1、论 我 国 上 市 公 司 关 联 交 易摘要关联交易,是我国证券发展的必然产物。关联交易是关联者之间进行的商业性交易活动,由于我国股份改革过程中的诸多企业自身能力不足,往往会出现相互关联从而得以生存。最基础的既是国有控股的国有企业重组,重组后将其核心部门或者产品作为上市公司,而将其原来的公司作为母公司,上市公司是母公司的一个分支,因此不可避免的与母公司存在一定联系,关联交易的发展便随之增大。关联交易的存在是利弊均有的，有利的方面主要是公允的关联交易可以降低企业的交易成本、优化企业的资金产业结构，从而从整体上提高上市公司的利润。然而,关联交易的弊端也是不可忽视的,在实际的关联交易中几乎不存在真
2、正意义上的公允,因此往往会出现一方控股而使其它中小股东的意志不能得到反映,致使不利于中小股东利益的维护。此外为获取高额利润,许多企业通过弄虚造假的方式抬高业绩,操纵股价,获取大量资本，严重损害投资者的利益,扰乱证券市场秩序。因此,对于我国上市公司的关联交易的研究就很有必要,通过研究了解我国关联交易中的利弊问题,有利于为制定相应的法律法规提供相应的参考，维护广大投资者的合法权益，维护证券市场的健康繁荣发展。文中就我国上市公司关联交易现状进行了研究,分析了我国关联交易存在的诸如会计问题、公司股权结构、及监督监管指标等一系列问题,并提出相应的对策。全文总体分为五个部分。第一部分对关联方和关联交易的界
3、定进行了简明阐述;第二部分综合分析了我国上市公司关联交易的现状、主要形式及特征，并阐述了关联交易发生的原因及动机;第三部分结合案例阐述了我国上市公司在关联交易中存在的种种问题,包括会计会计规范问题、相关法律问题、公司治理结构问题、政府监管指标问题等;第四部分则针对关联交易中存在的问题提出相应的建议，第五部分总结陈述全文。关键词: 上市公司 关联方 关联交易 现状 AbstractRelated transactions, is the inevitable outcome of Chinas securities development. The related transaction is
4、the commercial transaction between the associates. As many of the enterprises in the process of stock reform are insufficient in their own capacity, they are often interrelated to survive. The most basic is the state-owned state-owned enterprise restructuring, the reorganization of its core sector o
5、r product as a listed company, and its original company as a parent company, listed companies as part of the parent company, inevitably with the parent company , The development of related transactions will increase.There are advantages and disadvantages of related party transactions. Advantageously
6、, the fair transaction can reduce the transaction cost of the enterprise, optimize the capital structure of the enterprise, and improve the profit of the listed company. However, the drawbacks of related party transactions can not be ignored, in the actual related party transactions almost no real s
7、ense of fairness, so often there will be a party holding the other small shareholders will not be reflected, which is not conducive to the interests of small shareholders The In addition, in order to obtain high profits, many enterprises through fraud fake way to raise performance, manipulate the st
