1、企业改制重组操作实务与风险防范,脱明忠中国企业联合会培训中心客座教授北京大成律师事务所副主任、律师,企业改制重组操作技巧与风险防范,改制重组的背景改制重组的原则改制重组的模式改制重组的类型改制重组的程序,改制重组的资产处理改制重组的债权债务改制重组的职工安置改制重组的职工持股改制重组的风险防范,一 企业改制重组的背景,（一）几个基本概念（企业重组与公司重组）（二）公司重组单个企业活动： 公司扩张；公司调整；公司所有权、控制权变动企业要素变动： 股份变动；资产变动；股份和资产同时变动企业要素： 所有权、资产、负债、人员、业务等,公司扩张 购买资产 购买企业 合资或联营 公司兼并公司调整 股份出售
2、 资产置换 股份资产互换 资产出售或剥离 公司分立公司所有权或控制权变更 股份回购 交叉控股 股份无偿划拨 公司托管 股份协议收购 股份要约收购 杠杆收购 反向收购,企业改制重组 企业要素的流动与组合 企业制度的变革 通过企业制度变革、资产剥离、配组、整合 清出无效资产、盘活存量资产企业改制重组目的 优化资源配置，做精、做强、做大 资产质量优 经营效益好 资本增值快 债务负担轻 人员素质高 机构设置新,二 企业改制重组的基本原则,要以促使产权流动为基本形式既要“一厂一策”，更要规范操作要与国家产业政策对接以调整存量为重点，在增量上作文章要防止“逆优化重组”问题,三 企业改 制 重 组 的 模
3、式,整体重组模式发起设立模式分立重组模式分立控制模式,（一）整体重组模式,方法：剥离非经营性资产 原企业注销，新设公司制企业替代优点：生产要素改变不大，有利连续性 对非经营性资产剥离难度小、时间短 公司管理层次简单 关联交易少缺点：不适应大规模集团资本运作 回旋余地小 对不产生效益的资产难予剥离 不利于减员增效适用企业：新建企业 企业办社会较少的企业 已进行社会保障制度改革的企业 已是股份制企业,（二）发起设立模式,办法：原企业剥离非经营性资产后，联合其它投资人 共同设立（或设为股份有限公司整体上市） 原企业注销优点：具有整体重组的优点 若上市有利于提高总体竞争力 有利于增强企业筹资能力 有利
4、于新方式运营 缺点：具有整体重组的主要缺点 协调工作多、工作量大、耗时间长适用企业：具备整体改制重组的要件 有好的合并对象 企业潜力大 职工社会保障机制与住房制度逐步市场化,（三）分立重组模式,方式：将专业生产经营管理系统与其它部门相分离 主辅分离，成立多个独立法人，以经营性资 产组建股份制企业，成为原企业控股子公司优点：有利优化上市主体 促进国有资产保值增值 促使非上市部分逐步走向市场 有利于优化管理层次 缺点：重组难度大，耗时长 审计评估时难度大 容易产生职工抵触情绪 关联交易较多、复杂适用企业：非生产经营系统数量大、效益低 辅助企业生产系统数量大、效益低 生产系统中有大量效益低下的资产,
5、（四）分立控股模式,方式：将主业系统改为股份公司，引入外部投资者 原企业成为控股公司，将原企业非专业性系 统或辅业改组为控股公司的全资子公司优点：原企业拥有的权益仍然存在 有利于控股公司从整个集团角度运筹资金 有利于股份有限公司的债务重组 有利于主业人员分流 有利于集团内部协调股份有限公司与 非股 份有限公司的矛盾缺点：关联交易复杂，信息披露与透明度不高 股份公司难予摆脱原企业体制束缚。 股份公司如上市、竞争力受影响,四 改 制 重 组 类 型,（一）行政式重组（二）市场式重组生产经营性重组 内容：围绕生产经营，以产品为核心 目标：产品生产规模扩张、市场占有率提高、 产品竞争力提升资本经营性重
