1、法理学的结构体系：法理学是研究法律现象及其一般性的、普遍性的、规律性的内在的联系的学科。法理学的主要任务是研究各种现象之下的，内在的、规律的联系。法理学的内容框架：1法的本体论；2法的发生论；3法的价值论；4法的运行论；5法的关联论。教材中的重点是第一章和第二章的内容。第一章 法的本体第一节 法的定义一、法律职业与法的定义法律职业是指受过专门的法律教育、具备法律规定的任职条件、取得国家规定的任职资格而专门从事法律工作的一种社会角色。一般认为，法律职业具有专门性、独立性、技术性的特点。法律职业与法律方法、法律思维有紧密联系。法律思维具有规范性、求实性、利益性等特点。二、法的本质的各种学说1、法首
2、先是一种社会现象，它不以人的意识为转移，是客观存在的；法是人们对这种客观的现象认识的产物和结果。所以法既是一种客观存在，也是人们主观认识的产物。换言之，法是人们对客观事物认识的标签。法的现象是指能够经验的、凭借直观的方式可以认识的法的外部联系的总和。2、从法的现象和本质两个大的角度看，对法有三种理解：第一类是从法本身理解法律；第二类是从法的外部解释法的根源，将法视为人类精神的一般发展的产物；第三类则是从社会现象的交互作用的角度把握法的定义。西方法学学派：神意论，最古老的一种学说，主要代表人物是托马斯阿奎那，欧洲中世纪的一个著名的学者，他强调法的本源是神，这是一种法的二元论，是神人二元论；理性说
3、，强调的是人类社会的法的二元论，西塞罗他们强调的是法是人类理性的体现、人类本性的体现，强调法是最高理性，理性在人类理智中稳定而充分发展之时就是法律。西方的自然法学家基本上都是持这种观点的；主权命令说，法律是由掌握国家权力的人发布的一种命令。主要是由奥斯丁创立的分析法学的学者所主张的；意志说。它认为法律是公共意志、人民意志的体现；自由说，这个影响小一点，德国的哲学家康德，认为法就是那些使任何人的有意识的行为按照普遍的自由法则确定能与别人有意识的行为相协调的全部条件的综合；事物性质说，孟德斯鸠认为法是由事物性质产生出来的必然关系，这个所谓事物性质也是法的精神，影响相对也小一些；民族精神说。德国的卡
4、尔冯萨维尼认为法是具有个性的体现，是民族精神、民族特性和民族共同意志的体现。德国的历史法学派的观点；利益说，德国法学家鲁道夫冯耶林，认为法的目的就是社会利益，社会利益是法的创造者，是法的唯一根源。揭示法与社会利益的相关性，认为法的目的就是维护社会利益，社会利益是法的创造者。正义论：把法归结为正义，古罗马法学家塞尔苏士认为“法乃善良公正之术”；规则论：认为法是一个逻辑上自我满足的规则体系；判决论或预测论：认为法是对法官判决的预测，法是法官的倾向和意见，法官关于案件的处理意见才是真正的法。中国法学学派。儒家；强调法是一种能力；道家；强调法是一种自然法，但这里的自然法与西方的自然法不同；法家；强调法
5、的操作性。马克思主义说。法律是统治阶级或取得胜利并掌握国家政权的阶级的意志的表现。法所体现的统治阶级意志不是统治阶级内部的各党派、集团及每个成员的个别意志，也不是这些个别意志的简单相加，而是统治阶级的整体意志、共同意志或根本意志。在一定情况下，法的内容规定不仅反映统洽阶级的意志，而且同时又反映被统治阶级以及统治阶级的同盟阶级的某些要求和愿望。马克思主义强调，法表现的是一种正式性、阶级性、社会性。正式性：又称法的官方性、国家性，指法是由国家制定或认可的并由国家强制力保证实施的正式的官方确定的行为规范；阶级性：在阶级对立的社会，法所体现的国家意志实际上是统治阶级的意志；社会性：法的内容受一定社会因
6、素制约的，最终也是由一定社会物质生活条件决定的。一般主要考国法意义上的法，不是考哲理意义上的法。国法意义上的法包括四个方面，第一，是指国家专门机关和立法机关制定的法，有时候称之为成文法；第二，是指法院或法官在判决中创制的规则，即判例法；第三，是指国家通过一定方式认可的习惯法；第四，是指其他执行国法职能的法。三、法的特征 一般特征：1法是调整人的行为的社会规范，具有规范性；所以法具有社会性；法不调整单纯的思想，法不调整所有的行为，法是调整人的行为的社会规范，强调的是法的反复适用性。2法是由公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范，具有国家意志性；公共权力机构一般指国家。3法是具有普遍性的社
