间法律地位平等 民事诉讼法 社会纠纷的一种。所谓民事纠纷，是指平等主体之间发生的，以民事 权利义务为内容的社会纠纷。 其特点是： （1）民事纠纷主体之间法律地位平等 （2）民事纠纷的内容是对民事权利义务的争议 （3）民事纠纷的可处分性 第一节民事纠纷解决机制 二、民事纠纷解决机制 （一）自力救济：包括自决与和解。它是指纠纷主体依靠自身力量解 决纠纷，以达到维护自己的权益的目的。自力救济是最原始、最简单 的民事纠纷的处理机制。 （二）社会救济：包括调解（诉讼外调解）和仲裁，它是指依靠社会 力量处理民事纠纷的一种机制。 （三）公力救济：指诉讼。诉讼的实质是由国家审判机关，在纠纷主 体参加下，处理特定的社会纠纷的一种最有权威和最有效的机制。诉 讼的特点：一是国家强制性；二是严格的规范性。 （四）各类纠纷解决机制的关系：在上述多元化的纠纷解决体制中， 民诉诉讼具有基础性的作用。 第二节民事诉讼 一、民事诉讼的概念和特点 （一）民诉诉讼的概念 民事诉讼是指人民法院、当事人和其他诉讼参与人，在审理民 事案件的过程中，所进行的各种诉讼活动，以及由这些活动所 产生的各种诉讼关系的总和。 诉讼是由诉讼活动和诉讼关系两方面的内容构成的。 诉讼活动能够产生、变更或消灭诉讼关系，而诉讼关系又通过 诉讼活动表现出来。 第二节民事诉讼 (二)民诉诉讼的特点 1、民事诉讼必须严格依照法律规定进行。为了诉讼的公正性， 民事诉讼法规定了一整套系统完备的程序和方法，法院和诉讼 参与人的活动都必须依照法定程序进行活动，同时，也必须依 法行使诉讼权利和履行诉讼义务，如果违反了法律规定，都将 会导致诉讼无效。 2、法院的审判活动在诉讼过程中起重要作用，对诉讼的发生、 变更和消灭具有决定性意义。 3、民事诉讼过程的阶段性和连续性。民事诉讼由若干诉讼程序 与诉讼阶段相互衔接、相互联系，构成了一个统一的民事诉讼 程序体系。 第二节民事诉讼 二、民诉诉讼的目的 (一)民事诉讼目的的概念和意义 1、民事诉讼目的 是指民事诉讼制度是为什么而设立的。更为准确的表述应 当是，民事诉讼目的是指国家设立民事诉讼制度所期望达 到的目标或结果。 2、民诉诉讼的意义 (1)可以为民事诉讼法学的其他基本理论提供一个更高 层次的理念，从而在对其他基本理论的研究中，在民事诉 讼的出发点上获得共识，推动其他基本理论纵深发展。 (2)可以为我国民事诉讼立法的完善提供一个基本指导 方向。 (3)可以为法官进行法律解释提供方向性的指导，在成 文法不甚完善的国家，这种指导尤为重要。 第二节民事诉讼 （二）国外学者关于民事诉讼目的论的学说 1 、私权保护说－－ 19 世纪初期，德国萨维尼 2 、维护私法秩序说－－ 20 世纪初期，德国标罗 3、纠纷解决说－－二战后，日本兼子一 4、程序保障说－－英美、日本（井上治典） 5、权利保障说－－日本，竹下守夫 6、多元说 （三）我国学者关于民事诉讼目的论的学说 1 、多元说或多层次说 2、纠纷解决说 3、程序保障说 4、利益保障说 第二节 民事诉讼 三、民事诉讼模式 （一）民事诉讼模式的含义 指民事诉讼制度和程序运作所形成的结构中各种基本要素及其 关系的抽象形式。 （ 1 ）民事诉讼模式是对民事诉讼程序及制度结构的抽象 概括。 （ 2 ）民事诉讼模式还对民事诉讼结构的构成要素及各要 素之间的基本关系进行抽象和概括。 （ 3 ）民事诉讼模式作为一种理论构架，表现为一种形式， 围绕模式的民事诉讼的要素及关系才是其内容。 第二节 民事诉讼 （二）当事人主义与职权主义 1 、当事人主义的含义和成因：当事人主义是英美法系国家赖以 解决民事纠纷的民事诉讼原则，是指在民事纠纷解决中，诉讼 请求的确定，诉讼资料、证据的收集和证明主要由当事人负责。 2、职权主义的含义和成因：职权主义是指法院在诉讼程序中拥 有主导权。具体是指在民事诉讼中，程序的进行以及诉讼资料、 证据的收集等权能由法院担当。可分为职权进行主义和职权探 知主义。 （三）案件审理中法院与当事人的作用分担 诉讼指挥权－－是法院为了保证程序的进行而依据运行诉讼程 序的权能。它是职权主义的具体体现和核心。 