6、组 内容：优化资本结构、优势互补 目标：优势互补、综合力提高、资本结构优化体制变革性重组 内容：企业本身的体制 目标：产权结构、股本设置、管理体制、运行机制,（一）改制为有限责任公司的程序,五 企业改制重组的程序,（二）改制为股份有限公司的程序,制定方案,改制批复,产权界定,资产评估,资产确认,名称核准,体改财政审批,政府审批,出资验资,创立大会,填制登记表式文件,改制登记领取执照,（三）兼并收购合并的程序,聘请中介机构,设计整体方案,资产评估,设置股权,设计实施方案,审批通过,可行性研究,工商登记,明确收购主体,六 企业改制重组的资产处置,明晰产权、核查登记评估资产、量化股份核销损失、核减债
7、权确定持资单位设置股权,（一）明晰产权、核查登记,借款形成的资产 债权债务关系明确的，不作为投资担保形成的资产 不界定为国有资产；履行了担保责任的，应追偿或转为投资。 以厂房、设备等实物支持形成的资产 收取的管理费超过实物价值的不界定为国有资产 没有明确约定债权债务关系或投资关系的界定为集体资产主办单位及所属人员发明、专利及其它无形资产形成的资产 没有明确约定的界定为集体资产 减免税形成的资产 1993.6.30前形成的，归国有；1993.6.30以后，国家 有规定的从规定，无规定的，界定为集体资产 列为国家扶持基金等投资性资产，界定为国家股,（二）评估资产、量化股份,基本原则： 依法实施，立
8、项、审批(或备案)操作步骤： 1、界定产权 2、剔除不良资产注意问题： 确定基准日，一年有效(一年内增减按规定转增转减) 评估值由财政部门(或授权单位)确认 交易价低于评估价10%的由国有持资单位登记备案,（三）核销损失、核减债权,核销损失: 库存积压产品(商品)削价,各项财产盘亏报废 固定资产抵押担保,在建工程损失，股权投 资损失，证券、期货、外汇交易损失等， 经财政、税收部门审核核销核减债权：呆坏帐核减 a 逾期3年无法收回的应收帐款 b 逾期2年但已过诉讼时效的应收帐款 c 经批准按“帐销案存”处理,（四）确定持资单位,整体改制的： a 由原企业国有资本持有单位持有 b 原企业资产全部转
9、入改制企业（公司制）分立式改制的： a 纳入新企业的资产，按净值折股，由原国有资 本持有单位持有，也可由原企业持有 b 未纳入新企业的资产可采用整体出售、租赁经 营或无偿划转的方式处理合并式改制的： a 合并前各方属同一投资主体的，一并持有 b 合并前各方不属同一主体的，分别持有 c 未纳入新企业的资产可采用整体出售、租赁经 营、无偿划转方式处理,七 企业改制中的资产剥离问题,资产剥离的对象资产剥离的原则资产剥离的方式资产剥离的优惠政策,（一）企业改制资产剥离的对象,非经营性资产不具备经营条件的资产 1、城市管理职能：市政道路、路灯、供电、排水、清洁卫生、市政园林 2、劳动人事、社会保险管理职
10、能：离退休人员管理、劳动用工管理、扶贫等 3、其它社会政府职能：学校、医院等,（二）企业改制资产剥离的原则,国有资产完整安全原则经济原则彻底脱钩原则平稳过渡原则区别对待原则国家补贴原则,（三）不具备经营条件的资产剥离的方式,整体出售 1 受让方：其他单位或个人，鼓励本企业职工购买 2 出售价：以评估为基价，低于10%的向审批机构说明 3 净收益：可做当期企业益损租赁经营 1 承租方：改制后的新企业、其他单位、个人 2 租金：参照同期银行贷款利率约定 3 收益：纳入财务预算（国有资本持有单位所得）无偿移交 1 无偿划拨 2 三五年平稳过渡（尤其学校、医院） 3 政府适当补贴委托代管,八 企业改制