7、会规范，具有普通性；普遍性的社会规范强调的是国家权力所及的范围内，平等对待一切社会成员，法律的要求始终对全人类具有普遍性。4法律是以国家强制力保证实施的，具有强制性。这里特别强调国家强制力是通过法定程序间接地表现出来的。国家强制力不是唯一保证法律实施的工具。5法是有严格的程序规定的规范，具有程序性。6法是以权利义务为内容的社会规范；在社会成员之间财产关系上出现了“我的“、“你的“之类的观念，即是权利义务观念形成，这是法产生的主要标志之一。法律以权利和义务为内容：（1） 法律的要素以法律规范为主，而法律规范中的行为模式是以授权、禁止和命令的形式规定了权利和义务。（2） 法律对人们的行为的调整主要
8、是通过权利义务的设定和运行来实现的。（3） 权利义务是主体法律地位的体现，总是受到立法者和社会成员的关注 本质特征：人类对法的本质的认识过程相当漫长，马克思主义法学告诉我们应注意几个方法性的问题：1、 鉴别“本质”与“现象”2、 界定“内容”与“形式”3、区分“实然”与“应然”A。法的意志性与规律性。法律是意志与规律的结合。意志性：法律对社会关系有一定的需要、理想和价值规律性：对客观规律的认识和把握基础上制定B法的阶级性与共同性。法律是阶级统治和社会管理的手段。阶级性：法律是占统治地位的阶级意志的体现，是阶级统治的工具共同性：某些法律内容、形式、作用效果不以阶级为界限，有相同或相似性C法的利益
9、性与正义性。法律是为实现社会正义而调整各种利益关系的工具。利益性：法律为实现社会正义而调整各种利益关系的工具正义性：法律应当具有正义性四、法的作用法的作用的概念。法的作用是指法对社会发生的影响。法的作用体现在法与社会的交互影响中，直接表现为国家权力的行使，本质上是社会自身力量的表现。 法的作用对象：1 人的行为-规范作用2 社会关系-社会作用：法律作为社会关系调整器对社会所产生的影响，是经过法的规范作用而产生。法的规范作用 法的社会作用考察基点 法的规范性特性 法的本质、目的和实效作用对象 人的行为（自然人、社会组织） 社会关系（人人关系、社会化的人和自然关系）存在方式 一切法所共有的 依不同
10、类型、不同国家、同一国家不同时期而形成差别所处层面 是社会作用的手段，具有形式性和表象性 是规范作用的目的，具有内容性和本质性发挥作用前提 颁布法律，把法告诉人们，静态中发生 法律被运用、被实施，动态中发生法的规范作用。法的作用分为规范作用和社会作用。规范作用是手段，社会作用是目的。法的规范作用包括：（1）对本人行为的指引作用；法对本人的行为具有引导作用，法律对人的行为的指引通常采用两种方式：确定的指引（通过设置法律义务，要求人们做出或抑制一定行为，使社会成员明确自己必须从事或不得从事的行为界限）和不确定的指引（选择的指引指通过宣告法律权利，给人一定选择范围）。对象为每个人自己的行为不同于个别
11、指引，个别指引指通过一个具体的指示就具体的人和情况进行指引确定指引：义务模式有选择指引：权利模式（2）对他人行为的评价作用；法律具有判断、衡量他人行为合法与否的评判作用。（3）对一般人行为的教育作用；通过法的实施使法律对一般人的行为产生影响具体表现为示警作用和示范作用。（4）对当事人行为之间的预测作用；凭借法律的存在，可以预先估计到人们相互之间会如何行为。（5）对违法行为人的强制作用。法可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律。法的社会作用是指，法的本质、目的表现为社会性。法的社会作用表现为法具有政治职能（通常说的阶级统治的职能）和社会职能（执行社会公共事务的职能）。从总体方面讲，法的社会作
12、用是：法是社会关系的调整器，是阶级统治的工具。A 基本方式和手段：确认、调节、整合、制裁、制约、组织、引导B 阶级统治作用：法在经济、政治、思想统治等方面的作用社会管理作用：法在维护人类基本生活条件，确认技术规范方面作用法的作用局限性。强调法的作用是有局限性的，表现为：（1）法律的调整对象、调整范围是有限的；（2）法表现为一种稳定性、普遍性，抽象性、概念性；（3）法律受人的因素影响；（4）社会其他因素对法的影响。另：（1） 法律具有保守的倾向。（2） 法律具有不能适时应变的弊端。当面对具体个案时，他就有可能成为非正义的、僵化的规则。（3） 法律无法穷尽一切可能发生或存在的社会现象，会存在遗漏。
