1、人身损害赔偿的具体项目和计算方法).txt 你站在那不要动！等我飞奔过去！ 雨停了天晴了 女人你慢慢扫屋 我为你去扫天下了 你是我的听说现在结婚很便宜，民政局 9 块钱搞定，我请你吧你个笨蛋啊遇到这种事要站在我后面！ 跟我走总有一天你的名字会出现在我家的户口本上。 河南省郑州市 2008 城镇居民人均可支配收入 13692 元 附录一（一）最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释(2003 年 12 月 4 日最高人民法院审判委员会第 1299 次会议通过)法释2003 20 号为正确审理人身损害赔偿案件，依法保护当事人的合法权益，根据中华人民共和国民法通则(以下简称民法通则
2、)、 中华人民共和国民事诉讼法(以下简称民事诉讼法)等有关法律规定，结合审判实践，就有关适用法律的问题作如下解释：第一条 因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人” ，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人” ，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。第二条 受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿
3、责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。第三条 二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。第四条 二人以上共同实施危及他人人身安全的行为并造成损害后果，不能确定实际侵害行为人
4、的，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。共同危险行为人能够证明损害后果不是由其行为造成的，不承担赔偿责任。第五条 赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。人民法院应当将放弃诉讼请求的法律后果告知赔偿权利人，并将放弃诉讼请求的情况在法律文书中叙明。第六条 从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔
5、偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。第七条 对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构，未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害，或者未成年人致他人人身损害的，应当承担与其过错相应的赔偿责任。第三人侵权致未成年人遭受人身损害的，应当承担赔偿责任。学校、幼儿园等教育机构有过
6、错的，应当承担相应的补充赔偿责任。第八条 法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。属于国家赔偿法赔偿事由的，依照国家赔偿法的规定处理。第九条 雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的, 应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动” ，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行
7、职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动” 。 第十条 承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十一条 雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于工伤保险
8、条例调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十二条 依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按工伤保险条例的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。第十三条 为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。第十四条 帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮
