1、第一章 行政法的基本理念 案例 1 王某与其父在某县某镇居住，有私房一间。1969 年文革时王某被当作反革命分子押送劳改农场。1976年其父病故，该私房一直无人居住，后被镇政府作为仓库使用。1980 年王某的冤案平反，自愿留在农场任技术人员。1992 年，王某返家，向乡镇政府提出退还其所占用的私房，镇政府一直以该仓库属于政府财产为由未予归还。1993 年 6 月 2 日，王某以镇政府为被告，向某县人民法院提起行政诉讼，请求法院认定镇政府侵占房屋的行政行为违法，并判决镇政府退还所占的房屋。问题：王某与镇政府之间法律关系的性质是民事法律关系，还是行政法律关系？ 分析要点：法院审理后认为，镇政府占用
2、王某的房屋是事实，但这种占用行为并不是镇政府运用行政职权作出的具体行政行为，而是民事侵权行为，王某与镇政府之间的法律关系属于民事侵权人与被侵权人之间的民事法律关系，因此裁定不予受理。案例 2 王某是某省一所高校外语系二年级的本科生。 1996年 10 月下旬的一天傍晚，他在学校宿舍里私自用电炉煮饭时不慎失火，造成部分公私财物毁损，本人也被轻微烧伤。因其行为严重违反了学校关于禁止在学生宿舍使用燃煤、燃油炉具和各种用于煮饭、烧水的电热器的规定，故受到记大过的处分，同时学校总务处行政科依据学校有关规定给予其罚款 100 元的“行政处罚”。这期间，我国行政处罚法刚刚施行（自 1996 年 10 月 1
3、 日起施行） ，各种媒体正在广泛宣传该法有关知识；王某看报后认为学校行政科不是国家行政机关，无权对他实施行政处罚，要求退还那100 元罚款，但校方不予退还；于是王某将此争执情况反映到省教育委员会，要求撤销学校作出的“行政处罚”,责令学校退还该项罚款。问题：学校行政科及其“行政处罚”行为的性质？ 分析要点：本案例所涉及的问题究竟是否属于行政法调整的范围，结合我国现行法律规定，我们可从学校行政科及其处罚行为的性质来加以认识和理解。学校行政科及其“行政处罚” 行为的性质：从公共行政的静态层面的含义不难看出，该校（包括学校行政科）不是国家行政机关，不具有公共行政权力，在没有法律法规授权的情况下不能以自
4、己的名义对外从事公共行政管理活动即“公共行政”；学校的组织性质是行政相对人，行政科的性质是学校这个行政相对人的内部行政（管理）部门，其管理活动是行政相对人的内部管理活动，其罚款行为是学校采用经济手段进行的内部管理措施，属于“私人行政”的范畴，与我国行政处罚法所说的行政处罚不是一回事，只要不违反法律规定，教育行政机关就不应干预（撤销）其正常的管理行为。案例 3 赵某、段某不服市酒类专卖检查大队行政决定案【案情介绍】原告：赵某，男，29 岁，家住某市中区体育村。段某，女，33 岁，家住某市中区文化街。被告：某市酒类专卖管理局。1991 年 11 月，哈尔滨市糖酒公司委托新疆吐鲁番市罐头食品总厂供销
5、科长杨某（另作处理）购买“五粮液” 酒。杨某即找到侄女刘某、侄儿王某（二人另作处理） ，王某把杨某介绍给段某。段某利用其表哥所在单位某县兴业经营部的名义，在无国家名酒权经营证的情况下，与哈尔滨市糖酒公司达成委托购买“五粮液”酒的书面协议，每瓶价格 68 元，供应4000 瓶，总计货款 272000 元（后实际成交 3940 瓶，段某收到货款 267920 元） 。段某则找到赵某供货，每瓶结算价 55 元，并付给赵某 218670 元，剩下的49250 元由刘某、王某、杨某等人分得，其中段某分得 10000 元。赵某即去 S 省的 Y 市找到曾与其共同制造假冒“五粮液” 酒受过处理的许某（另作处
