1、方鹏刑法分论讲义,刑法分论概说,罪状、罪名、法定刑 注意规定和拟制规定 法条竞合,方鹏刑法分论讲义,刑法典结构：总则+分则（+附则）,现行刑法典结构总则+分则（10章共444+9个罪名）总则与分则的关系总括性规定（所有罪名共有的构成要件）与具体规定（各罪名特有的构成要件）从法经到唐律,方鹏刑法分论讲义,盗法、贼法、囚法、捕法、杂法、具法,方鹏刑法分论讲义,永徽元年(650)唐高宗李治命长孙无忌、李绩、于志宁等修永徽律，翌年颁行。永徽律凡十二篇五百条(一作五百零二条)。其篇名及主要内容为： 名例律 卫禁律、职制律、户婚律、厩库律、擅兴律、贼盗律、斗讼律、诈伪律、杂律 捕亡律、断狱律,方鹏刑法分论
2、讲义,浙江海上打捞案 1 2,刑法分论与案件的认定,方鹏刑法分论讲义,2009年3月13日，天道酬勤国际海运有限公司所属的“新杭州号”货轮载运钢材9000余吨途经台州市大陈岛海域时沉没，后沉船单位委托相关部门对该船进行油污处理及位置探摸，为打捞准备前期资料，并与该船的承保单位就保险理赔、货物打捞等事宜正在进行协商和沟通。去年4月底，黄祥健从吴焕宝（另案处理）处得知“新杭州号”货轮沉船位置，商定由黄祥健组织人员，用黄祥健、石新建等人所有的“康顺9号”工程作业船打捞沉船上的钢材，销赃后黄祥健一方得利润的65、吴焕宝一方得利润的35。然后，黄祥健通知了“康顺9号”轮船长石新建，由石新建告知黄作岳等船
3、上部分股东，将该船从山东青岛开至浙江台州，由黄祥健在岸上指挥，石新建在船上指挥，于去年5月初到达沉船海域，找到沉船。石新建组织船员黄家兴、孙瑞恩、孙瑞忠、陈金国、黄家胜、黄作岳、江明、陈景、张旭升、游建玉、赵世蒋、黄祥明、陈春旺、张金水等14人进行打捞。第一次打捞得钢材后，石新建等人受黄祥健的指使，背着吴焕宝一方，将船开到舟山市鸡山岛将其中大部分钢材卸到“乌龙江”307号工程船上，并由黄作岳押船、游建玉驾驶，将“乌龙江”307号船开到舟山六横岛一码头卸掉。尔后石新建等人又驾驶“康顺9号”船回到沉船海域继续打捞，之后再将船开到舟山，接上游建玉、黄作岳和吴焕宝派到船上监督的池宗峰，一起到舟山长峙码
4、头，将钢材卸到由孙瑞建（另案处理）联系的车上。去年5月8日凌晨0时许，石新建等16人再次驾船到沉船海域打捞时，被浙江省边防总队海警第一支队现场抓获。在现场共查获被盗钢材总计199.13吨，其中钢筋20.94吨，钢板178.19吨。经估价，合计价值人民币942193元。另查明：去年5月6日至9日期间，黄祥健从买赃人俞孟勇（另案处理）处先后4次共获得销赃款2282100元。,方鹏刑法分论讲义,问题： 1、14名渔民是否构成犯罪（有罪、无罪）？ 2、如果构成犯罪，构成何种罪名（侵占罪、盗窃罪）？ 3、是既遂还是未遂？犯罪数额是多少？是否构成共同犯罪，谁是主犯，谁是从犯？ 4、对各行为人应当如何判处刑
5、罚？ 5、在以上分析中，哪些分析运用了刑法总论知识，哪些运用了分论知识？,方鹏刑法分论讲义,刑法修正案（八）修正后的第264条盗窃罪 盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。修正前的第264条盗窃罪 盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别
6、巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）盗窃金融机构，数额特别巨大的； （二）盗窃珍贵文物，情节严重的。,方鹏刑法分论讲义,第二百七十条侵占罪 将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。 将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。 本条罪，告诉的才处理。,方鹏刑法分论讲义,响水爆炸谣言案,方鹏刑法分论讲义,第二百九十一条之一投放虚假危险物质
