1、第五章 反不正当竞争法,第一节 反不正当竞争法律制度 一、竞争与竞争法的概念。 市场竞争。不同经济利益的两个以上经营者，为争取自身利益最大化，以其他利益关系人为对手，采取各种商业策略，争取交易机会的行为。 竞争是市场经济的核心。竞争法包括反不正当竞争法和反垄断法。1890年美国谢尔曼法，1896年德国反不正当竞争法。,不正当竞争及其法律特征,定义式、罗列式、定义与罗列相结合。 特征：市场竞争中的违法行为；违背诚实信用和公认商业道德的行为；给其他经营者和（或）消费者已经或者可能造成损害的行为，是一种滥用经济优势和扰乱社会经济秩序的行为。 原则：自愿竞争、平等竞争；公平竞争、诚实信用；遵守公认的商
2、业道德。,二、竞争法立法模式,（一）分立式。德国为代表。1896年反不正当竞争法和1957年反对限制竞争法 （二）合立式。台湾地区。公平交易法 （三）综合式。美国为代表。谢尔曼法、克莱顿法、联邦贸易委员会法。 我国的立法模式？,三、反不正当竞争法与反垄断法的关系,两者互相配合、互相补充。反不正当竞争法注重将过度竞争状态恢复到有效竞争状态；反垄断法重在为竞争不足注入竞争活力。 我国1993年制定反不正当竞争法； 2007反垄断法。,第二节 不正当行为的构成要件及认定竞争法律制度,一、构成要件 1违法行为；2、结果是损害到其他经营者和（或）消费者利益；3、危害后果是扰乱社会经济秩序。 二、种类 1
3、、损害竞争对手；2、商业贿赂；3、虚假宣传；4、侵犯商业秘密；5、不正当有奖销售；6、诋毁竞争对手 三、我国反不正当竞争法规定的不正当竞争行为表现形式及其法律责任,商业混同行为,一、仿冒行为 1假冒他人注册商标的行为 （1）未经注册商标权利人许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或相近似的商标的； （2）销售明知是假冒注册商标的商品的； （3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的； （4）给他人注册商标专用权造成其他损害的。,商业混同行为,2擅自使用知名商品“特有的”名称、包装、装潢，或者使用与知名商品“近似的”名称、包装、装潢，造成和他人的知名商
4、品相混淆，使购买者误认为是该知名商品 司法解释1：在“不同地域范围内”使用相同或者近似的知名商品特有的名称、包装、装潢，在后使用者能够证明其“善意使用”的，不构成不正当竞争行为；因后来的经营活动进入“相同地域范围”而使其商品来源足以产生混淆，在先使用者请求责令在后使用者附加足以区别商品来源的其他标识的，人民法院应当予以支持。,商业混同,司法解释2：知名商品特有的名称、包装、装潢中含有本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量以及其他特点，或者含有地名，他人因客观叙述商品而正当使用的，不构成不正当竞争行为。 司法解释3：由经营者营业场所的装饰、营业用具
5、的式样、营业人员的服饰等构成的具有独特风格的整体营业形象，可以认定为反不正当竞争法规定的“装潢”。足以使相关公众对商品的来源产生误认，包括误认为与知名商品的经营者具有许可使用、关联企业关系等特定联系的，应当认定为“造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品”。,3擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品,具有一定的市场知名度、为相关公众所知悉的自然人的笔名、艺名等，可以认定为上述所称的“姓名”。 4在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。,习题,单选题：甲公司将其生产并上市销售的糖果冠以“大白免”商标，且其字体、图案
6、与乙公司的注册商标“大白兔”非常相似。“大白兔”在糖果品牌中知名度很高。根据反不正当竞争法律制度的规定，下列对甲公司行为定性的表述中，正确的是（ ）。 A假冒他人的注册商标； B擅自使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品； C擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品； D在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量做引人误解的虚假表示。,习题,多选题：甲公司发现乙公司仿冒其“相国酒”的特有名称和装潢，拟诉请法院认定乙公司的行为构成不正当竞争，责令停止侵权并赔偿损失。根据反不正当竞争法律制度的规定，下列