6、理） ，许某把赵某介绍给假酒制造者李某（在逃，归案后处理） ，购得假冒“五粮液” ，结算价每瓶 5250 元，许某从中获取介绍费。赵某在某市实际交给段某假冒“五粮液”酒 3940 瓶，然后由哈尔滨市糖酒公司的业务员朱某、曾某验货后发往哈尔滨市。某市酒类专卖管理局下属的检查大队认为，赵某和段某的上述行为严重违反S 省酒类管理条例 ，已构成销售假冒“五粮液” 酒的违法行为，并于 1992年 12 月 21 日以检查大队名义对赵某和段某作出如下行政处理：1没收购销假冒“ 五粮液”酒 3940 瓶的全部非法所得款 267920 元。2赵某多次参与制造和销售假冒国家级名酒受到专卖机关的处罚，在这次购销假
7、冒 “五粮液” 酒的整个活动中积极参与，起到了关键的作用，实属屡教不改，应从严处罚，决定由赵某承担总罚没款 267920元中的 220000 元的罚款。3段某在购销假冒“ 五粮液”的活动中，非法收受货款，并从中获得销售收入，但案发后能配合查处，决定由段某承担总罚没款中的 47920 元，扣除已上交的税金 2729.98 元，应交罚没款 45190.02 元。赵某对此不服，于 1992 年 12 月 28 日向某市中区人民法院提起行政诉讼，状告某市酒类专卖管理检查大队（后变更被告为该市酒类专卖管理局） ，请求法院撤销上述行政处理决定，其主要理由是：1虽有上述违法事实，但按S 省酒类管理条例）的规
8、定，最多只能罚款 2 万多元，现却罚了 22 万多元，显然无法律依据。2赵某被收容期间，公安部门为防其逃跑，要求其公司交担保金 22 万元取保出来，该后来检查大队把这 22 万元担保金作为了罚款，这是不合法的。3本案的主要责任者许某未予以处罚，直接购买者段某情节比赵某重，赵某仅为介绍人，反而比直接购买者处罚为重。4协助配合查处了本案，应从轻处理。某市中区人民法院受理赵某不服酒类专卖管理行政决定一案后，经调查认为，该市酒类专卖管理检查大队并无执法主体资格，即无权以检查大队名义直接作出行政处罚决定，而只能以该市洒类专卖管理局名义对违法当事人作处罚决定。在审理该案过程中，该市酒类专卖管理局根据赵某确
9、有从宽情节，已改变原具体行政行为（减免了部分罚款） ，赵某则同意并申请撤诉，该法院遂于 1993 年 2 月 4 日裁定准许赵某撤诉。【法律问题】如何理解作为行政主体的行政机关？ 【法理分析】此案中，赵某违反了S 省酒类管理条例 ，应当受到行政处罚，各方对此点均无异议，但也有如下几个问题值得研讨：1具有执法主体资格的行政机关才能作出行政处罚。2检查大队的处理决定没有把没收和罚款分开，而决定违法当事人笼统承担罚没款的责任，以致当事人不服处理。2执法机关在处罚当事人时，应当考虑全案的事实、情节，该从重的应从重，该从轻的应从轻，做到执法公正、合理。案例 4 戴某不服 C 市食品卫生监督检验所行政处罚
10、案【案情介绍】原告：戴某，男，36 岁，汉族，系 C 市 N 区青年镇均田村农民。被告：C 市食品卫生监督检验所（以下简称市检所） 。法定代表人：朱某，市检所所长。1987 年 12 月 17 日，戴某与 N 区平山机械厂签订香肠购销合同。1988 年 1 月 3 日，平山机械厂发现戴某制作的香肠有酸味，且涩口，于是向 N 区卫生防疫站报告；经防疫站抽样检验，发现该批香肠掺有淀粉，酸价为 4.7mgg，酸价远远超过 C 市企业标准 SQC100986 规定的 0.7mgg。1 月 17 日，又经市检所抽检，认定部份香肠开始酸败，须经高温处理。1 月 18 日，在 N 区卫生防疫站监督下，戴对该