第二节 民事诉讼 （四）诉讼模式与能动司法 1 、能动司法的提出 2、能动司法的主要内容 （ 1 ）把追求社会目标的实现作为司法的基本导向 （ 2 ）以多元社会规则、多重社会价值作为司法的考量依 据 （ 3 ）把调解作为处理社会纠纷的常规性司法方式 （ 4 ）把便民、利民作为司法运行中应当考虑的重要因素 3、能动司法的限度、 第三节 民事诉讼法 一、民事诉讼法的概念和性质 （一）民事诉讼法的概念 狭义：指国家颁布的关于民事诉讼的专门性的法律。 广义：除了《民诉法》外，还指宪法和其他实体法、程序法有 关民事诉讼的规定，以及最高人民法院发布的指导民事诉讼的 规范性文件。 （二）民事诉讼法的性质 1 、民事诉讼法是部门法 2、民事诉讼法是基本法 3、民事诉讼法是程序法 第三节 民事诉讼法 二、民事诉讼法的效力 （一）对事的效力 1 、平等主体之间因民事法律关系发生的争议 2、法律规定适用民诉法审理的其他案件 （二）对人的效力 2 、中国公民、法人和其他组织 2、居住在我国境内的外国人、无国籍人以及外国企业和组织 3、不在我国境内居住但要求在我国进行民事诉讼的外国人、无 国籍人以及外国企业和组织 4、享有外交特权和豁免权，但根据国际惯例和我国有关规定其 民事案件应受我国法院管辖的外国人 （三）空间效力 中国领域：领土、领海、领空，以及领土的自然延伸部分 （四）时间效力 民事诉讼法的效力期间 第三节 民事诉讼法 三、民事诉讼法与相邻法律部门的关系 （一）与民事实体法的关系 3 、从实质意义上说，程序法与实体法是密不可分的，两者必须 同时存在，互为依存，表现为形式与内容的统一。 2、程序法是法律的形式和内在生命的表现。实体法规范只有通 过审判程序，它的内在生命才能得以实现。这是由法律具有强 制性的特点所决定的。 第三节 民事诉讼法 （二）与刑事诉讼法的关系 均属于程序法范畴，都是为了保证实体法关系的实现而规定的 诉讼程序的法律。 二者区别： 具体的目的和任务不同 起诉的主体不同 某些基本原则不同 某些审判程序不同 执行程序不同 （三）与破产法的关系 破产法是实体法和程序法的统一体。 第三节 民事诉讼法 （四）与其他民事程序法的关系 1 、与公证法的关系 公证法是民事程序法的一种 公证法在调整对象、活动性质、程序等方面与民事诉讼法 存在区别 2、与人民调解法的关系 人民调解是我国民间解决纠纷的一种方式 人民调解属于非讼调解，调解达成协议具有民事合同性 质，调解违法的，人民法院应予以纠正 3、与仲裁法的关系 仲裁法是调整仲裁活动的程序法律，属非讼性质 第四节 民事诉讼法律关系 、民事诉讼法律关系概述 （一）民事诉讼法律关系的概念 民事诉讼法律关系，是指民事诉讼法律、法规调整的人民法院、 当事人及其他诉讼参与人之间存在的以诉讼权利和诉讼义务为 内容的具体的社会关系。 （二）民事诉讼法律关系的特征 1 、 民事诉讼法律关系是由审判法律关系和争讼法律关系构成的 特殊的社会关系。 2 、 民事诉讼法律关系体现了法院审判权同当事人诉讼权利的有 机结合。 （三）民事诉讼法律关系学说的发展 1 、国外民事诉讼法律关系学说的发展 2、我国民事诉讼法律关系学说的发展 第四节 民事诉讼法律关系 二、民事诉讼法律关系的要素 （一）民事诉讼法律关系的主体 指在民事诉讼中享有诉讼权利和承担诉讼义务的国家机关、公 民、法人和其他组织。包括：人民法院、人民检察院、诉讼参 加人、其他诉讼参与人 （二）民事诉讼法律关系的内容 民事诉讼法律关系主体依诉讼法律规范所享有的诉讼权利和承 担的诉讼义务 （三）民事诉讼法律关系的客体 民事诉讼法律关系主体的诉讼权利和诉讼义务所指向的对象。 人民法院和当事人－－案件的客观事实和实体权利请求。 人民法院和人民检察院－－人民法院生效裁判认定的事 实和适用的法律。 人民法院和其他诉讼参与人－－案件的客观事实 当事人之间－－诉讼理由和诉讼请求 当事人与其他诉讼参加人之间--案件的客观事实 第二章 诉与诉权 本章概要 第一节 民事之诉 第二节 反诉 第三节 民事诉权 第一节 民事之诉 一、诉的含义与构成要素 （一）民事之诉的含义 从名词的角度来界定“诉”，则指特定原告对特定被告向法院 提出的审判特定的实体（法）主张的请求。 2 、“诉”依其本质来看，是原告请求法院给予诉讼救济。 3 、“诉” 是特定原告对特定实行提起的。 3、特定的实体（法）主张，构成了诉讼标的和诉讼请求之实体 内容。 