7、关于甲公司应当举证的事项中，正确的有（ ）。 A甲公司的“相国酒”在相关市场上具有一定的知名度； B“相国酒”是甲公司特有的商品名称，其装潢具有显著特征； C乙公司的“相国酒”名称和装潢与甲公司的混同，导致混淆； D乙公司的仿冒行为给甲公司造成了损害。,二、商业贿赂行为,1经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处。 2经营者销售或者购买商品，可以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账。 注意：回扣与正当的折扣、佣金的根本区别在于，折扣
8、和佣金必须如实入账，而回扣是账外暗中进行的。,三、虚假宣传行为,1虚假宣传行为是指经营者利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作方法、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传的行为。 2广告主、广告经营者、广告发布者违反规定，利用广告对商品或者服务作虚假宣传，情节严重的，处2年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。,三、虚假宣传行为,司法解释1：经营者具有下列行为之一，足以造成相关公众误解的，可以认定为“引人误解的虚假宣传行为”：（1）对商品作片面的宣传或者对比的；（2）将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传的；（3）以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品
9、宣传的。 司法解释2：以明显的夸张方式宣传商品，不足以造成相关公众误解的，不属于引人误解的虚假宣传行为。,习题,单选题：根据反不正当竞争法律制度的规定，经营者的下列行为中，不属于引人误解的虚假宣传行为的是（ ）。 A对商品作片面的宣传或者对比的； B将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传的； C以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传的； D以明显的夸张方式宣传商品，但不足以造成相关公众误解的。,四、侵犯商业秘密行为,商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。 1商业秘密的特征 （1）秘密性 不为公众所知悉，
10、是指有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得。,四、侵犯商业秘密行为,司法解释：有下列情形之一的，可以认定有关信息不构成“不为公众所知悉”：（1）该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例；（2）该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得；（3）该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；（4）该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开；（5）该信息从其他公开渠道可以获得；（6）该信息无需付出一定的代价而容易获得。,四、侵犯商业秘密行为,（2）商业性 （3）保密性。司法解释：保密措施，是指权利人为防止信息泄漏所采
11、取的与其商业价值等具体情况相适应的合理保护措施。具有下列情形之一，在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的，应当认定权利人采取了保密措施：（1）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容；（2）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；（3）在涉密信息的载体上标有保密标志；（4）对于涉密信息采用密码或者代码等；（5）签订保密协议；（6）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求；（7）确保信息秘密的其他合理措施。,2侵犯商业秘密的行为界定,（1）以偷盗、利诱、胁迫等不正当手段获取权利人的商业秘密； （2）披露、使用或者允许他人使用以偷盗、利诱、胁迫等不正当手段获取权利人的商业