13、（4） 因语言的拙劣性，使法律留有许多自由裁量的余地，给适用带来标准难以统一的问题。（5） 法律存在着从管理走向强制，从控制走向压制的潜在危险。（6） 法律是通过法定程序经由大量的人力、物力来执行，会引起法律执行成本。（7） 法总是十分依赖其外部条件，其作用总是容易受社会或人为因素的制约。例题：村民于晓玲想到山上砍一棵树，父亲劝阻她说，砍树要经有关部门的批准，否则违反森林法，于晓玲听从父亲的劝告没有砍树。此案例中反映出法的哪些功能。A指引功能 B评价功能 C教育功能 D强制功能。答案：A、C。本案例中有三个行为，于晓玲想要砍树的表达行为、其父亲的劝诫行为、于晓玲听从父亲劝诫放弃砍树的行为。表达
14、行为不受法律调整，劝诫行为具有教育作用，于晓玲放弃砍树的行为表现出一种指引和教育作用。例题：学者们认为，法不是万能的，其作用是有限的。其理由在于：1法律重视程序，不讲效率；2法律调整外在行为，不干预人的思想观念；3法律强调稳定性，避免灵活性；4法律反映客观规律，不体现人的意志。下列哪些理由是正确的：A134 B124 C2 D3答案：C、D第二节 法的价值一、法的价值的含义法的价值是指，法这样一种社会规范有哪些为人这样的主体，所重视和珍视的性状、属性和作用。所谓价值是指客体能够满足主体的需要。（1）同价值的概念一样，法的价值也体现了一种主客体之间的关系；（2）法的价值表明了法律对于人们而言所拥
15、有的正面意义，它体现其属性中为人们所重视、珍惜的部分；（3）法的价值既包括对实然法的认识，更包括对应然法的追求。二、法的价值判断和事实判断法的价值判断是指对某一个特定的主体有无价值、有什么价值、有多大价值进行的判断；事实判断是指对客观存在的法律规则、法律制度进行的客观分析和判断。价值判断和事实判断的不同在于：取向，维度，方法，真伪（1）判断的取向不同：价值判断的取向是主体，而事实判断的取向是法律规则、法律制度；（2）判断的维度不同：价值判断与主体的情绪、理念有关，因此带有很强的主观性，而事实判断尽可能做到中立、客观；（3）判断的方法不同：价值判断的方法是规范性的判断，而事实判断是一种描述性的判
16、断；（4）判断的真伪不同：价值判断主要是看主体与客体之间价值关系的契合程度，而事实判断的真伪主要在于其与客体的真实情况是否符合。三、法的价值种类价值的种类主要有三种：自由、秩序、正义。自由是指法通过制度的保障，使主体的行为任意化。有法律才有自由。秩序被认为是工具性的价值，这里强调的是秩序是社会生活的基础和前提。正义强调的是社会生活中主体的平等和公正。正义是法的基本标准。四、法的价值冲突由于社会生活的多元化，价值形式之间会发生冲突和矛盾。如，自由和秩序的冲突。将学校隔离起来，以避免学生大范围的感染 SARS，就是通过限制自由来保证社会的秩序。再如：公平的效益。法的价值冲突是客观存在的。冲突的解决
17、需要一种利益衡量和价值衡量。如何衡量呢？要注意以下三个原则：（1）价值位阶（价值排序原则）自由正义秩序；（2）个案平衡原则；（3）比例原则。在现代法律实践中，当法的价值发生冲突时，通常采取哪些原则？ A.价值排序原则B.秩序优先原则C.个案平衡原则D.比例原则答案：ACD第三节 法的要素一、法律规则（即法的规则）1、定义：是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。2法律规则的逻辑结构由假定条件；行为模式(可为模式-可以，应为模式-应当或必须，勿为模式-禁止或不得)；法律后果(合法后果，违法后果组成。所谓假定条件，指法律规则中有关适用该规则的条件和情况的部
18、分，即法律规则在什么时间、空间、对什么人适用以及在什么情境下法律规则对人的行为有约束力的问题。它包含两个方面：（1）法律规则的适用条件；（2）行为主体的行为条件。所谓行为模式，指法律规则中规定人们如何具体行为之方式或范型的部分。它是从人们大量的实际行为中概括出来的法律行为要求。分为三种：（1）可为模式；（2）应为模式；（3）勿为模式。处于核心地位。所谓法律后果，指法律规则中规定人们在做出符合或不符合行为模式的要求时应承担相应的结果的部分，是法律规则对人们具有法律意义的行为的态度。法律后果又分为两种：（1）合法后果，又称肯定式的法律后果，是法律规则中规定人们按照行为模式的要求行为而在法律上予以肯
19、定的后果，它表现为法律规则对人们行为的保护、许可或奖励。（2）违法后果，又称否定式的法律后果，是法律规则中规定人们不按照行为模式的要求行为而在法律上予以否定的后果，它表现为法律规则对人们行为的制裁、不予保护、撤消、停止，或要求恢复、补偿等。3法律规则和法律条文的关系：法律条文是表现法律规则的形式；法律规则是法律条文所要表现的内容。法律规则和法律条文的关系一般是对应的。法律条文可以分为规范性条文和非规范性条文。规范性条文是直接表述法律规范，即法律规则和法律原则的条文；非规范性条文是指不直接规定法律规范，而规定一些法律技术内容，如专门法律术语的界定，公布机关和时间，法律生效日期等的条文。法律规则是