7、罪；编造、故意传播虚假恐怖信息罪 投放虚假的爆炸性、毒害性、放射性、传染病病原体等物质，或者编造爆炸威胁、生化威胁、放射威胁等恐怖信息，或者明知是编造的恐怖信息而故意传播，严重扰乱社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成严重后果的，处五年以上有期徒刑。,方鹏刑法分论讲义,刑法分论的学习内容,1、具体罪名的成立条件（客观要素、主观要素） （1）成立罪名所需的必要构成要件要素，如聚众斗殴罪的构成是否要求流氓动机要素？第二百九十二条【聚众斗殴罪】聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑
8、： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 （2）构成要件要素地位的界定，如受贿罪的“为他人谋取利益”？ （3）构成构成要素的范围界定，如盗窃对象的“公私财物”？,方鹏刑法分论讲义,第三百八十五条【受贿罪】国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。 国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。2010/2/62下列哪些行为属于盗窃？ A甲穿过铁丝网从高尔夫球场内“拾得”大量
9、高尔夫球 B甲在夜间翻入公园内，从公园水池中“捞得”旅客投掷的大量硬币 C甲在宾馆房间“拾得”前一顾客遗忘的笔记本电脑一台 D甲从一辆没有关好门的小轿车内“拿走”他人公文包,方鹏刑法分论讲义,2、具体罪名罪与非罪界限 （1）罪量因素：数额犯、情节犯等（如小偷小摸与盗窃罪） （2）一般违法与犯罪的界限（如民事违约与合同诈骗罪） 3、此罪与彼罪区分罪名的本质特征、转化犯、结果可以包容的内容 4、法条竞合关系（如诈骗罪与招摇撞骗罪） 5、一罪与数罪（分则条文对罪数的具体规定） 6、案例分析（分则、总则的结合） （1）对法条字句的理解：李宁组织同性卖淫案 （2）找法：章国新体育彩票作弊案 （3）结合总
10、论的分析：骗保救子案7、法定刑规定及刑罚裁量（各种加重犯）,方鹏刑法分论讲义,李宁组织同性“卖淫”案,第三百五十八条 组织他人卖淫或者强迫他人卖淫的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产,方鹏刑法分论讲义,章国新体育彩票作弊案,武汉市武昌区检察院在起诉书中称，今年45岁的章国新，自2001年3月以来，多次到省体彩中心踩点，意欲通过制造“假球”，人为影响摇奖结果。4月18日深夜，章国新趁现场窗户未关严实之机，翻窗入室蹿进省体彩中心摇奖大厅，将8个“假球”混入摇奖彩球之中。4月20日晚8时，第01031期体彩在摇奖过程中，现场
11、工作人员及彩民发现彩球异常，当即宣布摇奖结果作废，并重新启用备用彩球摇出了公正的奖号。章国新6月18日被批准逮捕。 武汉市武昌区检察院认为，被告章国新出于个人图财目的，窃取中国电脑体育彩票摇奖专用彩球造假投入使用，对体育彩票发行、销售、摇奖造成严重破坏，其行为触犯了刑法第二百七十六条的规定，已构成破坏生产经营罪，依法应当追究刑事责任。 而被告章国新及其辩护人认为，刑法没有对类似章国新的行为作出界定，因而不能认为是犯罪。,第二百七十六条 由于泄愤报复或者其他个人目的，毁坏机器设备、残害耕畜或者以其他方法破坏生产经营的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。,方
12、鹏刑法分论讲义,我国刑法罪名情况,罪名列表 罪名分类侵害国家法益的犯罪侵害社会法益的犯罪侵害个人法益的犯罪 罪名排列规律由重到轻、内在联系,方鹏刑法分论讲义,本课程的讲授 讲授顺序：讲解108个重点罪名，先讲三章重点罪名 涉及内容：法条、立法解释、司法解释、案例 刑法修正案（八）本课程公共邮箱：密码：xingfa本课程的参考用书 1、一本教材、一本法条、一本案例 2、曲新久主编：刑法学（第3版），中国政法大学精品系列教材，中国政法大学出版社2009年版； 3、张明楷：刑法学（第3版），法律出版社2007年版（新罪名尚未修订）； 4、陈兴良：规范刑法学（第3版） ，中国人民大学出版社2008版（