12、秘密； （3）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密； （4）第三人明知上述行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。,2侵犯商业秘密的行为界定,司法解释：通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密，不认定为上述第（1）、（2）项侵犯商业秘密行为。所谓“反向工程”，是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，人民法院不予支持。 例如甲公司最新研制的自动煮蛋器已经上市，该公司对相关技术资料采取了严格的
13、保密措施。乙公司从市场购得一台甲公司生产的自动煮蛋器，通过拆解掌握了该产品的技术原理，并组织生产相同的产品。在本题中，乙公司的行为并未侵犯甲公司的商业秘密。,考题举例,（2009新）多选题：下列各项中，可构成反不正当竞争法的保护对象的有（ ）。 A只限家族内部直系男性亲属知悉的某祖传中医验方； B公司作为商业秘密保护的某产品结构，但相关公众很容易通过观察该公司在市场上销售的产品而直接获得； C某著名连锁经营快餐店的店堂装饰、营业用具样式、营业人员服饰等构成的具有独特风格的整体营业形象； D某著名二人转演员的艺名。,习题,多选题：根据反不正当竞争法律制度的规定，下列各项中，属于侵犯商业秘密的行为
14、有（ ）。 A甲披露自己以偷盗手段获取的A企业的商业秘密； B乙披露甲以偷盗手段获取的A企业的商业秘密； C甲允许丙使用自己以偷盗手段获取的A企业的商业秘密； D丁明知甲以偷盗手段获取A企业的商业秘密，披露该商业秘密。,五、不正当有奖销售行为,1采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售。 2利用有奖销售的手段推销质次价高的商品。 3抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过5000元。,六、诋毁商誉行为,1行为人对诋毁竞争对手的故意 违法经营者捏造、散布虚伪事实，对竞争对手商誉进行诋毁的行为并非出于言行不慎，而是故意为之，目的在于削弱对手的竞争能力。 2诋毁行为的客体是竞争者的商业信誉
15、和商品声誉 经营者只对竞争对手个人名誉进行攻击，不涉及商誉的，则属一般的人身权侵害行为。诋毁与自己毫无竞争关系的非同业竞争者的商誉，也不构成此项不正当竞争行为。 3行为人采取了捏造、散布虚假事实的手段 如果经营者散布的对竞争对手不利的事实客观存在，则不构成此项不正当竞争行为。,第三节 对不正当竞争行为的监督和处理,一、监督检查部门 美国：联邦贸易委员会 日本、韩国：公正交易委员会 我国台湾地区：公平贸易委员会 国内：工商局及其他有关监督检查部门 二、监督检查部门的职权 询问权、调查权、检查处理权、处罚权。 三、违反反不正当竞争法的法律责任 （一）责任形式 1、民事责任；2、行政责任；3、刑事责
16、任。 （二）经营者的责任 （三）国家机关工作人员的法律责任 滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊等,第六章 反垄断法,第一节 反垄断法概述 一、垄断概述 垄断是与竞争相对立的一个概念。完全竞争、垄断竞争、寡头垄断、完全垄断四种类型。 特征：垄断主体一般是经营者，有时是行政机关；目的是操纵和控制相关市场、获取高额垄断利润或其他不当利益；表现形式具有多样性；限制、阻碍、排除竞争，具有社会危害性。 分类：经济性垄断和行政性垄断；合法垄断和非法垄断,第一节 反垄断法概述,二、反垄断法的概念。为维护自由、公平的竞争秩序而对各种垄断进行规范、约束的法律规范的总称。 三、反垄断法的产生和发展 产生：1890年美国谢
17、尔曼法； 发展：美国、德国、日本、英国等； 国际反垄断法立法。欧共体、联合国 四、中国的反垄断法立法 1993年反不正当竞争法、1997年价格法、2007年反垄断法 五、反垄断法的作用,我国反垄断法的适用,地域适用范围：（1）境内经济活动中的垄断行为，适用反垄断法；（2）境外的垄断行为，对境内市场竞争产生排除、限制影响的，适用反垄断法。 反垄断法主要对以“经营者”为行为主体的下列垄断行为予以规制：（1）经营者达成垄断协议；（2）经营者滥用市场支配地位；（3）具有或者可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。此外，反垄断法设专章规定“禁止滥用行政权力排除、限制竞争行为”。,反垄断法基本理论,适用除
18、外：（1）经营者依法行使知识产权的行为，不适用反垄断法；但是，经营者滥用知识产权，排除、限制竞争的行为，不可排除反垄断法的适用；（2）反垄断法对农业生产者及农村经济组织在农产品生产、加工、销售、运输、储存等经营活动中实施的联合或者协同行为排除适用。 反垄断执法机构：（1）国家工商局负责垄断协议，滥用市场支配地位，滥用行政权力排除、限制竞争方面的反垄断执法工作；（2）国家发改委负责依法查处价格垄断行为；（3）商务部负责经营者集中行为的反垄断审查工作。,第二节 经济性垄断,一、经济性垄断概述 1、主体是经营者； 2、目的是为了获取高额利润； 3、经营者实施垄断的基础是市场力量；种类：垄断协议、滥用