第一节 民事之诉 （二）诉讼的构成要素 1 、诉的主体－－原告与被告 2、诉的客体－－诉讼标的与诉讼请求 3、诉的原因－－案件实体事实，包括民事法律事实和民事纠纷 事实 诉的构成要素的意义，主要有： （ 1 ）以此来判断当事人所提的“诉”是否是一个完整的 “诉”，若不是，则法院不予受理或驳回起诉。 （ 2 ）诉的构成要素使“诉”特定化，从而使一“诉”与 他“诉”区别开来，以配合“一事不再理”或既判力原则 的适用，即诉的识别问题。 （ 3 ）根据诉的构成要素来确定诉的合并或变更。 （ 4 ）诉讼标的和诉讼请求体现了当事人的诉讼目的，两 者共同构成了诉权的实体内容，同时也成为法院审判的主 要对象。 （ 5 ）诉的构成要素决定了判决既判力的范围。 第一节 民事之诉 二、诉讼标的与诉讼请求 （一）诉讼标的 指当事人之间争议的请求法院审判的民事实体法律关系或者民 事实体权利。 1 、诉讼标的是指当事人之间存在的民事实体法律关系或 者当事人所享有的民事实体权利。 2 、诉讼标的是指当事人之间发生争议的民事实体法律关 系或者当事人所享有的民事实体权利。 3 、诉讼标的是指当事人之间发生争议的请求法院审判的 民事实体法律关系或者当事人所享有的民事实体权利。 第一节 民事之诉 （二）诉讼请求 是原告以诉讼标的为基础提出的具体实体请求。换言之，诉讼请求是指原告 获得实体（法）上的具体法律地位或具体法律效果的诉讼主张。 第一节 民事之诉 三、诉的类型与诉的识别 （一）诉的类型 （一）给付之诉－－是指原告请求被告履行一定给付义务之诉。 原告所主张的给付，包括被告的金钱给付、物之给付及行为给 付。 （二）确认之诉－－是指原告请求法院确认其主张的民事法律 关系或民事权益是否存在或是否有效之诉。其诉讼标的是原告 所拥有的支配权。 （三）形成之诉－－是指原告利用法院判决变动已成立或既存 的民事法律关系或民事权益之诉。形成之诉的实体法基本是原 告所享有的形成权。 第一节 民事之诉 （二）诉的识别 1 、根据诉的主体来识别诉 （ 1 ）在法定当事人变更情形中，虽然当事人一方或双方 发生了变更，但是依然是原诉。 （ 2 ）在必要共同诉讼中，即使必要共同诉讼人发生增减 或发生其他变更，也还是原诉。 2、根据诉讼标的来识别诉 （ 1 ）权利保护形式或诉的类型不同，则诉讼标的不同。 （ 2 ）权利保护形式或诉的类型相同，诉讼标的之实体内 容不同，则诉讼标的不同。 （ 3 ）权利保护形式或诉的类型相同，诉讼标的物不同， 则诉讼标的不同。 3、结合案件的具体事实来识别诉 第一节 民事之诉 四、诉的合并与诉的变更 （一）诉的合并 1 、诉的合并含义 诉的合并包括两种基本形态：诉的主观合并和诉的客观合 并。 2、诉的客观合并要件 （ 1 ）合并的数个诉讼标的或数个诉须由同一原告（包括 反诉原告）向同一被告（包括反诉被告）在同一诉讼程序 中提出。 （ 2 ）合并的数个诉讼标的或数个诉须适用相同的诉讼程 序。 （ 3 ）受诉法院对合并的数个诉均有管辖权。 3、诉的客观合并种类 （ 1 ）单纯合并（又称普通合并、并列合并） （ 2 ）预备合并（又称顺位合并、假定合并） （ 3 ）选择合并（又称择一合并） 第一节 民事之诉 （二）诉的变更 1 、诉的变更含义 诉的主观变更和诉的客观变更 2、请求权竞合与诉的变更、合并 （ 1 ）由原告就侵权之诉和违约之诉选择其一起诉。 （ 2 ）选择之后，通过诉的变更获得有效保护。 3、诉的客观变更要件和程序 诉的客观变更的要件： （ 1 ）变更后的新诉与原诉须适用相同的诉讼程序 （ 2 ）在举证期限届满前变更 （ 3 ） 新诉不属于其他法院级别管辖、 专属管辖和协 议管辖 第二节 反诉 一、反诉的含义 反诉，是指在本诉的诉讼程序中，本诉的被告以本诉的原告为被告， 提起的与本诉相关的诉。本诉被告被称为“反诉原告”，本诉原告被 称为“反诉被告”。 二、反诉的要件 1 、通常情况下，反诉是本诉被告对本诉原告提起的。 2 、在举证期限届满前提起反诉。 3 、反诉与本诉必须适用相同的诉讼程序。 4、反诉与本诉在诉讼标的、诉讼请求或案件事实方面存在着法律上 的牵连关系。 第二节 反诉 三、反诉的程序 4 、法院应当依职权审查是否具备反诉要件。 