1、,第5章 电子支付与结算,本章提要：本章重点介绍电子支付与结算，首先要理解电子支付的概念及特征，熟悉电子支付的形式及安全标准，重点掌握电子支付的流程及当事人之间的法律关系。,然后要了解电子票据，特别要注意掌握电子票据的法律问题。,另外，熟悉电子资金划拨当事人及其权利义务，更要掌握电子资金划拨过程中的法律问题。要重点掌握电子支付中的法律责任问题。,5.1 电子支付概述,完善的电子商务活动应该利用因特网进行全部的贸易活动，也就是商家和客户从洽谈、订货、在线收付款项、开据电子发票，甚至电子报税等环节全部通过因特网实现。,所以，在线支付或电子支付是完整的电子支付中必不可少的一环。事实上，电子支付可以说
2、是电子商务活动中最核心、最关键的环节，也是电子商务得以进行的基本条件。,5.1.1 电子支付的概念及特征1电子支付的概念电子支付，指的是电子交易的当事人，包括消费者、商家和金融机构，使用安全电子支付手段通过网络进行的货币支付或资金流转。,2电子支付的特征电子支付作为一种新的支付方式，与传统的支付方式相比，表现出很多不同的特点。具体说来，电子支付具有以下特征。,（1）电子支付是采用先进的技术通过数字流转来完成信息传输的，其各种支付方式都是采用数字化的方式进行款项支付的；而传统的支付方式则是通过现金的流转、票据的转让及银行的汇兑等物理实体流转来完成款项支付的。,（2）电子支付的工作环境是基于一个开
3、放的系统平台（即因特网）之中；而传统支付则是在较为封闭的系统中运作。,（3）电子支付使用的是最先进的通信手段，如Internet、Extranet；而传统支付使用的则是传统的通信媒介。,（4）电子支付具有方便、快捷、高效的优势。 （5）电子支付的成本费用较低。 （6）电子支付涉及多方当事人。,5.1.2 电子支付的形式及安全标准1电子支付的形式电子支付是一种采用先进的技术，通过数字流转换来完成信息传输，通过数字化的方式进行款项支付的方式。,电子支付方式是一种新的支付方式，与传统的支付方式相比，二者有很多的不同之处。,（1）传统支付方式 现金 票据 信用卡,（2）电子支付方式 电子信用卡类 电子
4、货币类 电子票据类,2电子支付的安全标准电子商务的实施需要有一个安全、可靠的网络环境。,电子支付安全标准就是为满足电子支付的安全性要求而开发出的集加密技术、数字签名和信息摘要技术、安全认证技术于一体的安全技术措施或者安全技术协议。,目前国际上常用的两种电子支付的安全交易标准是SSL和SET安全协议。,5.1.3 电子支付的流程及当事人的法律关系1电子支付的流程使用不同的电子支付工具与技术进行电子支付的流程有所不同,2电子支付当事人及其法律关系（1）电子支付当事人,（2）当事人之间的法律关系 电子支付中银行与客户的法律关系 银行之间的法律关系 银行与数据网络服务提供商之间的法律关系 客户之间的法
5、律关系,5.2 电 子 票 据,现行的票据法是基于纸面形式而制定的。随着电子商务手段的普遍推广，纸面票据的使用范围将变得越来越小；相反，电子票据等金融手段将应运而生。,电子票据的产生将使纸面票据及与其紧密相关的票据法发生巨大的，甚至是脱胎换骨的变化。,一方面纸面票据运行的原则可能应用于电子支付手段中；另一方面，一些传统的制度可能因为调整对象的消失而不复使用。本节将对电子票据及其相关法律问题进行讲述。,5.2.1 电子票据概述1电子票据的内涵电子票据是兼具传统纸质票据和电子交易两者于一体的一种支付工具。,从广义上讲，电子票据包括两种：一是传统票据的电子化，即以网络和计算机为依托，通过电子信息取代
6、传统的纸面凭证来进行资金流转的电子信息传递；二是用电子信息完全取代传统票据，信息传递的过程也就是资金流动的过程。,从狭义上讲，电子票据与传统纸质票据的本质是相同的，即都为一种资金传递的无条件支付的命令。,我国并没有明确规定票据的内涵，更谈不上对电子票据内涵的界定了。,2电子票据的流通过程电子票据与传统票据不同，它对网络技术的依赖性较强，只有依靠网络技术才能流通自如。,3电子票据与传统票据的区别电子票据与传统票据除了存在形式、交付方式不同外，还有其他区别。主要表现在下面几方面。,（1）主体及其权利载体不同 （2）流通范围不同 （3）形式要件不同 （4）效率和成本不同 （5）风险防控能力不同 （6