19、市场支配地位、经营者集中。,一、垄断协议（限制竞争协议）,垄断协议，也称限制竞争协议、联合限制竞争行为，是指两个或两个以上经营者排除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为。 根据2010年12月发布的工商行政管理机关禁止垄断协议行为的规定，认定“其他协同行为”，应当考虑下列因素：（1）经营者的市场行为是否具有一致性；（2）经营者之间是否进行过意思联络或者信息交流；（3）经营者能否对一致行为作出合理的解释。此外，认定其他协同行为，还应当考虑相关市场的结构情况、竞争状况、市场变化情况、行业情况等。,一、垄断协议,根据参与垄断协议的经营者之间是否具有竞争关系，一般将垄断协议分为横向垄断协议和纵向垄断
20、协议。横向垄断协议是具有竞争关系的经营者达成的联合限制竞争行为；纵向垄断协议是指同一产业中处于不同市场环节而具有买卖关系的企业通过共谋达成的联合限制竞争行为，如生产商与销售商之间关于限制转售价格的协议。从我国执法体制的角度，垄断协议还可分为价格垄断协议和非价格垄断协议。国家发改委于2010年12月发布的反价格垄断规定对价格垄断协议进行了界定，即指在价格方面排除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为。除价格垄断协议以外的其他垄断协议为非价格垄断协议。价格垄断协议由国家发改委依法查处，非价格垄断协议则由国家工商局依法查处。,1反垄断法禁止的横向垄断协议,（1）固定或者变更商品价格； （2）限制商品
21、的生产数量或者销售数量； （3）分割销售市场或者原材料采购市场； （4）限制购买新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品； （5）联合抵制交易； （6）国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。,1反垄断法禁止的横向垄断协议,实践中，固定或者变更商品价格的协议的表现形式多样。最简单、最基本的方式如经营者之间通过协议统一确定、维持商品的价格，或统一提高商品价格。也有的表现为非绝对地限制经营者的定价自由，而是对经营者定价过程设定统一的限制条件，从而实现固定价格、限制竞争的目的。根据反价格垄断规定，上述限制条件主要包括：（1）固定或者变更价格变动幅度；（2）固定或者变更对价格有影响的手续费、折扣或者其
22、他费用；（3）使用约定的价格作为与第三方交易的基础；（4）约定采用据以计算价格的标准公式；（5）约定未经参加协议的其他经营者同意不得变更价格等。,1反垄断法禁止的横向垄断协议,限制数量的垄断协议包括限制商品生产数量和限制商品销售数量两种形式。根据工商行政管理机关禁止垄断协议行为的规定，具有竞争关系的经营者不得就限制商品的生产数量或者销售数量达成下列垄断协议：（1）以限制产量、固定产量、停止生产等方式限制商品的生产数量或者限制商品特定品种、型号的生产数量；（2）以拒绝供货、限制商品投放量等方式限制商品的销售数量或者限制商品特定品种、型号的销售数量。,1反垄断法禁止的横向垄断协议,反垄断法将分割市
23、场的垄断协议区分为分割销售市场的协议和分割原材料采购市场的协议。工商行政管理机关禁止垄断协议行为的规定禁止具有竞争关系的经营者就分割销售市场或者原材料采购市场达成下列垄断协议：（1）划分商品销售地域、销售对象或者销售商品的种类、数量；（2）划分原料、半成品、零部件、相关设备等原材料的采购区域、种类、数量；（3）划分原料、半成品、零部件、相关设备等原材料的供应商。,2反垄断法禁止的纵向垄断协议,（1）固定向第三人转售商品的价格； （2）限定向第三人转售商品的最低价格； （3）国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。,习题,单选题：根据反垄断法律制度的规定，下列各项中，属于法律禁止的纵向垄断协议的
24、是（ ）。 A限制开发新技术、新产品； B限制商品的生产数量或者销售数量； C限制购买新技术、新设备； D限定向第三人转售商品的最低价格。,习题,多选题：根据反垄断法律制度的规定，下列各项中，属于法律禁止的垄断协议的有（ ）。 A经营者之间达成协议，固定或者变更价格变动幅度； B经营者之间达成协议，使用约定的价格作为与第三方交易的基础； C经营者之间达成协议，以限制产量、固定产量、停止生产等方式限制商品的生产数量； D经营者之间达成协议，以拒绝供货、限制商品投放量等方式限制商品的销售数量。,3可被反垄断法豁免的垄断协议类型,（1）为改进技术、研究开发新产品的；（2）为提高产品质量、降低成本、增