5 、提起反诉应当提交反诉状（实为起诉状），应当送达反诉被告。 6 、由于反诉是一相对独立的诉，所以反诉不因本诉撤回或终结而推 动效力。 4、法院受理反诉后，应当在同一程序中合并审理本诉和反诉，在审 理中可以合并辩论也可以分开辩论或限定辩论。对本诉和反诉应当分 别作出裁判。 第二节 反诉 四、反诉与诉讼抵销 债务抵销在诉讼之前或诉讼之外进行的，叫诉讼外抵销。债务抵销在 民事诉讼中进行的，则叫诉讼抵销。在诉讼中，当同时符合债务抵销 要件和反诉要件时，被告则有两种选择：（ 1 ）请求诉讼抵销；（ 2 ） 提起反诉。 反诉与诉讼抵销存在如下主要区别： 第二节 反诉 第三节 民事诉权 一、民事诉权的含义 （一）民事诉权的含义 民事诉权是当事人享有的请求国家给予民事诉讼保护的权利，亦即当 民事权益受到侵害或就民事法律关系发生争议时，当事人请求国家法 院行使司法权来保护民事权益或者解决民事纠纷的权利 1 、民事诉权是当事人向法院行使的请求权。 2、民事诉权是当事人平等享有的宪法基本权 3、诉权具有程序内涵和实体内涵 第三节 民事诉权 （二）诉权与诉讼权利 诉权与诉讼权利的联系，主要有： 1 、诉权的行使是当事人行使诉讼权利的前提条件，因为 诉权的合法行使能够启动诉讼程序，在诉讼程序中当事人 才能享有和行使诉讼权利。 2 、证明权、辩论权等诉讼权利的行使有助于实现诉权的 实体内容或行使诉权的目的。 诉权与诉讼权利的区别，主要有： 1 、诉权主体是当事人，而诉讼权利主体包括当事人、法 院和证人等。 2 、与诉权主体相对的义务主体是法院，而与诉讼权利主 体相对的义务主体是法院、对方当事人或证人等。 第三节 民事诉权 3 、根据一事不二讼原则，同一纠纷的诉权通常仅可一次 行使（当事人提起再审之诉为法定例外），而许多诉讼权 利（如辩论权、 申请回避权等） 可由双方当事人多次行使。 4、诉权的实体内涵使其有别于诉讼权利。 二、民事诉权的消灭 1 、已被合法提起诉讼或处于审理过程中的； 2 、法院已经作出确定判决的（再审除外）； 3 、已经作出具有既判力的其他法律文书的，比如法院调解书、法院 支付令、仲裁裁决、仲裁调解书等； 4、法院按照《民诉法》第 137 条的规定，裁定终结诉讼的； 5 、撤诉后，法律规定不得再起诉的； 第三节 民事诉权 6 、被执行人对第三人拥有到期债权时，在强制执行中，法院依法裁 定执行该债权的，对该债权，被执行人没有诉权； 7 、对于涉外民事纠纷，外国法院作出的判决或者国外仲裁机构作出 的裁决等，被我国法院承认的； 8 、对于涉港、澳、台民事纠纷，港、澳、台地区法院作出的判决或 者其仲裁机构作出的裁决等，被大陆或内地人民法院承认的。 三、民事诉权的保护 （一）在制度层面保护民事诉权 （二）在实务层面保护民事诉权 第三节 民事诉权 四、滥用诉权的规制 滥用诉权应当包括如下构成要件： （ 1 ）存在主观上的故意，即原告故意伪造事实证据或者明知毫 无根据，行使诉权以达到非法目的； （ 2 ）存在客观行为，即原告伪造事实证据或在毫无根据时实施 了起诉行为。 至于损害结果的存在、滥用诉权行为与损害结果之间存在因果 关系，并非滥用诉权的构成要件。这两个要件与上述的两个要 件共同构成了因滥用诉权所产生的侵权损害赔偿责任的构成要 件。 第三节 民事诉权 如何规制滥用诉权行为呢？ 1 、法院应当主动调查其是否具备起诉要件。被告也有权主张不具备 起诉要件，请求法院驳回原告所提之诉。 2 、原告滥用诉权若没有造成严重后果的，法院裁定驳回起诉，并让 其承担诉讼费用及对方当事人的律师费；若造成严重后果，作为妨害 民事诉讼行为予以罚款等惩处，同时受害者还可提起侵权损害赔偿之 诉。 3 、当事人双方恶意合谋通过诉讼来侵害第三人合法权益的，在该诉 讼中，第三人可以有独立请求权第三人的身份提起参加之诉；若已经 作出判决或判决在执行中，第三人可以请求法院撤销该判决。 