20、法律条文的内容，法律条文是法律规则的表现形式，并不是所有的法律条*直接规定法律规则，也不是一个条*完整地表述一个规则或只表述一个法律规则。一个完整的法律规则由数个法律条文来表述。法律规则的内容分别由不同规范性法律文件的法律条文来表述。一个条文表述不同法律规则或其要素。法律条文仅规定法律规则的一个要素或若干要素。3法律规则的分类：授权性法律规则和义务性法律规则；按照规则的内容规定不同所谓授权性规则，是指规定人们有权做一定行为或不做一定行为的规则，即规定人们的“可为模式”的规则。有的规则既是权利性规则又是义务性规则，如教育权。所谓义务性规则，是指在内容上规定人们的法律义务，即有关人们应当做出或不做
21、出某种行为的规则。它也分为两种：（1）命令性规则（婚姻法规定现役军人的配偶要求离婚，需征得现役军人的同意）；（2）禁止性规则。我国刑法规定： “为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任”。该条款的内容属于哪种规范?A授权性规范；B义务性规范；C命令性规范；D禁止性规范。答案：A确定性法律规则、委任性法律规则和准用性法律规则；按照规则的内容的确定性程度不同所谓确定性规则，是指内容本已明确肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。在法律条文中规定的绝大多数法律规则属于此
22、种规则。所谓委任性规则，是指内容尚未确定，而只规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。如由依本法另行规定。所谓准用性规则，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则。如适用规定。授权性法律规则主要针对公民、自然人的，委任性法律规则主要针对国家机关、机构的；授权性规则规定公民可以享受，可以不享受权利，有选择性，委任性规则是委托某个机关去做，没有选择性，必需要做。强行性法律规则和任意性法律规则。按照规则对人们行为规定和限定的范围或程度不同所谓强行性规则，是指内容规定具有强制性质，不允许人们随便加以更改的法律规则。义务性规则，职权
23、性规则属于强行性规则；所谓任意性规则，是指规定在一定范围内，允许人们自行选择或协商确定为与不为、为的方式以及法律关系中的权利义务内容的法律规则。在权利性规则中，有些属于任意性规则。如我国法律规定，合资企业的产品可以出口，也可以在中国市场销售。例 1：下列有关法律规则的表述，正确的有（多选） A、任何法律规则都有假定条件、行为模式和法律后果三个部分组成B、“代理诉讼的律师，可以依照规定查阅本案有关材料，可以向有关组织和公民调查，收集证据；对涉及国家秘密和个人隐私的材料，应当依照法律规定保密”，此规定的前一句话为任意性规则，后一句话为强行性规则 C、“人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采取对
24、妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害的，赔偿请求人要求赔偿的程序，适用本法刑事赔偿程序的规定”，此规定为准用性规则 D、“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭”这是一条确定性规则 答案及注解ACD。命题目的考对法律规则概念与分类的把握 解题关键概念要清楚，熟知各种法律规则的特点错解剖析BCD 一般不会出错，对各类法律规则的把握，不一定去背定义，了解其特征即可：在立法用语中，有“有权”，“享有权利”，“可以”等字样的为授权性规则；有“有义务”，“须得”，“要”，“应”，“必
25、须”等字样的为义务性规则，它属于义务性规则中的命令性规则；有“禁止”，“不准”，“不得”，“不应当”，“严禁”，“不要”等字样的也为义务性规则，它属于义务性规则中的禁止性规则；有“由依据另行规定”字样的是委任性规则；有“参照”，“依据规定”，“适用规定”字样的属准用性规则；内容确定、具有强制性质的是强行性规则；规定在一定范围内，允许人们自行选择或协商确定、以及法律关系内容的法律规则为任意性规则。 由此可见，CD 是对的，B 是错的，它的前一句话为授权性规则，后一句话为义务性规则。关键是 A 项，之所以会出错，是因为把“任何法律规则”等同于“任何法律条文”了-若说“任何法律条*有假定条件、行为模