7、）受监管程度不同,4电子支票 （1）电子支票的概念电子支票（Electronic Check）利用数字化手段，用数字化信息彻底取代了纸质支票。,电子支票是网络银行常用的一种电子支付工具。,（2）电子支票的支付过程电子支票的支付是在与商户及银行相连的网络上以密码方式传递的，多数使用公用关键字加密签名或个人身份识别码（PIN）代替手写签名。,电子支票支付发展的主要方向是今后将逐步过渡到因特网上进行传输。,5.2.2 电子票据的法律问题1电子票据给现行法律带来的挑战 （1）电子票据交易给票据法带来的新问题 （2）电子票据交易涉及的税法问题,（3）电子票据的网络犯罪给刑法带来的挑战 （4）电子票据给合
8、同法带来的影响 （5）电子票据给金融监管带来的冲击,2电子票据的立法模式选择面对网络技术的应用对传统法律制度提出的挑战，在电子票据的立法模式上，有三种不同的观点。,一是通过对原有票据法中的概念进行扩张解释，使其适应网络技术的发展；二是在原有票据法的基础上设立专章对电子票据进行立法；三是制定单行法规。这三种立法模式各有其合理的地方。,3电子支票的法律问题“电子支票”是客户向收款人签发的数字化支付指令，它通过互联网或无线接入设备来完成传统纸质支票的所有功能。,电子支票实质为数字化信息，从签发出票到最终清算完成的整个过程均为无纸化操作，其载体为智能卡，利用密钥进行的电子签名，与基于纸质支票的电子提示
9、支票有显著区别。,（1）21世纪支票法 （2）21世纪支票法的法律地位,5.3 电子货币与网上银行的法律 规范问题,5.3.1 电子货币的法律问题1电子货币的法律性质目前，关于电子货币是否具有传统货币的法律特征的讨论较多。,有学者认为，电子货币仍然具备传统货币应有的基本职能，能够成为电子商务活动的价值尺度、交换媒介和价值储存手段，它与传统货币没有什么本质上的区别；但也有学者有不同的看法。,一般来说，电子货币的法律定性需要从下述两方面考虑。 （1）根据电子货币在货币理论和结算理论上的定位 （2）根据传统货币的定义进行定性,2电子货币的发行 （1）发行的主体较为流行的观点是，电子货币只是一种“储值
10、”或者“预付”产品，即将用户所能支配的资金或货币币值存储于其持有的某种电子设备上，如智能卡、电子钱包、电子现金等。,因此，从技术上而言，可能成为电子货币发行主体的有“银行、非银行金融机构和非金融机构”。,（2）发行的管理 由于电子货币在相当程度上有着类似于现金的特征，其发行无疑将减少中央银行货币的发行量，影响中央银行发行货币的特权。,对于无国界的电子商务应用而言，电子货币还在税收、法律、外汇汇率、货币供应和金融危机等方面存在大量潜在的问题。,为此，必须制定严格的电子货币的发行管理制度，保证电子货币的正常运作。,（3）发行人的义务,3电子货币的监管制度（1）监管框架的构建电子货币对现行的金融监管
11、制度会产生直接或者间接的影响。,为维护金融体系的稳定和安全，防止损害消费者利益的行为的发生，政府的适度监管是必要的。,（2）监管职能的调整在电子支付普及的时代，中央银行的金融监管职能应该进行较大调整，适时地将监管重点转移到对电子货币发行资格的认定、流通规则的制定、系统风险的控制和消费者保护等方面来。,（3）支付系统风险的种类及管理与控制电子货币支付系统在整个运作过程中主要包含两大风险。 系统风险。 非系统风险。,为确保电子货币的健康发展，维护电子货币支付系统的稳定与安全，必须在国家层面、行业层面、企业层面这三个层次对电子货币支付系统可能面临的各种风险进行管理和控制。,（4）洗钱的防范电子货币在
12、空间领域上的突破将促进经济的发展，但也带来了金融管理上的困难。,这主要表现在如下两个方面： 电子货币可以很容易地进行远距离转移。 电子货币具有很强的匿名性。,5.3.2 网上银行的法律问题1网上银行的监管问题2001年6月，中国人民银行制定并颁布了网上银行业务管理暂行办法（以下简称办法），为中国网上银行业务的发展提供了基本的管理依据。,2网上银行业务开办条件 （1）一般性条件银行业金融机构开办电子银行业务，应由其总行统一向中国银监会申请。 （2）互联网业务,3网上银行的支付服务问题网上银行的支付服务问题主要表现在以下两个方面。 （1）网上银行的支付服务的特殊问题 （2）网上银行支付服务的营业时