13、新罪名尚未修订）； 5、最高人民法院刑一至刑五庭编：刑事审判参考第1-80集 。,方鹏刑法分论讲义,第四百零一条徇私舞弊减刑、假释、暂予监外执行罪 司法工作人员徇私舞弊，对不符合减刑、假释、暂予监外执行条件的罪犯，予以减刑、假释或者暂予监外执行的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。,一、刑法分则的条文结构,方鹏刑法分论讲义,方鹏刑法分论讲义,（一）罪名,1、类罪名(章)、小类罪名(节)、具体罪名（条） 2、单一罪名、选择罪名、概括罪名 （1）单一罪名：故意杀人罪、故意伤害罪 （2）选择罪名A、行为选择：引诱、容留、介绍卖淫罪 B、对象选择：拐卖妇女、儿童罪C、
14、行为与对象同时选择：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪 （3）概括罪名：信用卡诈骗罪（包括4种行为方式）强奸罪（普通强奸、奸淫幼女型的强奸）,方鹏刑法分论讲义,3、法条中的罪名认定 一个法条数个罪名：放火罪，爆炸罪、投放危险物质罪 数个法条一个罪名：贪污罪 相似罪名在同一法条中：侮辱罪，诽谤罪 不好断句的罪名：强制侮辱、猥亵妇女罪 根据具体行为划分罪名：制造、销售伪劣产品罪4、罪名法定化的历程和轶事 （1）未法定化前：以危险方法危害公共安全罪 （2）法定化中的检法两家争执：枉法裁判罪 （3）罪名法定化及刑法修正案罪名的确立最高人民法院、最高人民检察院关于执行确定罪名的（补充规
15、定）（一）（二）（三）（四）,方鹏刑法分论讲义,（二）罪状,1、罪状：犯罪的主要构成要件特征与犯罪构成要件的关系 2、罪状的分类叙明罪状简单罪状引证罪状空白罪状混合罪状 3、基本罪状；加重罪状、减轻罪状,方鹏刑法分论讲义,（三）法定刑,1、法定刑、宣告刑、执行刑 2、内容：刑种、刑度 3、分类，发展历程 （1）绝对不确定的法定刑 （2）绝对确定的法定刑 （3）相对确定的法定刑 （4）浮动法定刑（罚金） 4、法定刑的排列顺序和适用,方鹏刑法分论讲义,二、刑法条文中的引导性规定,引导性规定，亦即不规定罪状、法定刑的条文（一）基本类型1说明特别法普通法关系的引导性规定（法条竞合） （1）法条示例：
16、第266条诈骗罪：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 （2）特征：“本法另有规定的，依照规定”这样一种表述 （3）其它条款 第233条过失致人死亡罪 第234条故意伤害罪 第235条过失致人重伤罪 第266条诈骗罪 第397条滥用职权罪、玩忽职守罪,方鹏刑法分论讲义,2规定转化犯的引导性规定（罪数） （1）法条示例 刑法第247条：司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人实行
17、刑讯逼供或者使用暴力逼取证人证言的，处三年以下有期徒刑或者拘役。致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪从重处罚。 （2）特征：附加某一情节转化成另一犯罪 （3）其它条款 第241条第5款（收买被拐卖的妇女、儿童罪） 第247条（刑讯逼供罪；暴力取证罪） 第248条（虐待被监管人罪） 第253条 第259条 第267条 第269条 第292条第2款 第300条第3款,方鹏刑法分论讲义,3规定数罪并罚的引导性规定（罪数） （1）法条示例 刑法第120条第2款：组织、领导恐怖活动组织的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑；积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑；其他参加的，处