9、工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。 帮工人因第三人侵权遭受人身损害的，由第三人承担赔偿责任。第三人不能确定或者没有赔偿能力的，可以由被帮工人予以适当补偿。 第十五条 为维护国家、集体或者他人的合法权益而使自己受到人身损害，因没有侵权人、不能确定侵权人或者侵权人没有赔偿能力，赔偿权利人请求受益人在受益范围内予以适当补偿的，人民法院应予支持。第十六条 下列情形，适用民法通则第一百二十六条的规定，由所有人或者管理人承担赔偿责任，但能够证明自己没有过错的除外：（一）道路、桥梁、隧道等人工建造的构筑物因维护、管理瑕疵致人损害的；（二）堆放物品滚
10、落、滑落或者堆放物倒塌致人损害的；（三）树木倾倒、折断或者果实坠落致人损害的。前款第(一)项情形，因设计、施工缺陷造成损害的，由所有人、管理人与设计、施工者承担连带责任。第十七条 受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应
11、当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条 受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条 医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相
12、应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条 误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行
13、业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条 护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条 交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治
14、疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条 住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条 营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条 残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因
15、伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条 残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 第二十七条 丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。第二十八条 被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十
16、年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第二十九条 死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十条 赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或
17、者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。第三十一条 人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。 第三十二条 超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具，或者没有劳动能
18、力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。第三十三条 赔偿义务人请求以定期金方式给付残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费的，应当提供相应的担保。人民法院可以根据赔偿义务人的给付能力和提供担保的情况，确定以定期金方式给付相关费用。但一审法庭辩论终结前已经发生的费用、死亡赔偿金以及精神损害抚慰金，应当一次性给付。第三十四条 人民法院应当在法律文书中明确定期金的给付时间、方式以及每期给付标准。执行期间有关统计数据发生变化的，给付金额应当适时进行相应调整。定期金按照赔偿权利人的实际生存年限给付，不受本解释有关赔偿期限的限制。第三十五条 本解释所称“城镇居民人均可支配收入