26、式和法律后果三个部分组成”，那肯定是错的；但“任何法律规则都有假定条件、行为模式和法律后果三个部分组成 ”这句话却是正确的。例 2：下列何种表述不属于法的规则？A.公民的权利能力一律平等B.民事活动应当自愿、公平、等价有偿、诚实信用C.合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务D.党必须在宪法和法律范围内活动【答 案】ABD【知识点】法律规则【详 解】法的规则，即法律规则，是指采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。看一个法律条文表述的是不是法律规则，关键看该法律条文是否表述的是权利或者义务；如果表述了权利或者义务，那么就是法律规则。C 选项具体
27、规定了合同当事人履行合同约定的法律义务，因此表述了一个法律规则。A、B 表述的都是法律原则；D 选项压根儿不是法律条文，当然谈不上法律规则了。规范：、调整性的法律规范和保护性的法律规范（按法律规范的职能划分）调整性的法律规范是关于一般主体的权利和义务的规范。调整性规范分为义务性规范和权利性规范。义务性规范是规定法律关系主体应当从事一定行为或者不应当从事一定行为的规范。义务性规范是属于强行性（命令性）规范。这种规范规定的行为规则的内容是确定的，不允许主体一方或双方任意改变。权利性规范是规定法律关系主体具有自己为一定行为和要求他人为或不为一定行为的能力或资格的规范。这种规范通过授权性条文加以表述。
28、往往使用“可以，有权”。 保护性规范是关于特殊主体的职权以及对违法者给予制裁的规范。保护性规范分为职权性规范和制裁性规范。职权性规范是授予特定的国家机关及其工作人员从事一定行为的能力或资格的规范。这种规范最主要的特点是职权与职责的统一，即特殊主体具有从事一定行为的能力或资格，同时意味着它必须从事这一行为，否则就构成失职。制裁性规范是规定有关国家执法机关对于违反法律规定的当事人给予制裁的规范。这种规范集中体现了法律规范的保护性职能。 、绝对确定的法律规范和相对确定的法律规范（按与个别调整的联系）绝对确定的规范是指没有给执法机关留下个别调整可能性的规范。例：我国刑法第 53 条规定：“对于被判处死
29、刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。”相对确定的规范是指给执法机关留下不同程序的个别调整可能性的规范。刑法分则多为相对确定的规范。这种规范可依据主管机关自由裁量的自由限度分为情况性的、必择其一的、任选的三类规范：情况性规范是以具体情况为转移，可以由执法机关直接进行具体化调整的规范。如我国刑法第 56 条规定：“查封财产以前犯罪分子所负的正当债务，需以没收的财产偿还的，经债权人请求，由人民法院裁定。” 必择其一的规范是规定执法机关只能适用规范中确切说明的若干方案中的一种方案。如我国刑法 32 条规定：“对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处分，但可以根据案件的不同情况，予以训
30、诫或责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处分。”任选的规范是指规范中除了规定可供采用的主要方案以外，也规定了任选和方案。我国民事诉讼法（试行）第 98 条规定：“人民法院进行调解，可以由审判员一人主持，也可以由合议庭主持，并且尽可能就地进行。” 、强行性的法律规范和任意性的法律规范（按同自主调整的联系）强行性（命令性）规范。这种规范不允许有个人意思表示，如果当事人之间订立了规定其他行为条件的协议，则此协议被认为是无效的。 任意性规范。这种规范允许双方有自己的意思表示，就一定问题达成协议，如果达不成协议也无其他协议时，这种规范才发生作用。例如我国经济法第 11 条中就包含有：