第三章 民事诉讼法的基本原则 本章概要 第一节 基本原则概述 第二节 当事人平等原则 第三节 辩论原则 第四节 处分原则 第五节 诚信原则 第六节 检查监督原则 第一节 基本原则概述 一、基本原则的概念 民事诉讼法的基本原则，是在民事诉讼的整个过程中或在重要的诉讼 阶段起指导作用的准则 具有概括性、 稳定性、 包容性等特点， 在民事诉讼中承载着立法准则、 行为准则以及引导法官进行创造性司法的功能 二、基本原则的功能 （一）立法准则的功能 （二）行为准则的功能 （三）引导创造性司法的功能 第一节 基本原则概述 三、基本原则的体系 共有原则是依据《宪法》，参照《人民法院组织法》的有关规定所确 立的，普遍适用于民事诉讼、刑事诉讼、行政诉讼的原则 ： 1 、民事审判权由人民法院行使原则 2、人民法院对民事案件独立进行审判原则 3、以事实为根据，以法律为准绳原则 第一节 基本原则概述 4、使用本民族语言文字进行审判原则 5、人民法院对民事审判活动被告法律监督原则 特有原则是反映民事诉讼的特点和规律，根据民事诉讼的特殊要求所 制定的基本原则。 由于这类原则仅适用于民事诉讼， 被称为特有原则： 2 、当事人平等原则 2、辩论原则 3、处分原则 第二节 当事人平等原则 一、当事人平等原则的含义 当事人平等原则，是指当事人在民事诉讼中享有平等的诉讼权利，人 民法院审理民事案件应当平等地保障当事人行使诉讼权利。 二、当事人平等原则的内容 （一）当事人的诉讼地位平等 1 、《民诉法》赋予双方当事人相同的诉讼权利； 2、《民诉法》赋予双方当事人对等的诉讼权利； 3、、双方当事人依法平等地承担诉讼义务。 第二节 当事人平等原则 （二）人民法院应平等地保障当事人行使诉讼权利 1 、法院在诉讼程序进行中应给予双方当事人平等的机会、便利 和手段； 2、法院对当事人双方提出的主张和证据予以平等的关注。 三、当事人平等原则的法理根据 （一）当事人平等原则是公民在法律面前一律平等的宪法性原则在民 事诉讼法领域的具体体现 （二）当事人平等原则是程序公正的基本要求 （三）当事人平等原则是民事实体法平等原则在民事纠纷解决领域的 必然延伸 第三节 辩论原则 一、辩论原则的含义 辩论原则，是指民事诉讼的当事人就有争议的事实问题和法律问题， 在法院的主持下陈述各自的主张和意见，互相进行反驳和答辩，以维 护自己合法权益的原则。 二、辩论原则的内容 （一）辩论原则贯穿于民事诉讼的全过程 （二）辩论的范围包括程序与实体两方面的内容 （三）辩论可采用口头和书面两种形式 （四）人民法院应当保障当事人充分行使辩论权 第三节 辩论原则 三、大陆法系国家民事诉讼中的辩论主义 按照日本学者的阐释，辩论主义包括以下内容： （ 1 ） 直接决定法律效果发生的主要事实必须在当事人的辩论中 出现，法院不能以当事人没有主张的事实作为判决的基础； （ 2 ）对于双方当事人都没有争议的事实，法院应当作为判决的 基础； （ 3 ）法院对证据的调查，原则上限于当事人提出的证据，而不 允许法院依职权主动调查证据。 第三节 辩论原则 三、大陆法系国家民事诉讼中的辩论主义 按照日本学者的阐释，辩论主义包括以下内容： （ 1 ） 直接决定法律效果发生的主要事实必须在当事人的辩论中 出现，法院不能以当事人没有主张的事实作为判决的基础； （ 2 ）对于双方当事人都没有争议的事实，法院应当作为判决的 基础； （ 3 ）法院对证据的调查，原则上限于当事人提出的证据，而不 允许法院依职权主动调查证据。 第三节 辩论原则 我国民事诉讼法虽然也规定了辩论原则，并要求人民法院应当充分保障当事 人双方辩论权的行使，但由于法院的保障仅仅停留于让当事人进行辩论的行 为层面，而没有通过立法明确当事人的辩论结果对法院裁判的约束，这种形 式上的辩论原则被我国学者称为“非约束性辩论原则”，并主张以大陆法系 国家的辩论主义取代我国的辩论原则。 第四节处分原则 一、处分原则的含义 处分原则是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内，自由支配和 处置自己依法享有的民事权利和诉讼权利的原则。 二、处分原则的内容、 （一）处分权的主体是当事人 （二）处分权的对象是民事权利和诉讼权利 （三）处分原则在民事诉讼中的体现 （四）处分权的行使不利违反法律的禁止性规定 三、处分权与审判权的关系 （一）处分权制约审判权 （二）审判权监督处分权 （三）审判权应保障处分权的行使 第五节诚信原则 一、诚信原则的含义 诚信原则，即诚实信用原则，是指法院、当事人以及其他诉讼参与人 在审理民事案件和进行民事诉讼时必须公正、诚实和善意。 