11、批香肠进行了加工处理。此后，戴将香肠运往邻近的Q 县出售时，因手续不全且香肠有酸昧而被查封。3月 1 日， Q 县卫生防疫站作出“ 不准在 Q 县出售”的行政处罚决定。戴不服，向 Q 县人民法院起诉，法院审理认为：Q 县卫生防疫站所作出的行政处罚决定没有法律依据，判决予以撤销。1988 年 8 月 17 日，市检所对已封存达五个月之久的香肠再次鉴定，并作出（C）食罚字（ 88）第 0108 号行政处罚决定，内容包括：（1 ）该批香肠已明显变质，不得再供食用，就地销毁；（2 ）行政处罚由 N 区防疫站按食品卫生法试行 处理。戴对销毁这批香肠无异议，但对第 2 条行政处理不服，逐向 C 市中级人民
12、法院起诉，要求撤销该第 2 条决定。在本案审理中，朱某作为市检所的法定代表人到场表示，只要戴撤诉，并承担全部诉讼费，方可不再由 N 区防疫站处罚；戴同意撤诉，但不愿承担全部诉讼费。在诉讼中，市检所于同年 11 月 19 日又作出（C）食罚字（88）第0115 号行政处罚决定，即对戴直接罚款 3000 元。戴不服，要求法院一并审理。该法院审理后认为：1戴向平山机械厂出售掺有淀粉并出现酸败现象的香肠，违反了中华人民共和国食品卫生法试行第 7 条之规定：“ 禁止生产经营腐败变质或者其他感官性状异常，可能对人体健康有害的食品和掺假掺杂，伪造影响营养卫生的食品”。市检所根据食品卫生法第 37 条的规定，
13、作出（C）罚字（88 ）第0108 号行政处罚决定，对变质香肠予以销毁的行政处罚是正确的，但该处罚决定第 2 条作为一种行政处罚既不明确又无法律依据，不属食品卫生法第 37 条规定的 6 种处罚种类之一，故第 0108 号行政处罚决定的第 2 项属于适用法律不当。2市检所作出的（C ）食罚字第 0115 号行政处罚显属不当，理由在于：（1）该所法定代表人曾当庭表示，只要戴撤诉，并承担案件受理费，可以不予罚款处罚，若由市检所承担受理费，就要予以罚款等，用罚款相威胁来促使相对人撤诉并承担案件受理费，显然市检所对戴罚款 3000 元之目的不正当，而戴虽曾有违法行为，但情节轻微，后果不严重；（2）市检
14、所已对变质香肠作了销毁的处罚，但又以同一事实对戴处以法定最高罚款，这实属不当。3综上，市检所作出的（C ）食罚字第 0115 号行政处罚应予撤销。在该案审理过程中，法院以事实为根据，以法律为准绳，对双方当事人释之以法，晓之以理，原告当庭承认其违法行为，认错态度好，市检所主动撤销不当的行政处罚，最后法院依法裁定本案终结诉讼。【法律问题】1如何理解作为行政主体的被授权组织？2如何理解行政主体的法定代表人？ 【法理分析】市检所是一个卫生事业单位，但在得到中华人民共和国食品卫生法试行 的授权后，成为在食品卫生执法方面具有行政主体资格的被授权组织（在食品卫生法颁布后情况有所改变） 。所谓行政授权，是指法
15、律、法规将某项或某方面行政职权授予行政机关以外的组织，被授权者以自己的名义行使行政职权、实施行政管理活动，并由自己对外承担行政活动的法律责任。在本案中，市检所就是这样的组织。行政主体作为一种组织，其活动（如诉讼活动）须要有一定的个人来代表，这种代表组织从事行政活动（包括诉讼活动）的个人就是行政主体的法定代表人。行政法学上的这一概念，与“行政主体”的概念相似，是侧重于从诉讼身份的角度来加以理解的。在我国，行政主体的法定代表人按三个顺序来把握：（1）该组织的正职行政负责人；如无，则（2 ）主持工作的副职行政负责人；如仍无，则（3）主持工作的行政负责人。在本案中，朱某就是市检所的法定代表人，所以由其