8、ock price, from which the market capital, serious damage to the interests of investors, disrupt the securities market order. Therefore, it is necessary to study the related transaction of listed companies in our country. By studying and understanding the advantages and disadvantages of the related t
9、ransactions in China, we can provide the corresponding reference for the policy of regulating the related trading market and so on. The legitimate rights and interests of investors to ensure the healthy operation of the capital market, for the maintenance of the healthy development of the securities
10、 market is of great significance.In this paper, the status quo of the related transactions of listed companies in China is studied, and the existing problems such as accounting problems, the ownership structure of the company and the supervision and supervision indicators are analyzed, and the corre
11、sponding countermeasures are put forward. The full text is divided into five parts. The second part comprehensively analyzes the present situation and main forms and characteristics of the related transactions of listed companies in China, and expounds the reasons and motivations of the related tran
12、sactions. The third part expounds the relationship between the related parties and the related parties. Chinas listed companies in the related issues in the transaction, including the accounting accounting standards, the relevant legal issues, corporate governance issues, government regulatory indic
13、ators, etc .; the fourth part of the existing problems put forward the corresponding countermeasures and suggestions, the fifth part Summarize the full text.Keywords: Listed company Related party Related party transactions status quo 目 录摘要 11 绪论 51.1 关联交易概述 51.1.1 关联方界定 51.1.2 关联交易的界定 51.2 研究目的及意义 6
14、2 我国上市公司关联交易的现状 72.1 我国上市公司关联交易产生的原因及动机 72.1.1 关联交易产生的原因 72.1.2 关联交易的动机 72.2 关联交易的形式 82.3 关联交易的主要特征 93 我国上市公司关联交易存在的问题 113.1 会计规范问题 113.2 相关法律问题 113.3 公司治理结构问题 124 对策及建议 144.1 扩大关联方认定范围，加强定价监管 144.2 加强立法工作，保障中小股东的利益 144.3 完善公司治理结构，建立独立董事细则 144.4 改进上市公司监管指标 15结束语 16参考文献 171 绪论1.1 关联交易概述关联交易是经济学又是法学范畴