31、“如果在签定时不能达成一致意见，由双方上级主管机关处理。”二、法律原则1法律原则的理解。法律原则是为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或规范，是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范。2法律原则的分类：政策性原则和公理性原则；基本原则和具体原则；实体性原则和程序性原则。3法律原则和法律规则的区别：（1）内容上，法律规则规定的内容比较具体，法律原则规定的内容比较抽象；（2）从适用范围上看，法律原则的适用范围广于法律规则；（3）在适用方法上，法律规则具有排他性，而法律原则不具有排他性。三、权利和义务1权利和义务是法学中的核心概念。2权利是对法律规定的法律主体作出某种行为的许可；
32、义务是由国家法律规定的主体（义务人）必须履行的责任。3分类基本权利义务与普通权利义务：根据根本法和普通法规定不同分类，基本权利义务是宪法所规定的人们在国家政治生活、经济生活、文化生活和社会生活中的根本权利和义务，普通权利和义务是宪法以外的普通法律所规定的权利和义务。绝对权利义务与相对权利义务：根据相对应的主体范围不同分类，绝对权利义务是对应不特定的人，相对权利义务是对应特定的人。个人权利义务、集体权利义务和国家权利义务：根据权利义务主体的性质不同分类。4权利和义务的分配。权利和义务具有四个方面的关系：从结构、数量、产生发展、价值这样四个方面来掌握（1）从结构上看，权利和义务紧密联系不可分；（2
33、）从数量上看，权利和义务总量平衡；（3）从产生发展看，权利和义务经过了从浑然一体到相对分裂再到相对一致的过程；（4）从价值上看，权利和义务代表了不同的法律精神，它们在历史上受到重视的程度有所不同，因而两者在不同国家的法律体系中的地位是有主、次之分的。从价值取向来看，权利强调保障个人自主，义务强调国家。在民主法治社会，权利是第一性的，义务是第二性的，设定义务是为了更好的保障权利。5权利和义务相互关系（1）产生和发展上：经历了一个从浑然一体到分裂对立再到相对一致的过程。（2）逻辑结构上的对立统一关系：二者不能孤立存在。（3）整体数量上：具有量上的等值关系。一个社会的权力总量和义务总量是相等的。（4
34、）价值功能上：具有互补关系。没有义务就无所谓权利，没有权利也就无所谓义务。（5）运行上：具有制约关系。个人的权利对国家权力的制约导致国家义务产生，国家的权力对个人生活的制约导致个人义务的形成。（6）价值取向上：具有主从关系。在民主法治社会，权利处于主导地位，权利是目的，义务是手段。例 1：从权利和义务产生和发展看，下列观点错误的是：（单选） A 在原始社会，权利和义务还浑然一体，没有分离 B 在阶级对立的社会，权利和义务发生了分离 C 在社会主义社会，权利和义务既对立又统一 D 在阶级对立的社会，权利和义务在总量上是不平等的 此题选 D。例 2：下列何种表述符合权利与义务的一般关系？A.法律权
35、利和义务相互依存B.权利和义务具有一定的界限区别C.在任何历史时期，权利总是第一性的，义务总是第二性的D.权利是义务，义务也是权利【答 案】AB【详 解】权利与义务的存在和发展都必须以另一方的存在和发展为条件，因此，法律权利和义务相互依存。A 选项正确。权利与义务都有一个适度的范围和限度。对于公民权利而言，法律不限制的，即为公民的权利和自由；对于公民义务而言，必须有法律的规定才是义务。因此，权利与义务存在一定的界限区别。B 选项正确。一般而言，在等级特权社会，法律制度往往强调以义务为本位，权利处于次要的地位；而在民主法治社会，法律制度较为重视对个人权利的保护。因此，并不是任何历史时期，权利总是
36、本位的，第一性的。因此 C 选项错误。对于公民而言，权利意味着利益，而义务意味着负担，因此公民权利与义务并不是一回事；当然，对于国家机关而言，权利（权力）也是它的义务。因此，D 选项错误。四、法律概念法律概念是指对各种法律现象的概括所形成的术语。法律的解释、生效时间、修改机关等等都是由法律的技术*项规定的。第四节 法的渊源和分类一、法的渊源法的渊源是指法的形式上的渊源，也就是效力渊源。不同的国家机关创制的法律有不同的效力。二、渊源的分类法的渊源多种多样，可以从不同的角度作不同的分类：（1）根据法的渊源的载体形式的不同，可将法的渊源分为成文法渊源与不成文法渊源，表现为文字形式的制定法的为成文法渊
37、源。（2）从法的渊源与法规范关系的角度，可将法的渊源分为直接渊源与间接渊源，学说等法规范、法条文间接相关的渊源为法的间接渊源。（3）根据是否经过国家制定程序，法的渊源可以分为制定法渊源与非制定法渊源。（4）根据法的渊源的相对地位而分为主要渊源与次要渊源。最重要的一点是要掌握：正式渊源和非正式渊源。正式渊源是能从国家的规范性法律中明确的渊源；非正式渊源是具有法律意义的，但尚未在正式的法律文书中得到规范的渊源。下列有关法的渊源与分类的表述，正确的有（多选） A、法的渊源指法的源头，通常的认识有历史渊源、本质渊源、思想理论渊源、效力渊源、文件渊源、形式渊源等B、仅在部分地区适用的分类，称为法的特殊分