19、” 、 “农村居民人均纯收入” 、 “城镇居民人均消费性支出” 、 “农村居民人均年生活消费支出” 、 “职工平均工资” ，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度” ，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。第三十六条 本解释自 2004 年 5 月 1 日起施行。2004 年 5 月 1 日后新受理的一审人身损害赔偿案件，适用本解释的规定。已经作出生效裁判的人身损害赔偿案件依法再审的，不适用本解释的规定。在本解释公布施行之前已经生效施行的司法解释，其内容与本解释不一致的，以本解释为准。十八 精神损害抚慰金【条文】第十八条 受害人或
20、者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。【主旨】本条规定的是造成人身损害时精神损害抚慰金赔偿的范围及依据。【释义】在侵害生命权、健康权、身体权的人身损害赔偿中，会出现精神损害的问题，对这种损害亦应当进行补偿。本条对人身损害赔偿中精神损害抚慰金的范围及依据作了明确规定，这有助于对受害人及其他赔偿权利人的全面保护。（一）精神损害抚慰金赔偿的地位和性质1精神损害抚慰金赔偿在
21、精神损害赔偿中的地位将消费者权益保护法规定的精神损害抚慰金赔偿制度，扩大适用到一切人身伤害领域，并且包括对身体权侵害的领域，建立完整的精神损害抚慰金赔偿制度，是最高司法机关关于精神损害赔偿司法解释的功勋，人身损害赔偿司法解释又对此加以明确。在一般的理解上，抚慰金与精神损害赔偿是同一或者近似的概念，系指对财产权以外之非财产上的损害，即精神上的损害，给付相当金额，以赔偿损害之谓。 从严格的意义上说，精神损害赔偿与抚慰金赔偿并不是完全同一的概念。从精神损害赔偿的结构上分析，它是由精神利益的损害赔偿和抚慰金赔偿这两个部分构成的。从精神损害赔偿制度的发展演变历史观察，从它产生的萌芽阶段，就可以发现其分成
22、这两个部分的倾向；随着社会文明的进步和法律文化的发展，终至构成了今日精神损害赔偿的内在结构。精神利益的损害赔偿，主要是对精神性人格权损害的民事救济手段，保护的对象是名誉权、人身自由权、肖像权、姓名权、隐私权、贞操权以及一般人格权等人格权。对人身伤害所造成的精神痛苦的抚慰金赔偿，是对物质性人格权损害造成精神痛苦的民事救济手段，保护的对象是民事主体不受精神创伤的权利。因而它只能对自然人适用，不能对法人适用。当自然人的身体、健康、生命权受到损害，除应当赔偿其财产上的损害以外，对其本人或亲属造成的精神痛苦和精神创伤，应以一定数额的金钱予以抚慰。就人身伤害而言，抚慰金适用于三种场合：一是对身体权侵害造成
23、精神痛苦的；二是对健康权损害造成精神痛苦的；三是侵害生命权对其近亲属的救济。精神损害赔偿制度之所以出现这样的内在结构，原因是这一制度保护的客体人格权的复杂性和可划分性所决定的。民法发展到今天，对民事主体确定的人格权达十几种，构成了庞大的人格权体系。但尽管它们是那样的复杂、繁多，却可以用最简单的方法划分为两大类，即依人格权的存在方式为标准，分为物质性人格权和精神性人格权。前者依托于自然人的物质实体，是自然人对于物质性人格要素的不转让性支配权。 后者以观念的形态存在，是公民法人对其精神性人格要素的不转让性支配权的总称。 对这两种不同的人格权进行民法上的保护，依据它们的不同特点，采取的方法当然也不会
24、相同。对物质性人格权侵害，会造成财产上的损害和精神上的痛苦，因而要赔偿财产损失和抚慰金。对于精神性人格权的侵害，也会造成一定程度的财产损害，同时造成精神利益的损害，对财产损害当然要进行赔偿，对于精神利益损害可以用精神损害赔偿的方法，予以保护。正因为如此，精神损害赔偿制度必然形成以上两种结构。2精神损害抚慰金赔偿的性质对于精神损害抚慰金赔偿的性质，有两种不同的看法。一种认为它是民法制裁方式，一种认为它是民法上损害赔偿请求权。 我们认为，精神损害抚慰金赔偿是两种性质兼而有之。从抚慰金的基本性质上看，它是民法赋予人身伤害的受害人对造成精神痛苦的一项保护性民事权利，属于损害赔偿的请求权。相对应的，就是