15、的术语，经济学中关联交易则崇尚利益至上，目的是为了获取丰厚的利润，而法学中更注重关联交易过程中的公允问题，其特别要求在关联交易中不能损害他人利益 1。1990 年上海及深圳两家证券交易所成立，它们是我国证券行业的开端。我国证券市场发展极快，现已初具规模，很多重要指标我国都名列前茅，很有潜力。我国证券市场设立之初，其主要目的是为了解决国有企业融资困难的问题，因此上市公司多由国有企业重组而来，从而形成一股独大的股权格局。关联交易是社会经济市场发展的产物，关联交易对于降低上市公司的成本，提高公司的行业竞争力具有重要的作用 2。然而，证券市场关联交易中却屡屡出现非公允现象，在一股独大的情况下，这种非公
16、允现象则是更加显著，成为大股东获取高额利润的工具，严重扰乱市场秩序，动摇市场根基，并使投资者打退堂鼓，严重影响我国证券市场的发展。证券市场在不断地发展，关联交易的方向、方式手段等诸多内容也在不断的发生变化，在这样的形势下，如何更好地去规范关联交易，促进证券市场的健康有序发展就越来越受到关注。1.1.1 关联方界定关联交易，其实就是关联双方之间进行的交易。那么了解关联交易，首先就要明白关联方和关联交易是如何界定的。就我国而言,对于关联方的界定主要包括会计准则和股票上市规则两种规定，前者中规定对另一方有直接或者间接控制或施加重大影响的一方即视为关联方，同时对于同受一方控制的两方或多方也可视为关联方
17、 3。相对来说后者对于关联人的界定较前者则更为具体，其中将关联人分为关联自然人及关联法人，并对所包含的内容做出了具体阐述，更加利于明确关联方的范围。1.1.2 关联交易的界定同关联方的界定一样，关联关系的界定在会计准则和股票上市规则中也有不同的界定，前者中对于关联交易的界定更加倾向于资源与义务的转移，而与收取价款与否无关。但后者对于关联交易的界定就比较宽泛，不仅仅局限于资源和义务 4，也包括其他诸如可以与关联人共同投资、债权和债务重组等等方面，股票上市规则对于关联交易的界定更为全面,更利于实现对关联交易的监督和管理。1.2 研究目的及意义近年来,关联交易中的种种负面问题层出不穷，上市公司利用关
18、联交易逃避税收、造价业绩、获取不正当利润等严重影响证券市场的健康有序发展，尤其对于一股独大的企业，更是无节制地掏空上市公司，从而使企业倒闭，导致广大投资者损失惨重，从而使广大投资者对于关联交易的积极性不够，甚至不再进行任何关联交易，严重阻碍证券市场的发展。从理论上来说，关联交易的存在有其必然性。关联交易具有优化资源配置、降低企业交易成本,促进企业快速发展等特点。然而面对利益的诱惑，企业完全无视其可能带来的危害，钻法律空白的空子，一味贪图眼前利益，不顾投资者和企业的前途，严重影响国民经济的发展 5。关联交易现如今无处不在，因此对我国上市公司的关联交易的研究就具有比较现实的价值，了解我国关联交易的
19、形式、特征及存在的种种问题，从而对于相关法律的制定，规范交易市场具有重要的参考意义。2 我国上市公司关联交易的现状2.1 我国上市公司关联交易产生的原因及动机2.1.1 关联交易产生的原因我国上市公司最初均来自于国有企业的重组，因此不可避免的具有一定的关联性。此外，由于受上市财务额度的限制，许多上市企业都是将企业中的某核心部门用于上市，因此其在必然不能够独立地立于市场，必将依赖于原有公司，因此存在必然的关联交易。另外，我国上市公司具有一个明显的特点，规模小，缺乏竞争力。因此，为了适应经济全球化这样的一个大格局的的需求，为了使自己在大环境下可以长久生存，企业之间的关联交易就成为一个很好的选择 6
20、，并购其他企业就成为上市公司扩张的最好途径。正是由于这些因素，我国的关联交易发展迅速2.1.2 关联交易的动机关联交易是关联双方的一种商业关系，二者之间往往存在一定的利害关系。对于进行关联交易，关联方都会有自己的关联动机，在我国上市公司关联交易的动机有很多方面，以下只对其中一部分进行阐述:一、发行上市。一个公司的上市是是要满足一定的条件的，我国在这方面的规定是很严格的。对于公司股票的发行是额度制 7，这样便导致了“ 壳资源” 在上市公司中的严重稀缺。为了达到上市要求，各企业常常通过资产剥离、资产租赁等方式达到资产重组的目的，从而使其关联交易达到要求，进而实现上市的目的。二、获取配股资格。对于上
