1、国 际 融 资 担 保 法 律 制 度,国际融资担保的概念 国际融资活动中，担保是指借款人或者第三人以自己的资信或者资产向贷款还款保证。国际融资担保的形式多种多样，其中较为常用的，并且有特色的主要有银行保函、备用信用证、浮动担保以及意愿书等。可以分为人的担保（personal securities）和物的担保。,一、银行保函 根据不同的划分标准，银行保函可划分为许多不同的种类，单以保函的性质为标准划分为从属性银行保函和见索即付保函(独立性银行保函)。（一）、从属性银行保函从属性银行保函具有两个重要的法律特征：一是从属性，二是补充性,（二）、见索即付保函（demand bank guarante
2、e）1、概念：即付保函是银行应借款人的要求向贷款人出具的凭索赔书和保函规定的其它文件付款的承诺文书。2、特点： 独立性-担保责任与基础合同相分离 担保人责任的非从属性 担保责任的无条件性,3、见索即付保函的法律关系： 包括基于见索即付保函而存在的保证关系和基于借款人的申请而存在的委托关系。4、索即付保函的统一法1997-见索即付保函统一规则(UCP458)1995年12月，联合国大会的独立保函和备用信用证公约，开放供各国签署，但迄今未生效。,二、备用信用证1、概念： 开证人(保证人)应申请人(债务人)的要求，向受益人(债权人）开出的，凭受益人提交的与信用证条款相符的单据(债务人的违约证明书及其
3、他单据付款的一种独立的书面承诺。2、特点： 独立抽象性 备用性,3、备用信用证与银行保函的比较 备用信用证与银行保函都是银行以自己的信用向受益人作出的付款承诺，两者的性质和地位、所起的作用、适用的范围及付款条件等方面几乎完全一样。,几点显著区别：(1)、适用的法律规范不同 银行保函通常适用有关国家的担保法，而备用信用证，适用跟单信用证统一惯例（2）、对价要求不同 英美法系国家对银行保函都有对价要求，但对于备用信用证无对价要求,(3)、付款条件不同 银行保函的付款条件是借款人违约，而备用信用证付款 条件则是受益人提交借款人违约的证明和即期汇票 (4)、可撤销性不同 银行保函和备用信用证均可约定为
4、可撤销或不可撤销，而且如果约定不明，通常会被认定为不可撤销，但两者的可撤销性截然不同。银行保函的可撤销或不可撤销都有条件的，相比之下，备用信用证的可撤销和不可撤销都是无条件的。,4、备用信用证与跟单信用证的比较 (1)、适用范围不同 跟单信用证通常只用于国际贸易结算领域；而备用信用证则可广泛适用于各种形式的国际经济交易担保，包括国际贷款、国际融资租赁等担保。(2)、作用形式不同 跟单信用证的作用在于代替贸易合同的付款义务人(买方)承担直接付款责任，备用信用证在于担保。,(3)、单据要求不同 跟单信用证提交的是能证明卖方适当履行基础合同的单证，包括商业发票、货运单、保险单商检证明等。备用信用证通
5、常只要求提交能证明借款人未适当履行基础合同的文件，如借款人违约证明、借款人签发的到期拒绝付款的本票等。,三、浮动担保 （Floating Charge/mortgage） 1、概念 浮动担保是指借款人以其现有及将来取得的全部或某一类财产为标的物而设定的担保，一旦借款人违约(未能偿还到期贷款)或破产，贷款人有权就借款人现存的全部或特定的某一类财产行使担保权，处分担保物优先受偿。,2、特征 (1)、担保物包括借款人现有和将来取得的全部或某一类财产。（2）、担保物价值形态的变化并不影响其作为担保物的性质，贷款人均可就担保物的新价值形态行使担保权。,(3)、浮动担保无需移转担保物的占有，借款人对 担保
6、物的处分无需征得贷款人的同意，经借款人处分后的担保物自动退出担保物范围，贷款人对其不再拥有担保权；反之，借款人在设定浮动担保后所取得的一切财产(或某一财产）也自动进入担保物范围，一旦借款人违约或破产，贷款人有权对该新取得的财产行使担保权。,(4)、浮动担保标的物终须固定化，一旦借款人违约或破产，贷款人即可对借款人的全部现有财产(包括应收债款)行使担保权，这时借款人的全部财产(或某一类财产)均确定地成为担保标的物，借款人无权再处份但保物。,3、浮动担保的优点 国际融资实践中，浮动担保对借贷双方均有特殊的益处，故得以广泛使用。 对贷款人的益处：（1）、一般物权担保仅限于某一特定的动产、不动产或权利