25、加害人的赔偿精神损害的义务。因而称其为民法上损害赔偿请求权的性质，自是毫无疑问。从另一个角度讲，这种赔偿义务以国家强制力为后盾，以承担民事责任为保障，认其为民事制裁当然也无问题。总之，精神损害抚慰金赔偿是侵权行为法规定的侵权民事责任的组成部分，是一种具体的侵权责任方式。（二）精神损害抚慰金赔偿责任的构成和适用1抚慰金赔偿责任构成精神损害抚慰金赔偿责任既然为民法上的损害赔偿请求权性质，就是债的关系，当债务人不履行抚慰金赔偿义务时，应承担民事责任。构成精神损害抚慰金赔偿责任的基础，是首先构成侵害身体权、健康权、生命权的赔偿责任。在这个基础上，再须有受害人受有精神上的痛苦，并且该种精神痛苦与加害人侵
26、权行为有因果关系时，精神损害抚慰金赔偿责任即为构成。贾国宇因卡式炉爆炸而烧伤一案判决书在论述这种侵权责任的构成理由时认为， “根据我国有关法律规定的原则和司法实践掌握的标准，实际损失除物质方面外，也包括精神损失，即实际存在的无形的精神压力与痛苦，其通常表现为人格形象与人体特征形象的毁损所带来的不应有的内心卑屈与羞惭。本案原告贾国宇在事故发生时尚未成年，身心发育正常，烧伤造成的片状疤痕对其容貌产生了明显影响，并使其劳动能力部分受限，严重地妨碍了她的学习、生活和健康，除肉体痛苦外，无可置疑地给其精神造成了伴随终生的悔憾和残痛，甚至可能导致该少女心理情感、思想、行为的变异，其精神受到的损害是显而易见
27、的，必须给予抚慰与赔偿。赔偿额度则要考虑当前社会普遍生活水准、侵害人过错程度及其偿付能力和受害人的损失状况等因素。 ”这些论述，虽然文字有些晦涩，但所提出的依据是符合这样的要求的。受害人受有精神痛苦，诸如精神上、肉体上苦痛，因丧失肢体而搅乱生活之苦痛，因容貌损伤以致将来婚姻、就业困难之精神上苦痛，由于失业、废业或不得不转业之苦痛，因后遗症而对将来所生精神上苦痛， 以及致人死亡的近亲属为丧失亲人而遭受的精神上的苦痛者，均是。精神痛苦的受害人，应当包括两种，一种是侵害身体、健康权的直接受害人，即受人身侵害、人身伤害的受害人；另一种是侵害生命权死亡人的近亲属，一般认为包括直接受害人的父母、子女和配偶
28、。这两种人在精神上因侵权行为而受有痛苦时，享有精神损害抚慰金赔偿的请求权。在贾国宇案，受害人是贾国宇本人，其精神痛苦是容貌毁损所带来的伴随终生的痛苦，学业上的影响，以及对今后工作机会、工作能力等方面的影响。在这种情况下，只考虑直接受害人的抚慰，而不像侵害生命权的救济那样考虑其近亲属的抚慰。该种精神上的痛苦，应为侵害身体权、健康权、生命权行为产生的结果，即二者为因果关系。该种侵权行为，应符合法定构成要件，当这种侵权行为与受害人上述精神痛苦的损害具有因果关系时，该种抚慰金赔偿责任构成要件就完全具备。在贾国宇案的判决中，正确地认定了两名被告的过失行为与贾国宇人身伤害所造成的精神痛苦之间的因果关系，并
29、将其作为确定精神损害抚慰金赔偿的客观基础，是正确的。2精神损害抚慰金赔偿的适用范围精神损害抚慰金赔偿的适用范围，包括以下三个方面：（1）侵害身体权对于身体权的侵害究竟以何种方法救济， 民法通则没有明文规定，最高法院关于精神损害赔偿的司法解释做了规定，这就是赔偿精神抚慰金。侵害身体权，往往不会造成严重人身伤害的后果，因而不会有或很少有造成财产损失的可能。对此，以赔偿抚慰金作为救济的主要方法，辅之以财产损失应予赔偿的方法，是最好的选择。（2）侵害健康权凡是侵害健康权造成精神痛苦和精神创伤的，无论是否造成残疾，都应当予以抚慰金赔偿。对此，最高法院关于精神损害赔偿的司法解释已经做出了肯定的解释。（3）
30、侵害生命权侵害生命权的后果，在于直接受害人死亡和其近亲属亲人的丧失。因此，不法侵害他人致死者，受害人之父母、子女及配偶所受精神上之痛苦，实较普通权利被侵害时为甚，自不可不给与相当金额，以资慰抚。 请求权人的范围，以死者死亡时为限，包括胎儿在内。即或请求权人为年幼或精神病人，一般也包括在内。 上述三种情况，抚慰金赔偿请求权由权利人专有行使，均为专属权利。前两种的直接受害人为权利人，明文规定不得让与或继承；后一种侵害生命权的抚慰金请求权人，本身就是直接受害人的第一顺序的继承人，因而没有必要加以规定。上述三种抚慰金请求权均为专属其请求权人自身所行使，原则上都不得让与或继承。（三）抚慰金赔偿办法人身损
31、害赔偿司法解释明确规定了， “受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释予以确定。 ”因此，在精神损害抚慰金的确定上应当以精神损害赔偿司法解释为准。1基本原则和应当注意的问题（1）基本原则确定精神损害抚慰金赔偿数额的基本原则，一种认为“由法院依痛苦之程度而自由酌定， ” 一种意见认为“由法院斟酌各种情形定其数额” 。 笔者曾经提出精神损害赔偿的“基本方法是由人民法院斟酌案件的全部情况，确定赔偿金额” 。 这一方法，对于确定精神损害抚慰金的赔偿数额，也是适用的。具体应当斟酌的情况，最高法院曾经提出