38、类 C、根据法的渊源的载体形式的不同，可将法的渊源分为直接渊源与间接渊源D、当代中国法的渊源，包括宪法、行政法、民法、刑法、商法、经济法、劳动法、社会保障法等等 答案及注解AB。命题目的考对法的渊源与分类概念的把握 解题关键搞清概念。错解剖析A 对，法的渊源就是包括着几种分类；B 对，按法的特殊分类，可将法分为：公法与私法、普通法与衡平法、联邦法与联邦成员法等；与此相对应的，是法的一般分类，指世界各国都基本适用的一种法的分类，据此，可将法分为国内法与国际法、根本法和普通法、一般法和特别法、实体法和程序法、成文法与不成文法等；C 错，根据法的渊源的载体形式的不同，可将法的渊源分为成文法渊源与不成
39、文法渊源；从法与法规范关系的角度，才可将法的渊源分为直接渊源与间接渊源-前者制制定法等与法规范、法条文直接相关的渊源，后者指学说等与法规范、法条文间接相关的渊源；D 错，宪法、行政法、民法、刑法、商法、经济法、劳动法、社会保障法等是当代中国法的法律部门或法律体系；而宪法、法律、行政法规、地方性法规、民族自治法规、经济特区的规范性文件、规章、特别行政区的法律、国际条约和国际惯例等，才是当代中国法的渊源。 这部分内容，需要把握的知识点还有：1）实质意义法的渊源与形式意义法的渊源：前者是指法的内容来源；后者是指法的效力渊源，即具有不同效力和地位的法的不同表现形式，如制定法、判例法、习惯法、法理等。在
40、我国，对法的渊源的理解，一般指后者，主要是各种制定法； 2）法的正式渊源与法的非正式渊源：指根据是否表现于国家制定的法律文件中的明确条文形式而进行的分类，若是，如制定法，即为正式渊源，若不是，如正义标准、理性原则、道德观念、社会思潮、公共政策、习惯等尚未在正式法律中得到权威性明文体现的、具有法律意义的准则和观念，即是非正式渊源；3）法的渊源的分类，还有制定法渊源与非制定法渊源，主要渊源与次要渊源等，但最主要的分类是正式渊源与非正式渊源； 4）是法的一般分类的标准：国内法与国际法-按创制与适用的主体不同；根本法和普通法-按效力、内容和制定程序的不同；一般法和特别法-按效力范围的不同；实体法和程序
41、法-按规定的具体内容不同；成文法与不成文法-按创制与表达形式的不同。三、当代中国法的渊源1当代中国法的渊源主要表现为各种形式的制定法：（1）宪法；（2）法律；（3）行政法规；（4）地方性法规、民族自治法规、经济特区的规范性文件；（5）特别行政区的法律；（6）规章；（7）国际条约、国际惯例。要特别注意的是地方性法规的制定机关是省一级的人大及其常委会，省级人民政府所在地的人大及其常委会，经国务院批准的较大市的人大及其常委会，经济特区的人大及其常委会。国家加入国际条约、国际惯例后，应遵循国际条约、国际惯例，但是国家声明保留的原始法律除外。2国家政策也是法的非正式渊源（习惯也是非正式渊源）。民法通则第
42、 6 条规定，民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。3习惯，除非经过国家的认可才能成为法的正式渊源。我国不认可判例、学说为法的渊源。下列有关法的渊源的表述哪些是不正确的A法的非正式渊源是指不能被国内法院适用的法的渊源B在我国，宪法法律等主要是根据其所调整的社会关系作出的分类（根据法的渊源来分类的）C根据条约必须遵守的原则，一切国际条约、国际惯例均构成当代我国法的渊源D根据有关我国相关法律规定，国家政策可以作为我国法院审理案件的依据答案：A、B、C释：A 项的“表述是不正确的，非正式渊源是可以被法院适用，大家可以看到非正式渊源就是说它本身是有法律意义的，只能说现在还没有明示表达
43、、明确表达，所以这个表述是有错误的，应该选上。B 项“在我国，宪法、法律、行政法规、地方性法规等主要是根据其所调整的社会关系而作出的分类”，大家看到出题的时候张冠李戴，错在哪里？宪法、法律、行政法规、地方性法规是根据法的渊源，从这个角度来进行分类的，根据社会关系作出的分类是宪法、行政法、民法、商法等。这个表达也是错误的，也应该选上。C项“根据条约必须遵守的原则，一切国际条约、国际惯例均构成我国当代法律渊源之一”，这里面错误是很明显的，条约是必须遵守的，但是只有我国参加的才是。四、规范性法律文件的规范化和系统化1规范性法律文件的规范化主要是内部和谐、外部协调。2规范性法律文件的系统化主要指法律汇