7、；浮动担保的资产为债务人现有或将来可能有的全部资产(包括动产、不动产及各项权利，有形财产和无形财产或某一类资产。可见，浮动担保的资产范围比一般固定物权担保的担保物范围广，对贷款人债权的实现更有保障。,（2）、采用一般物权担保，贷款人实现抵押权 或质押权的主要方式是将某一特定担保物折价或拍卖、变卖，以所得价款受偿；如为浮动担保除了可以上述方式处分抵押财产之外，贷款人可派人员接管借款人的全部资产，继续经营。如经营成功，贷款人则可从中获利，贷款风险也将因此而缩小；,（3）、在浮动担保的情况下，如借款人违约，将 可能导致债权人全面接管其企业、公司，这可促使借款人努力经营，尽量避免违约行为，以致最终有利
8、于防止贷款风险的发生。 对借款人的益处 采用浮动担保的最大好处是，无须向贷款人转移抵押财产的占有有杈和日常经营中的处分权，从而在相当程度上保证了自己对公司、企业的自主经营管理；如为一般物权担保，借款人便不能随意处分担保物，这将使其经营能力受到限制。,四、意愿书（Comfort Letter）1、概念 也称安慰函，通常是指由政府或母公司向贷款人出具的，对其下属机构或子公司的借款表示支持并愿意为借款人的还款提供适当帮助的意愿的信函。2、种类 分为三类：知悉函；承诺函、支持函,3、意愿书的效力和作用 由手各国法律对意愿书的性质、地位、用途等均未作明确的规定，因此意愿书效力强弱和作用大小主要取决于其内
9、容本身。,案例：我国的A公司因项目建设，需要向国外C银 行借款l 000万美元，C银行要求A公司以备用信用证形式提供借款担保。A公司遂向国内B银行申请开立备用信用证。B银行根据A公司的委托，以C银行为受益人开立了一份备用信用证，内容如下： B银行(开证行即保证人)致C银行(受益人即贷款人)日期： 信用证编号：敬启者：,兹为A公司(借款人)开立以你行为受益人的不可撤 销信用证，金额为壹千万美元。以你行出具的见票即付汇票以在某地的D银行(议付行)为付款人并附具如下你行签署和注明日期的声明付款：“根据A公司和C银行订立的贷款协议之条款，按B银行代表A公司开出的X日、第X号信用证所提取的款项可支付给签
10、署人。” 所有根据信用证出具的汇票必须订有如下条款： “按B银行开出的X日、第X号信用证提款。”“允许部分提款”,我行将与按本信用证规定条件出具的汇票之出票人、背 书人和善意持有人交往，该条件是：如果汇票在X日或在该日之前向在某地的受票人出具和提示，该汇票将被适当承兑。本信用证受国际商会1993年修订的第500号出版物跟单信用证统一惯例支配。 以后，A公司未能按时履约还款，遂就还款问题发生纠纷。 问题：本案中备用信用证的开证行承担什么责任？,案例：甲公司欲在国内设立一个生产电力设备的工厂，但是缺乏资金，因此向国外乙跨国银行进行贷款。甲乙双方签订了一个贷款协议。协议约定，乙银行向甲公司提 供10
11、00万美元的借款(大约占项目建设所需资金的65)，同时，甲公司将其建设中的项目所有和未来取得的全部资产作为借款的担保。此后，按协议甲公司分两次向银行提完所借款项并投入建设。但是，当项目建设至后半期，因甲公司本身的经营问题，使公司发生严重的财务困难，无法进一步投入项目建设，项目建设就此停滞。同时，乙银行发现甲公司的问题，为保证自己的权利，宣告了借款加速到期，要求甲公司偿还所借款项。问题：1、这是什么形式的担保? 2、此案中如果A公司已无能力偿还银行的借款，B银行应如何实现其债权?,案例：某国的A公司在英国成立了一个其全资附属的子公司B，A公司为B公司提供了总额为200万英镑的注册资本。但依据B公
12、司业务的发展，这些资金是远远不够。为此，A公司与英国的C公司协商，要求C公司为B公司提供贷款。A公司出具了一安慰函作为C公司为B公司提供500万英镑贷款的条件。在安慰函中，A公司确认了以下三点内容：一是确认A公司控制其全资附属子公司B公司，因此已批准该贷款；二是确认直到贷款被清偿之前将不会减少在B公司的权益；三是保证A公司的全资附属子公司在任何时候能按照贷款协议履行责任，是其政策。后来由于市场原因，B公司的业务中断被迫停业。C公司的贷款到期时，B公司已无力偿还，并且已陷入破产境地。于是C公司与A公司联系，并在提请A公司关注B公司违约拖欠贷款一事的信中指出，由于A公司在安慰函中作了“保证B,公司在任何时候能按照贷款协议履行责任，这是我们的政策”的声明，此安慰函具有法律效力。据此要求A公司 进行偿付。A公司则否认其责任，认为安慰函不应被解 守法律效力。由于A公司拒绝承担责任，C公司在英国高等法院起诉了A公司，要求其偿还所欠款项。问题：1、何为安慰函?其法律效力如何?2、A公司在B公司不能按期偿还贷款的情况下是否应承担偿还贷款的法律责任？,