32、应当包括“侵权人的过错程度、侵权行为的具体情节、给受害人造成精神损害的后果等” 。 最高法院在关于精神损害赔偿的司法解释中，关于斟酌的情节又规定为：“（一）侵权人的过错程度；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。 ”后一个司法解释的规定更为全面。在决定精神损害抚慰金赔偿的数额的时候，应当根据这些情况，酌定抚慰金数额。（2）应当注意的问题按照最高人民法院关于精神损害赔偿司法解释的规定，法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。这一解释是
33、不是针对抚慰金赔偿的计算问题而为，文字表述还不十分明确。但是从解释的逻辑而言，是明确的。这样，在处理交通事故的残疾赔偿金和死亡赔偿金的问题上，就有赔偿的标准不一致的问题。按照现在的规定，应当是各用各的规定。这里就有一个不同的精神损害抚慰金，由于执行的法律法规确定的标准不同，数额也有不同的问题。对于这种不公平的结果，不知该如何解决。我们原先认为，应当根据实际情况，考虑最高法院司法解释的不同规定，适当的有所区别，但是，不应当有很大的差别。总的原则，应当向最高额的赔偿标准靠近，逐渐改变这种状况，使案件的处理更加合理。 现在随着人身损害赔偿司法解释的出台，对于有关的赔偿项目作了统一，应当以此为准，在该
34、司法解释未作规定时，再依上面的意见处理。尤其应当注意的是，随着人身损害赔偿司法解释在残疾赔偿金、死亡赔偿金性质上立场的改变，将其明确认定为财产损失的赔偿。在今后的司法实践中，应当依据人身损害赔偿司法解释第二十五条、第二十九条的规定办理，这样在赔偿的数额上更加有利于赔偿权利人。2侵害身体权的抚慰金赔偿确定侵害身体权的抚慰金赔偿，现在还没有很多经验，需要在实践中积累。现在可以考虑的办法，就是按照一般的精神损害赔偿的办法，决定侵害身体权抚慰金的赔偿数额。确定这种抚慰金，主要应考虑：一是受害人所受的精神痛苦程度，应考虑侵害身体的地点、场合，受害人的自身感受，等等；二是加害人的过错程度；三是具体的侵害情
35、节；四是受害人的身份资历。根据以上具体情况，综合算定。侵害身体权的抚慰金确定的总的原则，可以考虑赔偿的数额相当于侵害健康权的抚慰金数额，但应考虑侵害身体权一般较难获得其他财产补偿的情况，因而不可过低，与侵害健康权的抚慰金赔偿数额大抵相当即可。对侵害身体权造成经济利益损失的，可以考虑：（1）坚持财产损失全部赔偿的原则，侵权行为造成受害人身体权的损害，损失了医药费、误工费以及其他损失的，应当全部赔偿。对于这样的赔偿，应当与侵害健康权的赔偿是一样的。（2）对于侵害身体权，造成难以计算的价值损失的，应当参照相当的标准计算。例如，侵害身体，非法抽血等形式的侵权行为，应当按照所收取的血的数量和价格做标准，
36、适当高于这个标准确定赔偿数额。没有办法计算的，则可以做估价，以估价作为赔偿计算的标准。在侵害身体权所造成的受害人的间接利益损失的场合，还要考虑对其所损失的间接利益，给予赔偿。例如，对手模特（即以手作为展示首饰的模特）的手指甲等造成损害，并不造成健康权损害的，是侵害身体权，在赔偿的时候，应当计算受到侵害以后损失的间接利益，予以赔偿。在司法实践中关于侵害身体权精神损害赔偿问题，在具体数额上存在争议。比如，1998 年7 月 8 日上午十时许，当上海外国语大学学生钱缘离开四川北路店时，店门口警报器鸣响，该店一女保安员上前阻拦钱缘离店，并引导钱缘穿行三处防盗门，但警报器仍鸣响，钱缘遂被保安人员带入该店
37、办公室内。女保安用手提电子探测器对钱缘全身进行检查，确定钱缘在髋部带有磁信号。在女保安员及另一女文员在场的情况下，钱缘解脱裤扣接受女保安的检查。店方未检查出钱缘身上带磁信号的商品，允许钱缘离店。1998 年 7 月 20 日，钱缘起诉到上海市虹口区人民法院，以自己在四川北路店无端遭到搜身，被两次脱裤检查，使自己心理受到极大伤害为由，要求屈臣氏公司公开登报赔礼道歉，赔偿精神损失费人民币 50 万元。屈臣氏公司四川北路店辩称，因钱缘出店门引起警报器鸣叫后才对其进行必要的检查，不存在侵权行为。一审法院判决被告上海屈臣氏日用品有限公司四川北路店应向钱缘赔礼道歉，判决被告上海屈臣氏日用品有限公司四川北路