二、诚信原则确立的根据 首先，诚信原则在民事诉讼法中的确立，是个人本位主义的传统诉讼 观向社会本位主义的现代诉讼观转变的需要； 其次，诚信原则在民事诉讼法中的确立，是适应现实诉讼关系多样化 与复杂化的需要； 再次，诚信原则在民事诉讼法中的确立，也是该原则在全部法领域中 不断得到重视的结果。 尽管我国民事诉讼法并没有诚信原则的明确规定，但某些法律规范从 解释论的角度可以认为体现了诚信原则所蕴涵的精神。 第五节诚信原则 三、诚信原则的适用 （一）诚信原则对当事人的适用 1 、禁止恶意制造诉讼状态 2、禁止矛盾行为 3、禁止滥用诉讼权利 4、真实义务 5、诉讼上的权利失效 （二）诚信原则对法院的适用 1 、禁止滥用自由裁量权 2、禁止突袭裁判 （三）诚信原则对其他诉讼参与人的适用 诚信原则要求其他诉讼参与人在民事诉讼中实施诉讼行为时应 诚实善意。例如诉讼代理人在诉讼中不利滥用和超越诉讼代理 权；证人不得作虚假证言；鉴定人不得作与事实不符的鉴定结 论等。 第六节 检察监督原则 一、检察监督原则的含义 检察监督原则，是指人民检察院有权对人民法院的民事审判活动实行 法律监督。 人民检察院是我国的法律监督机关，对民事审判活动实行法律监督是 人民检察院法律监督职能的重要组成部分。 二、检察监督的内容和方式 检察监督的对象是人民法院的民事审判活动，主要监督法官的审判行 为。关于检察监督的内容和方式，通常认为主要包括： （一）对人民法院作出的第一次裁判是否正确、合法实行监督， 监督的方式是依法定和程序提出抗诉； （二）对审判人员在民事审判中的违法犯罪行为进行监督； （三）对民事审判活动中的其他违法犯罪行为实行监督。 三、关于民事检察监督的争议 第四章 民事诉讼法的基本制度 本章概要 第一节 合议制度 第二节 回避制度 第三节 公开审判制度 第四节 两审终审制度 第五节 陪审制度 第一节 合议制度 一、合议制度的概念和意义 （一）合议制度的概念 合议制度，又称为合议制，是指由三名以上的审判人员组成审 判集体，代表人民法院行使审判权，对案件进行审理并作出裁 判的制度。 合议制度是相对于独任制度（独任制）而言的。所谓独任制度， 是指由一名审判员对案件进行审理并作出裁判的制度。适用独 任制进行审理的案件： 1 、适用简易程序审理的民事案件； 2 、适用特别程序审理的民事案件，但是选民资格案件和 重大、疑难的非讼案件除外； 3 、适用督促程序审理的案件。 4、适用公示催告程序审理的案件，可以由审判员一人独 任审理，但判决宣告票据无效的，应当组成合议庭审理。 第一节 合议制度 （二）合议制度的意义 1 、实行合议制度，使事实的认定更趋客观、全面和准确，防止 和减少单个人在事实认定上的片面性； 2 、 实行合议制度， 有助于审判人员更加准确地理解和适用法律， 防止和其认识上的偏差，从而使裁判更趋公正、法律的适用更 趋统一； 3、合议制度有利于实现法院系统内部的自行监督和制约，防止 法官个人武断和对审判权的滥用。 第一节 合议制度 二、合议庭的组成 （一）第一审合议庭的组成 1 、由审判员和人民陪审员共同组成合议庭。 2、由审判员组成合议庭。 （二）第二审合议庭的组成 必须由审判员组成合议庭。 （三）重审、再审案件合议庭的组成 1 、发回重审的案件，无论原来是否组成合议庭，重审时需要组 成合议庭进行审理； 2、重审时应当另行组成合议庭； 3、另行组成合议庭，不受原来合议庭组成形式的限制。 第一节 合议制度 三、合议庭的活动规则 合议庭组成后，各项审判活动原则上应当由合议庭集体进行。在审理 前的准备阶段，可以由合议庭指定某个成员负责完成某些工作，如调 查、询问当事人等，但开庭审理，作出裁判，都必须由合议庭集体进 行。 （一）合议庭审判长的确定及其职责 （二）案件承办法官的确定及其职责 （三）合议庭的职责 （四）合议庭的评议规则 第二节 回避制度 一、回避制度的概念和意义 回避制度，是指审判人员和其他有关人员，遇有法律规定的情形时， 退出对某一案件的审理活动的制度。 回避制度是为了保证案件公正处理所设立的一项制度。一方面，它是 实体裁判公正性的重要保障。 另一方面， 它是程序公正性的重要体现。 