25、进效率，统一产品规格、标准或者实行专业化分工的；（3）为提高中小经营者经营效率，增强中小经营者竞争力的；（4）为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的；（5）因经济不景气，为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的； （6）为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的； （7）法律和国务院规定的其他情形。 对于上述第（1）至第（5）项垄断协议的豁免，反垄断法要求经营者应当证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争，并且能够使消费者分享由此产生的利益。,习题,多选题：根据反垄断法律制度的规定，对于特定种类的可豁免垄断协议，经营者应当证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争，并且能够使消费者
26、分享由此产生的利益。下列各项中，属于上述特定种类的可豁免垄断协议的（ ）。 A为改进技术、研究开发新产品的垄断协议； B为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的垄断协议； C为提高中小经营者经营效率、增强中小经营者竞争力的垄断协议； D为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的垄断协议。,4对行业协会组织实施垄断协议的规制,根据工商行政管理机关禁止垄断协议行为的规定，法律禁止的行业协会组织本行业经营者从事垄断协议的行为具体包括： （1）制定、发布含有排除、限制竞争内容的行业协会章程、规则、决定、通知、标准等； （2）召集、组织或者推动本行业的经营者达成含有排除、限制竞争内容的协议、决
27、议、纪要、备忘录等。,5法律责任,（1）民事责任 经营者因达成并实施垄断协议给他人造成损失的，依法承担民事责任。 （2）行政责任 经营者违反反垄断法的规定，达成并实施垄断协议的，由反垄断执法机构责令停止违法行为，没收违法所得，并处上一年度销售额110的罚款；尚未实施所达成的垄断协议的，可以处50万元以下的罚款。 行业协会违反反垄断法的规定，组织本行业的经营者达成垄断协议的，反垄断执法机构可以处50万元以下的罚款；情节严重的，社会团体登记管理机关可以依法撤销登记。,6宽恕制度,所谓宽恕制度是指，参与垄断协议的经营者主动向反垄断执法机构报告达成垄断协议的有关情况并提供重要证据的，反垄断执法机构可以
28、对其宽大处理，酌情减轻或者免除其处罚。在宽恕制度的具体适用中，主要有两个具体问题： （1）“重要证据”的界定 向执法机构提供有关垄断协议的重要证据，是参与垄断协议经营者获得宽大处理的必要条件。工商行政管理机关禁止垄断协议行为的规定和工商行政管理机关查处垄断协议、滥用市场支配地位案件程序规定对宽恕制度进行了细化。所谓“重要证据，应当是能够对工商行政管理机关启动调查或者对认定垄断协议行为起到关键性作用的证据，包括参与垄断协议的经营者、涉及的产品范围、达成协议的内容和方式、协议的具体实施情况等。,6宽恕制度,而国家发改委于2010年12月发布的反价格垄断行政执法程序规定中关于宽恕制度的规定则将“重要
29、证据”界定为对政府价格主管部门认定价格垄断协议具有关键作用的证据，并未把对启动调查具有关键性作用的证据列入。由此可见，执法机构查处价格垄断协议时，其对宽恕制度中重要证据的认定标准要比查处非价格垄断协议时严格。 （2）区分情况减免处罚的具体规则 根据工商行政管理机关禁止垄断协议行为的规定，对第一个主动报告所达成垄断协议的有关情况、提供重要证据并全面主动配合调查的经营者，免除处罚；,6宽恕制度,对主动向工商行政管理机关报告所达成垄断协议的有关情况并提供重要证据的其他经营者，酌情减轻处罚；对垄断协议的组织者，不适用宽恕的规定。 反价格垄断行政执法程序规定中关于价格垄断协议执法中宽恕制度的适用则有更为
30、具体的规定：第一个主动报告达成价格垄断协议的有关情况并提供重要证据的，可以免除处罚；第二个主动报告达成价格垄断协议的有关情况并提供重要证据的，可以按照不低于50的幅度减轻处罚；其他主动报告达成价格垄断协议的有关情况并提供重要证据的，可以按照不高于50的幅度减轻处罚。,二、滥用市场支配地位,反垄断法对经营者合法取得的市场支配地位（包括垄断地位）并不视为非法，而对于具有市场支配地位的经营者“滥用”其市场支配地位的行为则严加规制。 滥用市场支配地位行为可分为两个基本类型，即排他性滥用和剥削性滥用。排他性滥用是指寻求损害竞争者的竞争地位，或者从根本上将它们排除出市场的行为，主要表现形式包括掠夺定价、搭