38、店应赔偿钱缘精神等损失费人民币 25 万元；被告上海屈臣氏日用品有限公司承担连带责任。被告不服，随后上诉至上海市第二中级人民法院，二审法院判决撤销一审法院判决，判决上海屈臣氏日用品有限公司应向钱缘赔礼道歉，并应对钱缘精神损害赔偿人民币 1 万元。在本案中钱缘的身体权受到侵害无疑，引起最大争议的是一审法院破天荒地判决 25 万元的巨额精神损害赔偿是否符合中国国情，而二审改判赔偿 1 万元是否合理。我们认为对此应当综合考虑，既要考虑受害人受到损害的严重程度，又要考虑加害人的主观恶性，最终应当由审理案件的法官进行自由裁量。3侵害健康权的抚慰金赔偿侵害健康权的抚慰金赔偿，就是残疾受害人因精神痛苦而受到
39、的赔偿，也称之为精神损害抚慰金。在贾国宇侵害健康权抚慰金赔偿案件中，确定的赔偿数额是 10 万元人民币。这个数额基本上是合适的。也有些学者和专家认为，赔偿数额还可以再高一些，例如到 15 万元或者 20 万元，也是可以的。在具体精神损害抚慰金的确定上，应当参照最高人民法院精神损害赔偿司法解释第十条规定的各项因素进行酌定。所应考虑的，主要是受害人所受到的痛苦程度，再考虑其他计算侵害健康权抚慰金赔偿的因素，酌定赔偿数额。具体的数额，应当不超过残疾赔偿金的数额。4侵害生命权的抚慰金赔偿侵害生命权时的精神损害抚慰金赔偿，目的是慰藉失去亲人的被害人的父母、子女及配偶所受精神上的痛苦。在具体精神损害抚慰金
40、的确定上，应当参照最高人民法院精神损害赔偿司法解释第十条规定的各项因素进行酌定。（四）精神损害抚慰金赔偿的让与或继承精神损害抚慰金具有以下特质：一、痛苦系因被害人之人格权或身份权受到侵害而引起；二、痛苦之有无纯为主观，因被害人之感受而不同；三、痛苦，纵有之，亦将依附于被害人之主体而存在，并随死亡而消逝。 基于精神损害抚慰金赔偿的这些特殊性质，一般认为其行使具有专属性，不得让与或继承，这也为立法所肯定，如德国民法典第 847 条，该条的立法理由为：被害人受有非财产上之损害时，其所忍受之痛苦，随其死亡而俱逝，被害人常由其未觉受有损害或因个人事故不行使赔偿请求权时，如仍需继承人主张之，有违事理。 人
41、身损害赔偿司法解释第十八条第二款中也规定“精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。”但是需要注意的是，抚慰金请求权不得让与或者继承是一般原则，但是在特定情形下，精神损害抚慰金请求权还是可以让与或继承的。这是因为，精神损害抚慰金是通过金钱的形式来表现的，在本质上依然是一种财产责任，应当允许转让或继承。这也是为其他立法例所规定的，如我国台湾地区“民法典”第 195 条规定：“不法侵害他人之身体、健康、名誉、自由、信用、隐私、贞操，或不法侵害其他人格法益而情节重大者，被害人虽非财产上之损害，亦得请求赔偿相当之金额。其名誉被侵害者，并得请求恢复名誉之适当处分。前项请求权，不得让与或继承。但以金额赔偿
42、之请求权已依契约承诺，或已起诉者，不在此限。前两项规定，于不法侵害他人基于父、母、子、女、或配偶关系之身份法益而情节重大者，准用之。 ”人身损害赔偿司法解释本条也借鉴此立法例作了规定，即本条第二款：“精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 ”精神损害抚慰金请求权可以让与或继承只能在以下两种情形下：一是赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿；二是赔偿权利人已经向人民法院起诉。承诺系指承认某种义务的存在，并同意履行。基于承诺产生精神损害抚慰金请求权让与或继承的可能，对此应当有特定的要求，主要有以下方面：首先，
43、在承诺的当事人方面，承诺的主体必须是赔偿义务人，承诺的对象是被害人或者死者近亲属，即赔偿权利人；其次，在承诺的形式方面为要式行为，既可以是赔偿义务人的单方法律行为，给被害人或死者的近亲属出具承诺书，也可以由赔偿义务人与受害人或者死者近亲属签订赔偿协议，但必须是书面的，否则视为没有承诺；再次，承诺的内容方面，指的是对被害人或者死者的近亲属遭受的精神损害给予金钱赔偿，而且承诺的赔偿金额应当是明确的，否则视为没有承诺。只有符合前述要求，承诺才会产生精神损害抚慰金请求权的让与或继承。起诉，是指向法院表示请求赔偿意思的要式行为。至于起诉方面的要求，应当符合民事诉讼法关于起诉的具体要求，而且还必须是赔偿权
44、利人提起起诉，所请求的是金额确定的精神损害抚慰金。当然，在这两者情形下，无论何种情形都必须是发生在精神损害抚慰金请求权让与或继承之前，否则不产生让与或继承的可能。【问题】人身损害赔偿司法解释在本条对精神损害抚慰金作出了规定，但综观这个司法解释关于精神损害抚慰金的规定，其同以前的一些法律和司法解释存在较大差异。其中，对残疾赔偿金、死亡赔偿金等原先理论上和司法解释上认为是精神损害抚慰金性质的赔偿，在性质认定上出现了变化。具体有以下依据：首先，最高人民法院副院长黄松有在最高人民法院公布关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释新闻发布会上的讲话中明确指出：“解释将死亡赔偿金的性质确定为收入损失的