二、回避的法定原因与适用对象 （一）回避的法定原因 1 、是本案的当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属； 2、与本案有利害关系； 3、与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理。 第二节 回避制度 最高人民法院的《回避规定》： 1 、审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代 理人也有权要求他们回避： （ 1 ）是本案的当事人或者与当事人有直系血亲、三代以内旁系 血亲及姻亲关系的； （ 2 ）本人或其近亲属与本案有利害关系的； （ 3 ）担任过本案的评价、鉴定人、勘验人、诉讼代理人的； （ 4 ）与本案的诉讼代理人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐 妹关系的； （ 5 ）本人与当事人之间存在其他利害关系，可能影响案件公正 处理的。 第二节 回避制度 2 、审判人员具有下列情形之一的，当事人及其法定代理人有权要求 回避，但应当提供想着证据材料： （ 1 ）未经批准，私下会见本案一方当事人及其代理人的； （ 2 ）为本案当事人推荐、介绍代理人，或者为律师、其他人员 介绍办理该案件的； （ 3 ）接受本案当事人及其委托的人的财物、其他利益，或者要 求当事人及其委托的人报销费用的； （ 4 ）接受本案当事人及其委托的人的宴请，或者参加由其支付 费用的各项活动的； （ 5 ）向本案当事人及其委托的人借款、借用交通工具、通讯工 具或者其他物品，或者接受当事人及其委托的人在购买商品、 装修住房及其他方面给予的好处的。 3 、 凡在一个审判程序中参与过本案审判工作的审判人员，不得再参 与本案其他程序的审判。 第二节 回避制度 （二）回避的适用对象 审判人员 书记员 翻译人员 鉴定人员 勘验人员 执行员 检察人员 三、回避的方式和程序 （一）回避的方式 1 、自行回避 2、申请回避 3、指令回避 第三节 公开审判制度 一、公开审判制度的概念和意义 公开审判制度，是指人民法院对民事案件的审理和宣判应当依法公开 进行的制度。 公开审判制度反映了诉讼公正的一般要求，体现了诉讼民主的价值， 其重要意义在于： 2 、有利于促进和保障司法公正。 2、有利于增强司法裁判的公信力。 3、有利于促使当事人和其他诉讼参与人正确行使诉讼权利，履 行诉讼义务。 4、有利于进行法制宣传教育。 第三节 公开审判制度 二、公开审判制度的内容 1 、审判主体应当公开，即审理案件的审判人员和参与决定案件结果 的人员及其记录人员应当向当事人和社会公开； 2 、公开的对象包括向当事人公开和向社会公开两个方面； 3 、公开的程序阶段，即除合议庭评议案件阶段之外的审判全过程的 公开。 4、公开审判不仅是指形式上的公开，更重要的是贯彻实质上的公开。 第三节 公开审判制度 三、公开审理的例外 4 、涉及国家秘密的案件； 2 、涉及个人隐私的案件； 3 、离婚案件和涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可 以不公开审理； 4、在法院调解程序中，当事人申请不公开进行调解的，人民法院应 当准许； 5 、法律另有规定的其他不公开审理的案件。 第四节 两审终审制度 一、两审终审制度的含义 两审终审制度，是指一个民事案件经过两级法院的审判就宣告终结的 制度。根据这一制度，一个民事案件经过第一审人民法院审判后，当 事人如果不服，其有权依法向上一级人民法院提起上诉，由其进行第 二审。该第二审法院所作出的判决、裁定是终审判决、裁定，当事人 不得再行上诉。 二、我国实行两审终审制的理由 6 、当时我国的经济、文化发展水平较低，两审终审制被认为便利于 当事人进行诉讼，减少讼累； 7 、两审终审制可以使高级人民法院和最高人民法院摆脱审理上诉案 件的工作负担，从而集中精力搞好审判业务的指导、监督； 8 、认为两审终审制能够保证案件的公正审判； 4、认为我国的审判监督程序可以弥补较少的不足。 