21、市公司，其获得资金的主要方式是发行股票。上市公司要想达到配股要求，必须在连续三年内，每年的净资产税后利润率都必须在 10%以上。为此，为了满足配股要求，上市公司就会通过关联贸易来造价业绩，转移企业亏损，从而达到配股要求。三、隐藏利润。对于企业经营情况不是一直保持好的态势，为了避免后期因业绩不佳而对公司实现诸如配股等问题产生影响，公司就会将经营良好时获得的利润隐藏起来，在企业经营不佳的情况下将此部分利润能转出来从而使业绩在表面上看似一直良好 8。例如，新城股份在 2005 年所获得主要经营的业务收入达 1202151千元，然而关联交易就高达 1168152 千元。此外，一些企业实际上并未盈利，然
22、而通过关联交易之后利润却能够达到很高。例如，2010 年 9 月宜明股份把价值 6926 万元的土地转让给所属母公司，转让价格为 21926 万元，这样表面上其获得了 15000 万元的利润，之后在 11 月宜明股份将其下属公司转让给其所属母公司，下属公司净资产值为 1454 万元，然而转让价格为 9114 万元，这样在表面上有获得了 7960 万元的收入，单纯这两项交易就使该公司在表面上获利22960 万元，然而该年度其利润总额为 9733 万元。事实上，若不计入这两笔交易，2010 年度宜明股份真正上是亏本的，亏损额为 13227 万元。然而宜明股份即在制作的财务表报表中必将将其计入其中，
23、从而使投资者无法真正了解上司公司的盈利情况。四、逃避税收。税收对于一个企业来说也是一笔不小的支出，然而对于上市公司和普通公司的税率二者之间存在显著差异，上市公司的税率明显低于普通公司，因此为了逃避税收 9，企业就会通过关联交易将其他企业的利润转移到上市公司上，从而减轻税收，然而这一行径严重影响国家税收，使我国税收流失严重。五、为企业向银行贷款提供担保“人无信不立 ”，企业也是如此。我国的银行贷款对于企业的信誉程度也是要求很严格的。通常来说，上市公司的信誉度在银行看来是很高的，因此，通过关联上市公司，并由其为企业贷款担保，有利于相关联企业获得发展资金。2.2 关联交易的形式在我国，上市公司最初大
24、多是由国有企业重组形成，其关联交易的形式众多，关联关系也极为复杂。目前我国上市公司的关联形式可分为以下几种:1、关联购销关联购销指的是上市公司与股东之间进行的原材料采购、委托加工、产品销售等等项目。集团公司通过低于市场价格的方式为股份公司提供原材料，然后通过高价购买并销售股份公司生产的产品。集团公司通过原材料和产品销售渠道实现价差的转移，获取利润，最终使公司上市。关联交易中关联购销所占比例很高，通过关联购销，上市公司可以获得表面上看似不错的业绩，从而增加其主营业务的利润，而对于关联企业自身的利润也没有什么影响，因此此种方式备受上市公司推崇。2、资金担保上市公司能够凭借较好信誉向银行申请贷款 1
25、0，然后通过股票实现极低成本的融资，为集团公司的融资提供门道。关联方通过上市公司的担保便可以筹集到大量资金，从而为企业的发展扫清资金障碍。例如方林公司，在上市之后每年会与其集团公司签署占用双方资金须有偿的协议，方林上市公司通过这项协议便每年从其集团公司中获益。然而，由于两者并为真正分开，因此集团公司大肆侵占方林上市公司资产，同时借上市公司之名作为担保，不断向外借债筹集资金，致使上市公司背负巨额债务，最终走向破产。3、资产租赁有些上市公司只是部分上市而非全体上市，因此母公司的许多资产和场所均租赁给上市公司。当上市公司经营不善，达不到预期的利润时，集团公司便通过调低资金的方式来实现上市公司的利润，
26、同时上市公司也可以通过较高的租金租赁给集团公司资产，从而实现利润转移。资金租赁对于上市公司和集团公司之间实现利润的转移极为方便有效地手段。4、托管经营托管经营是一种“ 双赢” 模式，主要包含两种，一种是企业将自身资产委托于他人，由他人经营，只需收取托管费，获得托管收益；另一种是企业受他人委托代为经营资产 11，获取的收益为受托人的收益，主要包括扣除应当交付的托管费用之后的净收益。2.3 关联交易的主要特征1.我国上市公司的基础多为国有企业鉴于我国社会经济制度，大多上市公司都是在国有企业的基础上重组形成，因此国有企业就是上市公司的母公司，母公司通过向社会募集资产从而为实现公司的上市。因此一般这种
27、企业中控股的国有企业的比例明显高于其他任何一个股东，从而出现一股独大的局面。2.上市公司和控股母公司相互依存若上市公司只是母公司的一个分支,则上市公司与母公司之间就是相互依存的。由于受我国股份制改革的影响,许多企业都是将核心主体用以上市,从而将原企业作为母公司并实现对上市公司的控股权。母公司通过剥离总资产中的部分，从而虚拟出一个股份公司,因此股份公司与其控股母公司之间必然有着不可分割的联系。上市公司不具备独立面对市场的能力，其依赖于母公司而存在。例如对于一个石油产业，一般拥有多家上市公司，但是对于石油的采购动力、厂房、仪器设备及石油的销售都受集团公司的统一支配，很难实现自主独立的经营。3.资产