16、应诉（当然他也可以委托代理人出庭应诉） 。在该案中，戴某违反食品卫生法试行 的规定，向平山机械厂出售酸败变质香肠，应当受到行政处罚，市检所作出销毁变质香肠的行政处罚决定是正确的。但该所作出的同一行政处罚决定即（C）食罚字（88）号第 0108 号行政处罚决定的第 2 项却运用法律不当。这是因为，既然市检所已作出对戴某销毁变质香肠的决定，又要 N 区防疫站再处理，对同一事实作重复处罚，是不符合法律规定精神的。市检所要求戴某撤诉，并承担案件受理费，可不予罚款，否则就要罚款，这是以后续惩罚行为相威胁；当戴某不愿承担全部诉讼费时，市检所在诉讼中又作出第0115 号行政处罚决定，对戴直接罚款 3000
17、元，又对同一事实重复处罚，这样一些行为既不合法又不合理。法院审理该案过程中，以事实为根据，以法律为准绳，做好双方当事人的工作，使该案圆满终结，值得肯定。案例 5 巴士车主要求确认警车违法并请求赔偿案【案情介绍】1991 年 5 月的一个星期日傍晚， A 市某繁华街道，车流不断，人群熙攘。突然，一辆闪着警灯、鸣着警笛的警车呼啸而来，车辆和行人赶紧躲避，有一辆正在行驶的小型巴士躲避不及被挂伤，且因驾驶员为匆忙躲避猛甩方向盘致使车上多名乘客受轻伤。当巴士车驾驶员和售票员当即下车与警车上的人员交涉索赔时（当时警车上共有 5 人，都穿的便衣） ，警车驾驶员不屑一顾地说了句“我们是分局的，如果不想找麻烦，
18、赶紧让路！”警车上还有人丢下一句话：“你不怕麻烦，明天到分局找我们。 ”说完就继续驾车扬长而去。小型巴士的车主于次日到分局去讨个说法，要求给予赔付（一是车体挂伤，二是在警车肇事且扬长而去后巴士售票员当场向受轻伤的乘客赔付了 200元医疗费才了事脱身） 。但得到的答复却是“警车正在执行公务，你巴士不及时避让，发生碰挂的责任自负。”巴士车主不服，认为这一答复是强词夺理，因为当时如果驾驶员不猛甩方向盘的话，完全可能发生车毁人亡的巨大灾难，仅发生了碰挂已是万幸，但碰挂的责任应由警车一方承担，便向法院提起诉讼，请求法院判令公安分局给予赔偿；但法院认为所诉对象属于正常执行公务行为，故不予受理。于是，该车主
19、向 A 市公安局以及市人大、市政府有关部门申诉，坚持要讨个公道。经过长达 1 年多的努力，在上级有关部门和负责人的反复过问和督促下，此事才最终获得妥善解决：一方面巴士车主获得相应的赔偿，一方面该公安分局的有关人员受到相应的处分。此事最终能够获得解决的一个关键原因在于，经过 A 市监察机关排除干扰、认真调查后揭开了内幕：原来当天那辆警车上的 5 个人并非执行公务，而是应某款爷邀请赶去郊外某私人别墅赴宴。【法律问题】1怎样认识行政优益权？2公务员因私出行也享有行政优益权吗？ 【法理分析】国家为保障行政主体有效地行使职权、履行职责，赋予行政主体一些在职务上或物质上的优益条件，行政主体享受这些优益条件
20、的资格就是行政优益权。它包括与职务上的优益条件相联系的行政优先权和与物质上的优益条件相联系的行政受益权。行政优先权（美国行政法学称之为“行政特权” ，Executive privilege）的内容主要包括先行处置权、获得社会协助权和推定有效权，主要体现了行政主体与行政相对人之间的关系；行政受益权的内容主要表现为国家向行政主体提供行政经费、办公条件、交通工具等，主要体现了行政主体与国家之间的关系。行政优益权不同于、不属于行政职权，也不同于民事法律关系上的“收益权”。最明显的区别在于：行政主体可以不享用行政优益权，但不能放弃行政职权，否则就构成违法失职；行政优益权是行政主体从国家获得的优益条件，而