18、三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。 犯前款罪并实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。 （2）特征 （3）其它条款 第157条第2款（以暴力、威胁方法抗拒缉私的） 第198条第2款 第241条第4款 第294条第3款 第318条第2款 第321条第3款,方鹏刑法分论讲义,4提示共犯的引导性规定（共同犯罪） （1）法条示例 第156条：与走私罪犯通谋，为其提供贷款、资金、账号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的，以走私罪的共犯论处。 （2）特征 （3）其它条款 第198条第4款（为他人诈骗提供条件的） 第310条第2款 第349条第3款 第382条第
19、3款,方鹏刑法分论讲义,5提示从重、从轻处罚的引导性规定（量刑情节） 刑法第104条第2款：策动、胁迫、勾引、收买国家机关工作人员、武装部队人员、人民警察、民兵进行武装叛乱或者武装暴乱的，依照前款的规定从重处罚。,方鹏刑法分论讲义,（二）注意规定和拟制规定 1注意规定（重申性的提示） 刑法第382条贪污罪第3款规定：与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。2拟制规定（创设性的新规定） 刑法第269条规定：犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定抢劫罪定罪处罚。3、区别两者的意义 刑法第238条：非法拘禁他人或者以
20、其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条故意杀人罪、第二百三十二条故意伤害罪的规定定罪处罚。 为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。 国家机关工作人员利用职权犯前三款罪的，依照前三款的规定从重处罚。,方鹏刑法分论讲义,三、罪名之间的关系,方鹏刑法分论讲义,方鹏刑法分论讲义,法条竞合,（一）概念法条竞合是指数个刑法条文所规定的数个构成要件之间存在包容或者重合关系，当一个行为同时符
21、合数个法条规定的构成要件时，只能选择适用其中一个刑法条文，而排斥其它刑法条文适用。法条竞合产生的主要原因是法条之间逻辑关系的交迭。 （二）定位法条竞合是规范层面上的竞合，是罪名关系的一种,方鹏刑法分论讲义,行为要素的交迭形成法条竞合 行为对象要素交迭而形成法条竞合 主体身份要素交迭而形成法条竞合 目的要素交迭而形成法条竞合 多个构成要件要素同时交迭而形成法条竞合 包容犯：出于刑法规定的法条竞合,（三）法条竞合的形成原理,方鹏刑法分论讲义,方鹏刑法分论讲义,方鹏刑法分论讲义,（四）法条竞合的种类,其一，从属关系的竞合一罪的构成要件完全为另一犯罪的构成要件所包容1、独立竞合：普通法与特别法的竞合,
22、方鹏刑法分论讲义,方鹏刑法分论讲义,重大责任事故罪法条竞合关系,方鹏刑法分论讲义,方鹏刑法分论讲义,方鹏刑法分论讲义,2、包容竞合：部分法与整体法的竞合包容犯必然的包容关系 选择性的包容关系 可能的包容关系：一些加重结果,方鹏刑法分论讲义,方鹏刑法分论讲义,其二，交叉关系的竞合 两罪名构成要件相互交叉 3、交互竞合：轻法与重法的竞合,方鹏刑法分论讲义,4、偏一竞合：基本法与补充法的竞合,方鹏刑法分论讲义,（五）法条竞合的处理规则,刑法有明示规定：制售伪劣产品罪 刑法无明示规定：特别法优于普通法整体法优于部分法重法优于轻法基本法优于补充法 问题：不构成整体法之罪，可否以部分法论处？特别法轻于普通法，可否以重法（普通法）论处？,方鹏刑法分论讲义,方鹏刑法分论讲义,第149条 生产、销售本节第141条至第148条所列产品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售金额在5万元以上的，依照本节第140条的规定定罪处罚。 生产、销售本节第141条至第148条所列产品，构成各该条规定的犯罪，同时又构成本节第140条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。,方鹏刑法分论讲义,