31、售、价格歧视和拒绝交易等。剥削性滥用是指具有市场支配地位的经营者凭借其市场支配地位对交易对方进行剥削的行为，实践中主要表现为不公平定价行为。,1市场支配地位的推定标准,（1）一个经营者在相关市场的市场份额达到1/2的，即可推定为具有市场支配地位。 （2）对于多个经营者可能共同拥有市场支配地位的情况，两个经营者在相关市场的市场份额合计达到2/3的，或三个经营者在相关市场的市场份额合计达到3/4的，这些经营者被推定为共同占有市场支配地位。同时，对于多个经营者被推定为共同占有市场支配地位时，其中有的经营者市场份额不足10的，不应当推定该经营者具有市场支配地位。 由于市场份额不是认定市场支配地位的唯一
32、的和绝对的标准，因此，被推定具有市场支配地位的经营者，如有证据证明不具有市场支配地位的，不应当认定其具有市场支配地位。,习题,多选题：根据反垄断法律制度的规定，下列关于市场支配地位推定的表述中，正确的有（ ）。 A甲公司在相关市场的市场份额达到51，即可推定甲公司具有市场支配地位； B甲公司、乙公司在相关市场的市场份额合计达到68，其中乙公司的市场份额为12，则甲公司和乙公司被推定为共同占有市场支配地位； C甲公司、乙公司和丙公司在相关市场的市场份额合计达到78，其中乙公司的市场份额为15，丙公司的市场份额为8，则丙公司不应被推定为具有市场支配地位； D甲公司、乙公司和丙公司在相关市场的市场份
33、额合计达到78，其中乙公司的市场份额为15，丙公司的市场份额为11，则甲公司、乙公司和丙公司被推定为共同占有市场支配地位。,习题,多选题：根据反垄断法律制度的规定，下列关于市场支配地位推定的表述中，正确的有（ ）。 A甲公司在相关市场的市场份额达到51，即可推定甲公司具有市场支配地位； B甲公司、乙公司在相关市场的市场份额合计达到68，其中乙公司的市场份额为12，则甲公司和乙公司被推定为共同占有市场支配地位； C甲公司、乙公司和丙公司在相关市场的市场份额合计达到78，其中乙公司的市场份额为15，丙公司的市场份额为8，则丙公司不应被推定为具有市场支配地位； D甲公司、乙公司和丙公司在相关市场的市
34、场份额合计达到78，其中乙公司的市场份额为15，丙公司的市场份额为11，则甲公司、乙公司和丙公司被推定为共同占有市场支配地位。,2反垄断法禁止的滥用市场支配地位行为,（1）以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品； （2）没有正当理由，以低于成本的价格销售商品； （3）没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易； （4）没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易； （5）没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理的交易条件； （6）没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇； （7）国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支
35、配地位的行为。,2反垄断法禁止的滥用市场支配地位行为,要点1：第1条的关键词是“不公平”，第26条的关键词是“没有正当理由”。 要点2：根据反价格垄断规定，认定“不公平的高价”和“不公平的低价”，应当考虑下列因素：（1）销售价格或者购买价格是否明显高于或者低于其他经营者销售或者购买同种商品的价格；（2）在成本基本稳定的情况下，是否超过正常幅度提高销售价格或者降低购买价格；（3）销售商品的提价幅度是否明显高于成本增长幅度，或者购买商品的降价幅度是否明显高于交易相对人成本降低幅度；（4）需要考虑的其他相关因素。,2反垄断法禁止的滥用市场支配地位行为,当具有正当理由时，以低于成本的价格销售商品行为不
36、违法。根据反价格垄断规定，因下列情形而进行的低于成本价格销售均为正当：（1）降价处理鲜活商品、季节性商品、有效期限即将到期的商品和积压商品的；（2）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品的；（3）为推广新产品进行促销的；（4）能够证明行为具有正当性的其他理由。 限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易的行为，也称强制交易行为。实践中，强制交易还可表现为具有市场支配地位的经营者限定交易相对人不得与其竞争对手进行交易。 只有经营者无正当理由实施强制交易时才为非法。根据反价格垄断规定，强制交易的“正当理由”包括：（1）为了保证产品质量和安全的；（2）为了维护品牌形象或者提高服务水平
