1、国际商法,法学院 文丽萍 TEL:13308131686,第一章 国际商法概述,国际商法的概念 国际商法的体系结构 国际商法的渊源 中国对外贸易法律制度,一、国际商法的概念,国际商法是调整国际商事交易和商事组织的各种法律关系的法律规范的总称。,国际因素的确定：商事交易的主体、客体、内容至少有一项具有国际因素。强调跨越国界（Transnational）,二、国际商法的体系结构,三、国际商法的渊源,历史渊源：先有交易，后来才由交易发展成法律。马克思,国际商法发展阶段：,商人习惯法（国际规则）国家立法（国内立法）国际商事统一法（国际统一法）,分析比较商人习惯法与 国家立法及国际统一法的异同,国际商法
2、的形式渊源：,各国商事国内立法规范国际惯例*国际公约、条约,国际惯例是指在国际商事交易长期的实践中形成，并被同行普遍接受和遵守的习惯性行为规范，即国际商事惯例。,分析惯例与习惯的区别？,国家商事立法代表：,1807年法国商法典1893年英国货物买卖法1897年德国商法典,国际商事统一法代表：,国际商会国际贸易术语解释通则 （INCOTERMS 1936年）联合国国际货物销售合同公约 （ CISG 1980年）,两大法系在国际商法上的区别,大陆法系（制定法）成文化、法典化英美法系（判例法）不成文法,制定法指国家机关依据法定职权和程序制定的各种规范性文件,判例法指由高等法院的法官以判决的形式发展起
3、来的法律规则。,国际商法的形式渊源包括：国内法 国际惯例 国际条约 判例*,四、中国对外贸易法律制度,形成和发展（两个阶段）19491979 1979年以后,计划经济 市场经济真正意义社会主义法律体系的构建源于1978年后,对外贸易法（1994年制定，2004年修正）的颁布实施标志着我国对外贸易法律体系逐步完善。,对外贸易主体对 国际货物买卖外贸 国际货物运输与保险易交 国际支付易 国际贸易争端解决机制,我国现行对外贸易管理法律体系：,货物进出口与技术进出口 国际服务贸易 对外贸易秩序 对外贸易调查 对外贸易救济 对外贸易促进,五、中国的司法制度,民商事案件审判制度实行 三级二审终审制,如：广
4、东某对外贸易有限责任公司因与英国某进出口公司货款纠纷一案向广州市中级人民法院提起诉讼。广州市中级人民法院作出判决后，被告英国公司不服，向广东省高级人民法院提起上诉。 分析：如果对上诉判决仍不服，是否还可以再向最高人民法院上诉？,六、国际商事纠纷解决途径,和解调解仲裁诉讼,注意把握：1、仲裁的条件2、司法诉讼与仲裁的区别,第二章 国际商事主体,本章重点：一、国际商事主体的种类二、公司的类型 （对跨国公司的规制）,一、国际商法主体的概念和特点,（一）概念：国际商法主体是指在国际商一关系中享有权利并承担义务的法律人格者。 具有国际商法上的主体资格,国际商事组织是主要的国际商事主体,商事组织依法成立，
5、能够以自己名义从事营利性活动的组织。,商事组织的特点：1、依法办理商业登记； 2、具有权利能力和行为能力； 3、以营利为目的。,案例：甲在本国登记注册一家公司，系该公司总经理。在中国浏览期间看中一种玉器饰物，遂以该公司名义与当地外贸进出口公司签订购买1000套玉器合同。后因资金问题，甲反悔。甲以其本国法规定玉器是国家专营商品，本公司不具有经营资格的行为能力为由，主张合同无效。,最高院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见第184条： “外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。” “外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。”,商事组织的类型：