45、赔偿，而非 精神损害抚慰金 。 ”其次，人身损害赔偿司法解释将残疾赔偿金与死亡赔偿金规定在第十七条，而将精神损害抚慰金规定在第十八条，在逻辑上给人一种死亡赔偿金与残疾赔偿金不属于精神损害抚慰金的感觉。如果认为残疾赔偿金与死亡赔偿金是精神损害抚慰金的话，就不会作此分立条文式的规定，否则就是逻辑上的矛盾。再次，人身损害赔偿司法解释第三十二条明确规定：“人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。 ”这一条文明确地将残疾赔偿金与死亡赔偿金认
46、定为对财产损失的实际赔偿，认为其性质上是物质损害赔偿金，不属于精神损害抚慰金。值得注意的是， 最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第九条明确规定：“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。 ”这与人身损害赔偿司法解释的立场是相抵触的。精神损害赔偿司法解释将残疾赔偿金和死亡赔偿金的性质认为是精神损害赔偿，而人身损害赔偿司法解释不再将残疾赔偿金和死亡赔偿金的性质认为是精神损害抚慰金，而是将其认定为残疾者家庭和死者家庭整体减少的的家庭收入，性质上为财产损失。对此，在最高人民法院民事审判第一庭编著
47、的最高人民法院人身损害赔偿司法解释的理解与适用中，认为根据人身损害赔偿司法解释第三十六条的规定，受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，不得适用最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第九条的规定。 这实际上也意识到了这两个司法解释之间的冲突，这虽然在法律适用上可以解决问题，但这种解释在学理上是否科学合理，有待进一步的探讨。三十 计算标准基准地的选择【条文】第三十条 赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标
48、准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。【主旨】本条规定的是计算标准基准地的选择，也就是死亡赔偿金和残疾赔偿金标准不一致的计算方法。【释义】计算标准基准地，指的是在计算某些赔偿项目时所依据的标准所在地。人身损害赔偿司法解释明确规定了赔偿项目的计算标准基准地，原则上不允许赔偿权利人选择，但基于一些赔偿项目关系到赔偿权利人的日后生活，本条对此作了特殊规定，允许赔偿权利人在残疾赔偿金、死亡赔偿金、被抚养人生活费的计算标准基准地进行选择。（一）对计算标准基准地进行选择的根据与意义人身损害赔偿司法解释第二十五条、第二十九条规定对残疾赔偿金、死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均
49、可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。不过根据民事诉讼法第二十九条“因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖”的规定，以及最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见第二十八条“民事诉讼法第二十九条规定的侵权行为地，包括侵权行为实施地、侵权结果发生地”的规定，人身侵权行为案件的管辖法院为侵权行为实施地或者侵权结果发生地或者侵权行为所在地法院管辖，这就使得受诉法院所在地可能与赔偿权利人赖以生活的住所地或者经常居住地受诉法院所在地可能不一致。众所周知，我国是一个幅员辽阔的大国，全国共有三十四个省级行政单位，这其中包括二十三个省、五个自治区、四个直辖市和二个特别行政区，如果将我国香港、澳门、台湾地区排除在外，也还有三十一个省、自治区、直辖市，更重要的是各地经济发展不平衡，居民生活水平差异很大，这三十一个行政区域各自有关统计数字差别很大，例如，北京市 2002 年的城镇居民人均可支配收入为 1246392 元，上海市 2002 年的城镇居民人均可支配收入为13250 元，安徽省 2002 年城镇居民人均可支配收入为 60324 元。这也就意味着，如果赔偿权利人的住所地或者经常居住地与受诉法院所在地不一致的，这对赔偿权利人的合法权益影响