37、的；（3）能够显著降低成本、提高效率，并且能够使消费者分享由此产生的利益的；（4）能够证明行为具有正当性的其他理由。,习题,单选题：根据反垄断法的规定，对于经营者从事的下列滥用市场支配地位的行为，反垄断执法机构进行违法性认定时，无需考虑其行为是否有正当理由的是（ ）。 A以不公平的高价销售商品； B拒绝与交易相对人进行交易； C限定交易相对人只能与其进行交易； D搭售商品。,习题,多选题：根据反垄断法律制度的规定，以低于成本的价格销售商品的下列情形中，不属于违法行为的有（ ）。 A降价处理鲜活商品 B因清偿债务降价销售商品 C因转产降价销售商品 D为推广新产品进行促销的,3法律责任,（1）民事
38、责任 经营者因实施滥用市场支配地位行为给他人造成损失的，依法承担民事责任。 （2）行政责任 滥用市场支配地位的，由反垄断执法机构责令停止违法行为，没收违法所得，并处上一年度销售额110的罚款。,三、经营者集中（企业结合）,概念：经营者集中，是指经营者之间通过合并、取得股份或者资产、委托经营或联营以及人事兼任等方式形成的控制与被控制状态。 分类：根据参与集中的经营者在产业中的位置和相互关系，可将经营者集中分为横向集中、纵向集中和混合集中。 意义：经营者集中的经济效果的两面性，决定了反垄断法对它的规制在于“控制”，而不在于“禁止”，这种控制制度体现为经营者集中申报制度。所谓强制的事前申报，是指法律
39、要求当事人在实施集中前必须事先向反垄断法执法机构申报，待执法机构审查批准后才可实施集中的制度。,1申报标准,经营者集中达到下列标准之一的，经营者应当事先向商务部申报，未申报的不得实施集中： （1）参与集中的所有经营者上一会计年度在“全球范围内”的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在“中国境内”的营业额均超过4亿元人民币； （2）参与集中的所有经营者上一会计年度在“中国境内”的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在“中国境内”的营业额均超过4亿元人民币。,1申报标准,根据商务部2009年11月发布的经营者集中申报办法，上述申报标准中所称
40、“营业额”，包括相关经营者上一会计年度内销售产品和提供服务所获得的收入，扣除相关税金及其附加；“在中国境内”是指经营者提供产品或服务的买方所在地在中国境内。 参与集中的单个经营者的营业额应当为下述经营者的营业额总和：（1）该单个经营者；（2）第（1）项所指经营者直接或间接控制的其他经营者；（3）直接或间接控制第（1）项所指经营者的其他经营者；（4）第（3）项所指经营者直接或间接控制的其他经营者；（5）第（1）至（4）项所指经营者中两个或两个以上经营者共同控制的其他经营者。参与集中的单个经营者的营业额不包括上述（1）至（5）项所列经营者之间发生的营业额。,1申报标准,如果参与集中的单个经营者之间
41、或者参与集中的单个经营者和未参与集中的经营者之间有共同控制的其他经营者，参与集中的单个经营者的营业额应当包括被共同控制的经营者与第三方经营者之间的营业额，且此营业额只计算一次。如果参与集中的单个经营者之间有共同控制的其他经营者，则参与集中的所有经营者的合计营业额不应包括被共同控制的经营者与任何一个共同控制他的参与集中的经营者，或与后者有控制关系的经营者之间发生的营业额。 在一项经营者集中包括收购一个或多个经营者的一部分时：（1）对于卖方而言，只计算集中涉及部分的营业额；（2）相同经营者之间在2年内多次实施的未达到申报标准的经营者集中，应当视为一次集中交易，集中发生时间从最后一次交易算起，该经营
42、者集中的营业额应当将多次交易合并计算。所谓“2年内”是指从第一次集中交易完成之日起至最后一次集中交易签订协议之日止的期间。,习题,单选题：根据反垄断法律制度的规定，下列各项中，经营者应当事先向商务部申报的是（ ）。 A参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过50亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币 B参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过2亿元人民币 C参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币，并且其
43、中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过2亿元人民币 D参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币（D）,习题,单选题：甲公司拟与乙公司合并（经营者集中），丙公司为甲公司直接控制的公司，丁公司为间接控制甲公司的公司。在确定甲公司的营业额时，根据反垄断法律制度的规定，下列表述中，不正确的是（ ）。 A丙公司的营业额应计入甲公司的营业额； B丁公司的营业额应计入甲公司的营业额； C丙公司和丁公司共同控制的戊公司的营业额应计入甲公司的营业额； D丙公司和丁公司之间发生的营业额应计入甲公司