6、1、独资企业2、合伙企业 3、公司 4、商个人,独资企业： 1、了解我国独资企业法（1999）2、了解独资企业设立条件3、独资企业的特点,第八条 设立个人独资企业应当具备下列条件：（一）投资人为一个自然人；（二）有合法的企业名称；（三）有投资人申报的出资；（四）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；（五）有必要的从业人员。,独资企业的主要特点：怎么理解： 独资企业的出资人对企业债务承担 无限责任？（举例说明）,合伙企业：把握合伙企业的概念、特点,有限责任公司：要求把握有限责任公司的概念、特点、设立条件、组织机构、内部关系及解散与清算。,股份有限公司：要求把握股份有限公司的概念、特点、设立条
7、件、组织机构、内部关系及解散与清算。,我国公司法没有规定 无限责任公司和两合公司,跨国公司,1、概念：跨国公司指一种企业，构成这种企业的实体分布于两个或两个以上的国家。各个实体通过一个或数个决策中心，在一个决策系统的统辖之下开展经营活动，彼此有着共同的战略并执行一致的政策。由于所有权关系或其他因素，各个实体相互联系，其中一个或数个实体，对其他实体的活动能施加相当大的影响，甚至还能分享其他实体的知识、资源，并为它们分担责任。 跨国公司行为守则（草案） 联合国 1983年,2、跨国公司的特点,跨国性统一性内部关联性,3、跨国公司的基本结构及法律责任,母公司依照母国法律规定设立，其权利义务依照母国的
8、法律和公司的章程确定，具有独立的法律人格，独立承担法律责任。,子公司依东道国法律设立，具有独立法律人格，独立承担法律责任。,分支机构是母公司在国外设立的办事机构或营业机构，具母公司的国籍，不具有独立法人资格，母公司对其行为负责。,知识拓展一,重点内容：母公司对子公司的法律责任,案例分析：,美国联合碳化公司对其印度子公司 所造成的博帕尔毒气泄漏事故 的法律责任案 http:/ 2、本案法律责任应当由谁承担？并阐述理由。,4、母公司对子公司的责任揭开法人面纱理论* （piercing the corporations veil）,含义：基于母、子公司之间的关联性，母公司对子公司拥有控制权，当出现由
9、于母公司的责任造成子公司丧失对外偿付能力或履行义务能力时，为了保护债权人的利益，由母公司为子公司的债务承担直接责任。,子公司的有限责任母公司的直接责任,什么叫“有限责任”？（内部 外部）,本案焦点：作为母公司的联合碳化公司的责任？有限责任？ 连带责任？ 直接责任？,分析：母公司在经济上控制着子公司，而在法律上却是相互独立的实体，互不承担法律责任。这种经济紧密联系而法律责任分立的现象是很不正常、不公正的，对东道国的经济发展会带来不利影响。,“揭开法人面纱”理论是对传统公司法“独立法律主体承担独立责任”理论的例外或补充，其实质内容是：否定子公司的独立法律人格，而直接追究母公司的责任。,适用该理论有
10、严格的限制：母公司承担责任的程度要根据其对子公司的经营影响度而决定（三种情形）,结果,1989年2月印度政府与美国联合碳化公司达成了一项赔偿协议，由后者为印度博帕尔市的子公司赔偿4.7亿美元，作为该事故的最后解决方法。这一协议得到印度最高法院的确认,思维拓展：1、这一确认是否形成判例？2、作为股东的印度政府和持股个人应承担什么责任？,5、对跨国公司的法律管制,（1）国际法规制（2）国内法规制*,管辖冲突的解决实体所在国管辖原则A 母公司母国法、基地国法B 子公司依东道国法C 分公司随母公司国籍，适用母国法,联合国跨国公司行动守则 （草案） http:/www.china- 如何上诉？理由是什么？,上诉理由：1、恶债不予偿还（战争债） 2、管辖权（国家享有司法豁免权） 3、诉讼时效,结果美国十一巡回法院撤销地方法院判决。杰克逊等人上诉至美国最高法院，美国最高法院1988年判决维持巡回法院的判决。,根据国家主权原则， 国家享有司法及财产豁免权。,理论研究:国家豁免论的变化国家豁免的范围 国家的商业活动和商业财产 是否享有豁免权？ 外国主权豁免法（美国 1976年） http:/