44、编和法典编纂的问题。法典编纂是立法活动，只能由特别的国家机关进行。法律汇编：也叫法规汇编，是对已经颁布的规范性法律文件按照一定的目的或标准进行系统的排列，汇编成册。法典编纂：是指对散见于不同规范性法律文件中的属于某一部门法的全部现行法律规范，进行审查、修改和补充，编纂成具有完整结构的、统一的法典的活动。法典编纂可以改变原来的规范的内容，既可以删除已经过时或不正确的内容，消除其中矛盾重叠的部分，还可以增加新的内容。它是国家的立法活动之一，只能由国家的立法机关进行。此外，法律清理也是规范性法律文件系统化的一种方法。五、法的分类一般法与特别法：根据法的效力范围的不同分类，一般法是指在一国范围内，对一
45、般人和事有效的法；特别法是指在一国的特定区域或对特定事件、特定公民有效的法，如兵役法、教师法等。根本法与普通法：根据法的效力范围、内容和制定程序的不同分类，根本法是宪法的别称，规定了国家基本的政治制度和社会制度、公民的基本权利和义务、国家机关的设置等内容；普通法是宪法以外的其他法，它规定了国家的某项制度或调整某一方面的社会关系。国内法与国际法：根据法的创制与适用主体的不同分类。实体法与程序法的分类：按照法规定的具体内容不同分类，实体法规定主要权利和义务（或职权和职责）的法；程序法是指为保障权利和义务的实现而规定的程序的法。成文法与不成文法：按照法的创制和表达形式的不同分类，成文法是指由特定国家
46、机关制定和公布，以文字形式表现的法，鼓又称制定法；不成文法是指由国家认可的不具有文字表现形式的法。不成文法主要为习惯法。第五节 法律部门与法律体系一、法律部门是根据一定标准和原则所划定的调整同一类社会关系的法律规范的总称。划分法律部门的标准是调整对象、调整方法。划分法律部门原则是粗细恰当、多寡合适、主题定类、逻辑与实用兼顾。二、法律体系，也称为部门法体系，是指一国的全部现行法律规范，按照一定的标准和原则，划分为不同的法律部门而形成的内部和谐一致、有机联系的整体。法律体系是一国国内法构成的体系，不包括完整意义的国际法即国际公法。法律体系是一国现行法构成的体系，反映一国法律的现实状况，它不包括历史
47、上废止的已经不再有效的法律，一般也不包括尚待制定、还没有制定生效的法律。法律体系不涉及国际法的内容。法律体系涉及的法律是现行有效的，它不涉及无效法律。三 体系分类1 公法：主要指关于国家或国家与个人之间权利义务关系的法律部门的总和。2 私法：主要指关于个体与个体之间权利义务关系的法律部门的总和。3 社会法：以经济法出现为标志，由经济法、劳动法和社会保障法作为主要部门法构成。公法 私 法 社会法调整对象 国家于个人（法人） 个人（法人）与个人（法人） 市场主体与社会调整方式 国家强行干预 个人性自行调节 政策平衡法的本位 国 家 个 人 社会利益价值目标 偏重于秩序与公平 偏重于自由、效益 体现
48、社会整体利益含法律部门 政治法 行政法（含诉讼法） 民法（含诉讼法） 商法 刑法（含诉讼法）四、法律部门： 1定义：也称部门法，指依据一定的标准和原则划分的同类法律规范的总和。划分标准：调整对象：社会关系调整方式：自行性、强制性、政策性平衡2法律制度范围比法律部门小，每一法律部门包含许多法律制度，法律制度由若干法律规范组成。3我国法律部门分类当代中国的法律部门包括宪法、行政法、民法、商法、经济法、劳动法与社会保障法、自然资源与环境保护法、刑法、诉讼法。4法律体系与立法体系、法律体系与法学体系的联系与不同，法律体系与法系的不同。5“一国两制”社会背景下的法律体系问题。总的一条，“一国两制”并不意
49、味着中国有两个法律体系，中国也仍然只有一个法律体系，法律体系是统一的，因为在“一国两制”之下，我国的国家主权无论对内对外，都仍然是统一的，我国制定国家根本大法的最高立法权是惟一的；并且基本法是根据我国的宪法而制定的，而宪法是我国全部法律统一的中心和出发点。第六节 法的效力1法的效力的含义：指法的约束力，也就是法律的适用范围。我国采用的是以属地为主，属人主义和保护主义为辅的适用原则。2法的效力分为对人的效力、空间效力和时间效力。法的对人的效力：属人主义：即法律只适用于本国公民，不论其在国内还是国外；非本国公民即便身在该国领域内也不适用。属地主义：法律适用于该国管辖地区内的所有人，不论是否本国公民，都受法律约束和保护。本国公民不在本国境内，则不受本国法