13、间的问题,4网上银行经营风险的防范问题（1）开户审查和签约。 （2）建立身份认证制度。 （3）建立安全内部运作和管理规章。,（4）服务合同。 （5）建立纠纷解决机制。 （6）密切关注国际上最新法律法规。,5网上银行支付的安全控制中国人民银行公布了电子支付指引（征求意见稿），对网上银行支付的安全控制从银行及银行和转发人两方面进行了规定。,其主要内容如下所述。 （1）银行和转发人方面的安全控制 （2）银行方面的的安全控制,5.4 电子支付（电子资金划拨） 中的法律问题,5.4.1 国内外关于电子支付的立法问题1国外电子支付立法国际上关于电子支付的立法模式有两种。,一种是以大陆法系国家，如法国、德国
14、、日本等为代表的“一般法律调整”，即不就电子支付专门或间接立法，而是适用一般的法律，或以合同或惯例对之进行调整。,另一种是以美国为代表的“专门立法调整”或直接立法，如美国的统一商法典4A编就是专门的电子支付法。,2我国电子支付立法1999年1月26日，中国人民银行颁布了银行卡业务管理办法，对银行信用卡、借记卡等作出规范。,2005年6月9日根据中华人民共和国电子签名法、支付结算办法等法规制度，中国人民银行公布电子支付指引（征求意见稿）。,5.4.2 电子资金划拨当事人及其权利义务1电子资金划拨的概念随着计算机在银行中的应用，银行在一定程度上已能将现钞、票据等实物表示的资金转变成由计算机中存储的
15、数据表示的资金；将现金流动、票据流动转变成计算机网络中的数据流动。,这种以数据形式存储在计算机中并能通过计算机网络而使用的资金被形象地称为电子货币，其赖以生存的银行计算机网络系统被称为电子资金划拨系统。,零售商店的电子销售安排、银行的自动提款交易、银行客户通过银行电子设施进行的直接存款或提款等，均为“电子资金划拨”或称“资金电子转移（Electronic Fund Transfer）”。,电子资金划拨根据服务对象的不同与支付金额的大小分为大额电子资金划拨和小额电子资金划拨。,大额电子资金划拨服务于银行及银行客户，划拨资金额度大、数量多，在电子划拨中处于主要地位；小额电子资金划拨服务于广大消费者
16、个人，额度小。,2电子资金划拨当事人及其权利和义务（1）电子资金划拨的当事人,（2）指令人的权利与义务 指令人的权利 指令人的义务,（3）接受银行的权利和义务 接受银行的权利 接受银行的义务,（4）收款人的权利义务收款人具有特别的法律地位。,5.4.3 电子资金划拨过程中的法律问题1电子资金划拨的无因性2支付指令的要件及认证3电子资金划拨的完成,4电子资金划拨中的法律责任（1）假冒指令的责任 （2）支付指令不当执行的责任 （3）支付指令有错误时的责任,5.5 电子支付中的法律责任问题,5.5.1 电子支付中的民事责任问题1电子支付的民事责任概述,（1）电子支付的民事责任的概念及构成要件 电子支
17、付的民事责任的概念 电子支付的民事责任的构成要件,（2）电子支付的民事责任的分类根据不同的标准，民事责任人作为违反民事义务或侵犯民事权利的法律后果有不同的分类。, 依据民事责任的产生根据，分为合同责任与非合同责任； 依据承担责任原则，分为过错责任与无过错责任； 依据行为主体，分为职务责任与个人责任。,（3）电子支付的民事责任的归责原则及承担方式 电子支付的民事责任的归责原则 承担电子支付的民事责任的方式,2电子支付的 合同责任 （1）电子支付合同责任的概念合同责任是民事责任的一种，具有保障合同债权、维护社会经济秩序的作用。,合同责任是指参与电子支付过程的当事人不履行合同义务或履行义务不符合约定
18、的条件时所应承担的民事责任。,当事人在执行电子支付的过程中能否履行合同是实现电子支付的关键。,电子支付的合同责任就是要求国家采取强制措施，监督和保证电子支付的当事人严格按照合同办事，保证合同的顺利实现。,（2）电子支付合同责任的归责原则合同责任的归责原则是指合同当事人违反合同后，根据何种归责事由确定其承担的违约责任。,大致有两种：严格责任的归责原则和过错责任的归责原则。而电子支付的合同责任的归责原则也是采用这两种归责原则，其目的是对电子合同的履行提供一种保障。,（3）电子支付合同责任的构成要件电子支付合同责任的归责原则采取严格责任原则，则电子支付合同责任的构成要件只有一个，就是违约行为。,即只