28、购买目的多样化上市公司通过向关联方购买设备、债务债权等资产,以达到整合资产的目的,从而是企业的主业更为强大。此外,通过购买资产,来明确上市公司和控股者之间的交易关系,提高上市公司的独立性,从而降低关联交易的几率。4.委托经营出现新情况以往,上市公司委托经营都获得了不错的收益,但从财政部对上市公司的托管收益设限之后,便出现了上市公司将劣质资产委托给关联方，从而实现利润转移,为企业扭亏做出极大贡献。3 我国上市公司关联交易存在的问题3.1 会计规范问题企业会计准则一关联方关系及其交易的披露中对交易元素的内容规定尚不完善,其交易准则也不够深入细致,关于关联交易对于企业财务及成果的影响等重要问题未要求
29、披露 12,尤其是对于定价政策的披露要求不够具体。在存在控制关系的情况下,规定中要求关联方为企业时方可在会计表附注中进行披露,这样很多上市公司就会想方设法找空子,不利于规范。关联交易的要素披露不完善,没有对交易比例和尚未结算的项目比例的披露做出硬性规定。因此,大多数上市公司根本不会将发生金额的比例予以披露,从而使得大众不能够获得关联交易对于报表的切实影响程度。此外，对于关联交易的定价政策披露也不完善，未给出明确的定价方法，使得上市公司没有统一标准，定价方法也是有很多种，毫无可比性。同时，鉴于关联交易内容的复杂性，对于定价的公允与否很大程度上取决于董事会，但董事会大都倾向于上市公司，从而使得投资
30、者缺乏有利于其进行决策的信息，挫伤投资者的积极性 13。3.2 相关法律问题目前我国关联交易规范的重点仍只是放在信息披露上，很少关注关联交易的公允问题并为之作出合理的规范，完全依赖公司的自律来达到监管的目的的方法实在不可取。此外，尽管我国证券法对于关联交易过程中一些问题有所规范，但由于对于违规的处罚力度尚不够大，而且缺乏一些明令禁止的行为规范 14，使得上市公司利用关联交易违规操作所获得的利益远远大于所受到的惩罚。例如，深交所明联上市公司在信息的披露过程中就曾出现严重的违规行为，该公司为其关联公司及公司内的第一大股东提供贷款担保，所担保资金总额为 5.06 亿元，其中有 2.03 亿元逾期。然
31、而第一大股东在此过程中占用该公司资金高达 8.53 亿元，公司的董事及监事在这件事情上都有极大的责任。然而深交所对于此事的处理就只是公开谴责，而为追究具体责任。如此巨大的违规交易，相关人士从中获取的好处不可估量，然而得到的惩罚就只是无关痛痒的谴责而已。同时由于对于中小股东的保护力度不够，致使其在关联交易中屡次受到重创却无法维护自己的权益。3.3 公司治理结构问题公司治理其实就是公司权力的分配与制衡问题。目前上市公司通过制衡机制来规范和明确相关者之间的责任、权利、和利润分配问题。股东制衡机制其实就是股东之间的相互合作与牵制，用以明确和均衡股东们的权利和义务，保护中小股东及公司的利益。而组织制衡机
32、制主要是通过公司权力机关来达到组织安排和运行目的，在确保股东利益最大化的基础上,预防股东过度干预问题的出现。看似很多上市公司利用这样的机制都在有条不紊的运行着,实则不然,我国上市公司在诸多方面还存在着许多问题,上述两种机制在落实中存在许多障碍而不能真正有效落实。控股集团并不能保证协调各方利益、中小股东的利益往往得不到有效保障、很多部门监管不到位等等问题层出不穷。一股独大 15是我国上市公司中不可避免的问题,独大的一股对于上市公司具有绝对控股权利,例如 2005 年上市的启明公司一负责某一方向的董事长通过直接和间接渠道所持有的股份就占该公司总股份的 52，这样致使公司意志的反应完全来自于第一大股
33、东，不利于中小股东的利益。另外，独立董事设置的目的是为了达到制约的作用,但是在实际中独立董事却是有名无实。独立董事很难达到完全的独立,其各方面的行为都受制于上市公司。此外,独立董事是作为公司的外部人员而存在，因此很难了解公司的实际情况,便起不到相应的监督作用。其实,对于大多独立董事来说,他们的责任意识都不够强烈,在利益的驱使下很容易不发声、无主见。可见，公司治理结构的设置合理与否严重影响上市公司的健康发展。3.4 政府对于上市公司的监管指标问题我国证券监管部门主要通过净利润收益率等单一的收益指标对上市公司进行配股，未达到配股要求的上市公司，必然会采取一切可能的措施来实现利润的最大化,由此便滋生
34、生了关联交易非公允现象的产生，例如 2010 年，峰敏上市公司就曾弄虚作假、造假利润，最终致使大批投资者在错误信息的误导下买入大量股票而蒙受巨大损失，公司却获取巨额利润。因此,以会计收益指标作为核心财务指标在一定程度上会诱发非公允性利益操纵问题,因此对于监管指标问题应当进行合理设置,最大程度的保障关联交易的公允性。4 对策及建议4.1 扩大关联方认定范围，加强定价监管对于关联方扩大其认定范围,同时对于关联交易的内涵也应有所扩展,这样可以在一定范围内遏制关联交易规避现有法律法规。在判定关联方之间关系时,应综合考虑相关内容而非停留在形式上。一旦政府敢于双方交易,二者即视为关联方。制定具体的定价政策