44、的营业额。,习题,单选题：甲公司拟与乙公司合并（经营者集中），丙公司为甲公司直接控制的公司，丁公司为间接控制甲公司的公司。在确定甲公司的营业额时，根据反垄断法律制度的规定，下列表述中，不正确的是（ ）。 A丙公司的营业额应计入甲公司的营业额； B丁公司的营业额应计入甲公司的营业额； C丙公司和丁公司共同控制的戊公司的营业额应计入甲公司的营业额； D丙公司和丁公司之间发生的营业额应计入甲公司的营业额。,习题解析,参与集中的单个经营者的营业额应当为下述经营者的营业额总和：（1）该单个经营者；（2）第（1）项所指经营者直接或间接控制的其他经营者（选项A）；（3）直接或间接控制第（1）项所指经营者的其
45、他经营者（选项B）；（4）第（3）项所指经营者直接或间接控制的其他经营者；（5）第（1）至（4）项所指经营者中两个或两个以上经营者共同控制的其他经营者（选项C）。参与集中的单个经营者的营业额不包括上述（1）至（5）项所列经营者之间发生的营业额（选项D）。,习题,多选题：甲公司拟与乙公司合并（经营者集中），丙公司为甲公司和乙公司共同控制的公司。在确定营业额时，根据反垄断法律制度的规定，下列表述中，正确的有（ ）。 A丙公司与第三方丁公司之间的营业额应计入甲公司或者乙公司的营业额，该营业额只计算一次 B在计算甲公司与乙公司的合计营业额时，甲公司与丙公司之间发生的营业额应计入 C在计算甲公司与乙公司
46、的合计营业额时，乙公司与丙公司之间发生的营业额应计入 D在计算甲公司与乙公司的合计营业额时，甲公司与丙公司之间发生的营业额以及乙公司与丙公司之间发生的营业额均不计入,习题解析,（1）选项A：如果参与集中的单个经营者之间或者参与集中的单个经营者和未参与集中的经营者之间有共同控制的其他经营者，参与集中的单个经营者的营业额应当包括被共同控制的经营者与第三方经营者之间的营业额，且此营业额只计算一次；（2）选项BCD：如果参与集中的单个经营者之间有共同控制的其他经营者，则参与集中的所有经营者的合计营业额不应包括被共同控制的经营者与任何一个共同控制他的参与集中的经营者之间发生的营业额。,2豁免条件,经营者
47、集中有下列情形之一的，可以不向国务院反垄断执法机构申报： （1）参与集中的一个经营者拥有其他每个经营者50以上有表决权的股份或者资产的； （2）参与集中的每个经营者50以上有表决权的股份或者资产被同一个未参与集中的经营者拥有的。 要点：由于这些企业在集中之前本来就已经具有控制与被控制关系，集中不会产生或加强其市场支配地位。,3经营者集中的审查程序,（1）初步审查 反垄断执法机构应当自收到经营者提交的符合规定的文件、资料之日起30日内，对申报的经营者集中进行初步审查，作出是否实施进一步审查的决定，并书面通知经营者。反垄断执法机构作出决定前，经营者不得实施集中。反垄断执法机构作出不实施进一步审查的
48、决定或者逾期未作出决定的，经营者可以实施集中。 （2）第二阶段审查 第二阶段审查应当自执法机构作出实施进一步审查决定之日起90日内完毕，并作出是否禁止经营者集中的决定，书面通知经营者。作出禁止经营者集中的决定，应当说明理由。审查期间，经营者不得实施集中。反垄断执法机构逾期未作出决定的，经营者可以实施集中。,抗辩制度和附加限制性条件,抗辩：经营者能够证明该集中对竞争产生的有利影响明显大于不利影响，或者符合社会公共利益的，国务院反垄断执法机构可以作出对经营者集中不予禁止的决定。 经营者集中附加限制性条件，也称经营者集中的救济措施，是指在经营者集中反垄断审查中，为了消除集中对竞争造成的不利影响，由参
49、与集中的经营者向执法机构提出消除不利影响的解决办法，执法机构附条件许可该项集中的制度。,经营者集中附加限制性条件,根据2009年11月商务部发布的经营者集中审查办法，限制性条件包括如下几类： （1）剥离参与集中的经营者的部分资产或业务等结构性条件； （2）参与集中的经营者开放其网络或平台等基础设施、许可关键技术（包括专利、专有技术或其他知识产权）、终止排他性协议等行为性条件； （3）结构性条件和行为性条件相结合的综合性条件。,经营者集中的外资并购国家安全审查 、法律责任,国安审查：对于外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中，涉及国家安全的，除依法进行经营者集中审查外，还应当按照国家有关规定进行国家安全审查。 7法律责任 经营者违反反垄断法规定实施集中的，由国务院反垄断执法机构责令停止实施集中、限期处分股份或者资产、限期转让营业以及采取其他必要措施恢复到集中前的状态，可以处50万元以下的罚款。,