19、要电子支付过程中的合同当事人的行为违反合同的规定，就应当承担合同责任。,即使因不可抗力造成违反合同规定的情形，违约方也负有及时通知对方和提供证据的义务。,（4）承担电子支付合同责任的方式承担电子支付的合同责任的方式，即电子支付过程中合同当事人在实施违约行为后应采取哪些方式承担合同违约的责任。,一般采取的主要方式为支付违约金、强制实际履行、赔偿损失和其他补救措施。,3电子支付违反商业银行法的民事责任 根据商业银行法第73条的规定，商业银行有下列情形之一，对存款人或者其他客户造成财产损害的，应当承担支付迟延履行的利息以及其他民事责任。,（1）无故拖延、拒绝支付存款本金和利息的； （2）违反票据承兑
20、等结算业务规定，不予兑现、不予收付入账、压票、压单或者违反规定退票的；,（3）非法查询、冻结、扣划个人储蓄存款或者单位存款的； （4）违反本法规定对存款人或者其他客户造成损害的其他行为。,网上银行承担民事责任的主要方式有停止侵害、恢复原状、支付迟延支付的利息和赔偿损失等。,4电子支付发生事故时法律责任的承担电子支付事故包括支付不能和支付瑕疵。支付不能是指由于支付交易的一方或是双方的过错造成电子支付不能完成，使得客户的真实交易目的无法实现。,而支付瑕疵则是由于支付指令或信息的遗失、错误、虚假或是由于物理事故，造成电子支付过错，使得原本的交易目的无法达到。,电子支付事故责任涉及的当事人包括银行、发
21、出支付指令的客户、网络传输服务提供商、银行电子支付硬件设备和软件供应商，甚至有时还会涉及认证机构。,由此，电子支付责任划分将分为以下三个部分。,（1）银行的责任 （2）客户的责任 合同责任。 不当得利的返还责任。,（3）第三人的责任 网络传输服务提供商和电子支付软硬件提供商的责任 CA认证机构（或认证中心）的责任,5.5.2 电子支付中的刑事责任问题1电子支付中的犯罪 （1）电子支付的犯罪电子支付的犯罪概念应从广义和狭义上来理解。,狭义上，是刑法学上的概念，即电子支付过程中的犯罪仅限于刑法明文规定的，扰乱电子支付的正常秩序，有危害性，触犯刑事法律以及应受刑法处罚的行为。,广义上，是除刑法的规定
22、以外，还包括尚未被刑法规定的，如在电子支付领域中新出现的，有严重危害的一些犯罪行为。,（2）电子支付过程中的犯罪现象电子支付犯罪的现象通常表现为三类。 电子支付过程中的计算机犯罪。 与计算机犯罪有关的电子支付犯罪。 不涉及计算机技术的电子支付过程中的传统支付犯罪。,（3）电子支付过程中的犯罪特征在电子支付过程中具有七种犯罪特征。 犯罪目的性，即故意犯罪。 非法获利性，它是主要特征。 犯罪的高智能性，犯罪需要掌握较高的网络技术和安全等技术。, 犯罪的无现场性，罪证易掩盖或毁灭。 犯罪的低处罚性，为了商业信誉多数商家会忍痛承受损失。, 犯罪的低风险性，犯罪人实施犯罪的成本或受处罚程度较低。 犯罪的
23、难防控性，犯罪技术会不断更新与发展。,2电子支付的刑事责任 （1）电子支付的刑事责任的概念犯罪是承担刑事责任的前提和基础，没有犯罪就不可能产生刑事责任。,根据我国刑法有关条款的规定，认定刑事责任必须符合三个基本要素。 有危害社会行为的发生。 此危害行为必然为刑法所禁止。 刑法所禁止的行为还应当是应受刑法处罚的行为。,因此，电子支付的刑事责任是指在电子支付过程中建立在刑事法律基础之上的，满足认定刑事责任要素的犯罪当事人应承担的法律责任。,（2）电子支付犯罪的刑事处罚由于电子支付中的犯罪行为会严重损害国家的正常经济秩序和电子商务活动的顺利开展，因此必须采取措施严厉惩处电子支付过程中的各种犯罪行为。
24、,如我国刑法规定了制作、传播计算机破坏程序的犯罪等。在电子支付过程中适用现行刑法还存在诸多的问题，需要依靠法律的不断完善来弥补。,本 章 小 结,本章就电子支付与结算的主要内容进行了讲述。首先，概述了电子支付的相关内容，说明了电子支付的概念及特征、形式及安全标准、电子支付的流程及当事人的法律关系。,其次，讲述了电子票据的内涵、流通过程、电子票据与传统票据的区别、电子支票，以及电子票据的法律问题。,接着，就电子货币与网上银行的法律规范问题进行了讲解。,第四，论述了电子支付（电子资金划拨）中的法律问题，主要介绍了国内外关于电子支付的立法问题、电子资金划拨当事人及其权利义务、电子资金划拨过程中的法律问题。,最后，讲述了电子支付中的法律责任问题，包括民事责任问题与刑事责任问题。 同时还给出了一个案例。,本章案例 10万元存款网上被盗案,