第四节 两审终审制度 三、两审终审制的缺陷及其完善 （一）缺陷 1 、不利于法律适用的统一； 2、一些终审法院的审判水平相对较低，第一审不当裁判难以通 过上诉审得到纠正； 3 、 不利于消除地方保护主义以及法官与当事人之间的人情关系 的影响。 （二）完善建议 实行多元化的审级，即以两审终审为基础，有条件地实行三审 终审和一审终审；第三审仅限于法律审；最高人民法院仅承担 第三审职能；第一审案件只能由基层法院和中级法院管辖；完 善再审的适用条件和程序；等等。 第五节 陪审制度 一、陪审制度的概念与类型 陪审制度，是指审判机关吸收法官以外的公民参与案件审判活动的制 度。它是一项体现司法民主的重要制度。很多国家的法院都曾经实行 过或者仍然在实行陪审制度。 一种是英美法系的陪审团制，或称为典型形态的陪审制。 另一种是大陆法系的参审制，或称为非典型形态的陪审制、混合陪审 制。 第五节 陪审制度 陪审团制的主要特点是：在有陪审团参与的案件审理过程中，陪审团与法官 有着明确的职责分工。陪审团的责任在于案件事实的审理和认定；法官的职 责则是在陪审团认定的案件事实的基础上，对案件如何适用法律作出决定。 参审制的主要特点是：由陪审员与法官共同组成合议庭，陪审员既参与案件 事实的审理和认定的过程，也参与案件的法律适用的过程，与法官享有同等 的权利义务。我国所实行的陪审制度即属于这一类型。 第五节 陪审制度 二、陪审制度的意义 1 、更好地实现司法民主和诉讼民主； 2 、更好地实现普通民众对司法的监督，维护司法权的健康运行； 3 、能够弥补职业法官在知识、经验和能力上的不足。 4、有利于普法教育。 三、我国陪审制度的内容 （一）担任陪审员的条件 （二）陪审员的任期 （三）人民陪审员参与审理的案件 （四）人民陪审员的确定 （五）人民陪审员的权利 第五章 受案范围 本章概要 第一节 受案范围概述 第二节 法院受案范围的立法规定及存在的问题 第三节 法院受案范围的界定 第一节 受案范围概述 一、受案范围的含义 受案范围，又称民事审判权的作用范围或民事裁判权的范围 二、受案范围的意义 （一）有助于当事人诉权的保护与实现 （二）有助于审判功能的发挥 （三）有助于诉讼与非诉讼机制的协调发展 （四）有助于实现诉权与审判权的协调 第二节 法院受案范围的立法规定及存在的问题 一、立法规定 《民诉法》第 3 条从适用民事诉讼法的角度，对法院受案范围予以了 抽象的界定，即“人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间 以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法 的规定。” （ 1 ）主体标准。这一方面指提起民事诉讼的主体是公民、法人 和其他组织，其中包括外国公民、企业、组织和无国籍人；另 一方面是指主体之间在法律地位上完全平等，相互没有隶属关 系，各自有表达利益意愿的自由。 （ 2 ）内容标准，即纠纷内容只能是民事领域的财产关系和人身 关系争议，也就是民事法律关系争议。 第二节 法院受案范围的立法规定及存在的问题 根据上述标准，一般认为我国民事诉讼受案范围主要有以下几类： 1 、民法调整的财产关系和人身关系发生纠纷的案件； 2 、婚姻法调整的婚姻家庭关系发生纠纷的案件； 3 、商法调整的商事关系发生纠纷的案件； 4、经济法调整的部分经济关系发生纠纷的案件； 5 、劳动法调整的部分劳动关系发生纠纷的案件； 6 、法律规定由法院运用民事诉讼法解决的其他案件。 二、问题与评析 我国《民诉法》关于法院受案范围的界定是十分模糊、笼统的，且缺 乏应有的涵盖力 、 第二节 法院受案范围的立法规定及存在的问题 案件定性不准，导致法院受案范围标准未能得到始终如一的贯彻 实践中在确定法院受案范围时产生了不少问题 1 、无限扩大法院民事受案范围。 2、完全以制定法为依据确定案件是否属于法院受案范围。 3、完全从法院的角度和立场出发，滥用司法解释权，对法院受 案范围予以任意克减，严重侵犯当事人诉权。 第三节 法院受案范围的界定 、确定法院受案范围时应考虑的因素 （一）法院在国家政治生活中的地位 法院在国家政治生活中的地位越重要，表明其自身能力越强， 因而处理的纠纷就越多。 （二）法院司法权的本质属性 1 、案件性原则 2、国