35、,统一定价方法。国际会计准则中转售价格法、不受控可比价格法等定价方法，均可以作为定价政策设定的参考 16。此外根据我国经济环境的具体情况制定出广泛使用的定价方法,使其具体详细并具有可操作性。此外,定价政策中应当对于关联交易对于会计报表的影响作出充分的披露,为投资者提供详细的报表信息,利于其作出正确的决策,进而提高投资者的信心。此外,对于交易价格也应进行披露,了解其相对于市场价格的差异大小从而了解交易价格公允与否。4.2 加强立法工作，保障中小股东的利益目前我国对于关联交易的具体规范具有一定的体系,然而规范中的法律效率不够强。对于非公允性关联交易的违规处理及惩罚力度不够,对于其应当承担的责任未作
36、深入追究,不具备民事和刑事责任追究性质,不能够体现法律对于关联交易中违规操作的震慑力,因此应当加大立法力度,规范整治关联交易。此外,我们应当通过法律的方式为中小股东提供一定的司法救济，避免中小股东在关联交易中处于弱势地位，从而在遏制非公允现象的基础上，保障小股东的利益。4.3 完善公司治理结构，建立独立董事细则对于公司治理结构问题最主要的就是解决一股独大的问题，建立独立的董事。在股权的机构上应当避免股权的过分集中，合理优化股权结构进而达到适度集中的效果。股权比例相当的股权结构才是理想的 17。因此，降低国有股比例就是最根本的措施，同时引进其他投资者来达到控股比例的均衡分配。此外，对于非国有企业
37、控股的民营企业，要求其在上市前就对股权结构进行合理优化，均衡分配。独立的董事是保证制约进行的基础，是保证中小股东利益的关键。对于独立董事的聘任、工作等内容应当给于明确的规定，明确董事的权利和义务。此外，可以指定董事评定细则，对于那些不作为的独立董事可以予以撤销。另外，要建立独立董事的经济津贴，只有保证独立董事的利益才可以让其全身心的忠于自己的工作。4.4 改进上市公司监管指标会计收益指标的界定是导致非公允性关联交易出现的主要因素，因此应当调整会计收益指标。在会计收益指标中,应当将净资产收益率修正为净利润与股东权益之比，其中净利润为扣除非经常损益后的利润，从而削弱上市公司利用非经常性损益来造假账
38、面利润的动机，真正反映公司的获利能力 18。引入现金流量指标也是不错的方法,会计收益数据作为监管部门的核心财务指标,在一定程度上促使了关联交易进行利润操纵的诱发。因此可以通过现金流量指标的加入，从而改变会计收益指标在上市公司监管政策中的主导地位。结束语我国证券市场虽起步较晚，但随着近几年的发展也取得了不错的成就。作为上市公司的交易形式，关联交易的存在是符合客观实际的。然而它对经济社会的的作用却并不是百无一害。关联交易发展至今仍存在诸多的问题，诸如关联方界定范围较小、交易要素披露不够完善、上市公司监管政策过度偏重会计收益指标以及公司治理结构不合理等问题仍是急需探讨和解决的。事实上，关联交易的发生
39、及规范是很复杂的，需要企业、监管部门等各个方面的共同努力。因此,我们需要认真总结我国证券交易市场监管的经验和教训，坚持法律和自律相结合的政策,加大相关法律法规的力度和范围,尽可能的发挥关联交易的积极作用，抵制非公允性关联交易，进而保障我国证券市场长期繁荣发展。参考文献1 罗培新,著.最新证券法解读M.北京大学出版社,20062 宋暾昉.上市公司关联交易现状及规制D.西南财经政法大学 20063 徐兆宏.论上市公司关联交易J.财经研究.1999(05)4 李新平.论我国上市公司的关联交易D.广西师范大学 20025 王曦.我国上市公司关联交易规范问题研究D.西南财经政法大学 20076 刘永.我
40、国上市公司关联交易治理研究D.山东大学 20097 韩玉芹.中国上市公司关联交易问题研究D.山东大学 20068 张盖.我国上市公司关联交易披露存在的问题及规范的对策D.首都经济贸易大学 20159 李建伟,著.关联交易的法律规制M.法律出版社,200710谢清喜,王瑞英.中国上市公司内部人控制与非公平关联交易的实证分析J.经济评论.2004(04)11王永前.简析我国证券市场会计监管的现状及对策J.莱阳农学院学报(社会科学版).2006(01)12周雅琳.上市公司关联交易与财务危机的实证研究D.西南财经大学 201213王东青.我国关联交易行为引发风险的前期识别及监管研究D.华北电力大学 201414刘珊.我国上市公司关联交易规则、特征及动机研究D.西安石油大学 201215寇微.基于公司治理的关联交易对盈余管理影响的研究D.西北大学 201216赵舒婷.我国上市公司关联交易与大股东侵占问题研究D.暨南大学 200817范国华.上市公司关联交易与大股东侵占行为研究D.兰州大学 200918梁伟.有限公司小股东分红权的司法救济D.山东大学 2009