21、民法上的收益权则是民事主体基于对财产的所有权而享有的该财产带来的利益。结合本案来看，如果那 5 名警察当时确是在执行紧急公务，那么根据法律规定的行政优先权，该巴士理应予以社会协助，避让警车行驶。例如， 人民警察使用武器和警械的规定 （1980 年）第 10 条规定：上 篇 行 政 法 原 理 第 一 章 行 政 法 概 述 一 、 相 关 法 律 法 规 介 绍 中 华 人 民 共 和 国 宪 法 （ 节 选 ） （ 年 月 日 第 五 届 全 国 人 民 代 表 大 会 第 五 次 会 议 通 过 年 月 日 全 国 人民 代 表 大 会 公 告 公 布 施 行 ， 根 据 年 月 日 第
22、七 届 全 国 人 民 代 表 大 会 第 一 次 会 议 通 过 的 中华 人 民 共 和 国 宪 法 修 正 案 、 年 月 日 第 八 届 全 国 人 民 代 表 大 会 第 一 次 会 议 通 过 的 中 华人 民 共 和 国 宪 法 修 正 案 、 年 月 日 第 九 届 全 国 人 民 代 表 大 会 第 二 次 会 议 通 过 的 中 华 人民 共 和 国 宪 法 修 正 案 和 年 月 日 第 十 届 全 国 人 民 代 表 大 会 第 二 次 会 议 通 过 的 中 华 人 民共 和 国 宪 法 修 正 案 修 正 ） 目 录 序 言 第 一 章 总 纲 第 二 章 公 民
23、的 基 本 权 利 和 义 务 第 三 章 国 家 机 构 第 一 节 全 国 人 民 代 表 大 会 第 二 节 中 华 人 民 共 和 国 主 席 第 三 节 国 务 院 第 四 节 中 央 军 事 委 员 会 第 五 节 地 方 各 级 人 民 代 表 大 会 和 地 方 各 级 人 民 政 府 第 六 节 民 族 自 治 地 方 的 自 治 机 关 第 七 节 人 民 法 院 和 人 民 检 察 院 第 四 章 国 旗 、 国 歌 、 国 徽 、 首 都 序 言 中 国 是 世 界 上 历 史 最 悠 久 的 国 家 之 一 。 中 国 各 族 人 民 共 同 创 造 了 光 辉 灿
24、烂 的 文 化 ， 具 有 光 荣 的 革 命传 统 。 一 八 四 年 以 后 ， 封 建 的 中 国 逐 渐 变 成 半 殖 民 地 、 半 封 建 的 国 家 。 中 国 人 民 为 国 家 独 立 、 民 族 解 放和 民 主 自 由 进 行 了 前 仆 后 继 的 英 勇 奋 斗 。 二 十 世 纪 ， 中 国 发 生 了 翻 天 覆 地 的 伟 大 历 史 变 革 。 一 九 一 一 年 孙 中 山 先 生 领 导 的 辛 亥 革 命 ， 废 除 了 封 建 帝 制 ， 创 立 了 中 华 民 国 。 但 是 ， 中 国 人 民 反 对帝 国 主 义 和 封 建 主 义 的 历 史
25、 任 务 还 没 有 完 成 。 一 九 四 九 年 ， 以 毛 泽 东 主 席 为 领 袖 的 中 国 共 产 党 领 导 中 国 各 族 人 民 ， 在 经 历 了 长 期 的 艰 难 曲 折 的 武装 斗 争 和 其 他 形 式 的 斗 争 以 后 ， 终 于 推 翻 了 帝 国 主 义 、 封 建 主 义 和 官 僚 资 本 主 义 的 统 治 ， 取 得 了 新 民 主主 义 革 命 的 伟 大 胜 利 ， 建 立 了 中 华 人 民 共 和 国 。 从 此 ， 中 国 人 民 掌 握 了 国 家 的 权 力 ， 成 为 国 家 的 主 人 。 中 华 人 民 共 和 国 成 立 以 后 ， 我 国 社 会 逐 步 实 现 了 由 新 民 主 主 义 到 社 会 主 义 的 过 渡 。 生 产 资 料 私 有 制