11、中的托管问题,（一）托管的起源（二）我国托管类型 海南模式：新型国有企业管理方式之一 黑龙江模式：能人治厂，先搞活人再搞活企业 江西模式：以大带小，以强带弱，作为兼并前 过渡 中现模式：非国有企业过渡手段,（三）托管经营中的误区,只有托管公司才有资格作为受托方只有效益低下濒临破产的企业才能实施托管无需注资即可获得受托权托管费用只能受托方向委托方支付托管经营不存在风险,（四）托管式经营应注意的问题,规范托管主体： 委托主体：国资管理部门 国资经营机构 授权经营的母公司 受托主体：企业 能人 外资企业放宽托管客体： 不宜托管的：涉及国家安全的 特种行业 特种产品 大中型企业 注意托管策略： 建立竞
12、争、激励、风险约束机制,九 企业改制土地资产处理,（一）土地资产处理方式 1 作价入股 2 依法出让 3 租赁经营 4 保持划拨,（二）土地资产处置程序,总体方案,申请报批,地价评估,具体方案,市县初审,地价备案,资产登记,变更登记,（三）土地资产费用的支付 继续保持划拨使用的情况 城市基础设施、公益事业、交通能源等 改制为国有企业的 改制一方为濒临破产的企业 改制为国有独资的 保留划拨使用不超过5年租赁经营的土地费用的支付 租赁费可挂帐、分期支付；其他优惠条件 土地使用合同可转让，但应报批、登记 地上建筑物等可设抵押、担保,十 企业改制债权债务的处理,（一）整体改制（改为公司制企业） 1 改
13、制为有限公司或股份有限公司的，由新公司承担 2 通过增资扩股或转让部分产权的，由新公司承担 3 用部分资产和相应债务与他人合建公司的（二）整体改制（改为股份合作制企业） 1 由职工买断产权，组建股份合作制的 2 向职工出让部分产权，由职工与企业合建的 3 原企业通过职工增资扩股组建合作制的 4 原企业改制时隐瞒或遗漏债务被起诉的,（三）分立式改制的 1 有约定按约定，有约定但债权人不认可的 新老企业负连带责任 2 新企业承担连带责任后，有约定按约定， 约定不明按比例承担（四）合并式改制的 由合并后的企业承继原企业债权债务,（五）债权转股权 1 只要不违反法律和行政法规强制性规定 的，予以认可
14、2 政策性债权转股权，由国务院有关部门 按规定处理 3 虚报或隐瞒资产，签定债权转股权协议 的，可申请撤消 4 部分债权人转让行为，不影响其他债权 人行使权利,（六）应收帐款的处理 1 逾期3年的，只要有证明，经财政、 税务部门批准核销 2 逾期2年，有超过诉讼时效证明的， 报财政、税务核销 3 此等债权转归新企业,（七）各种费用的提留及处理办法 提留费用种类： 1 拖欠职工工资、奖金 2 拖欠职工医疗、社会保险等费用 3 离退休人员医疗费 4 离退休人员丧葬费、抚恤金 5 死亡职工遗属生活补助费 6 伤残、下放职工生活扶养、抚恤、补贴费用 提留费用的处理 1 各种提留费用应从原企业国有净资产
15、中扣减 2 没有净资产的，用土地收益费用折抵,十一 企业改制职工安置问题,职工安置的法律依据 职工安置的经济补偿职工安置的操作途径职工安置的实施步骤,（一）职工安置的法律依据 1 政府负债偿还说 2 政府违约赔偿说 3 政府保护弱者说（二）职工安置的操作途径 1 竟聘上岗 2 身份置换 3 自谋出路 4 内部退养,（三）职工安置的经济补偿 1 经济补偿方式 a 竟聘上岗的 b 自谋出路的 c 内部退养的 2 经济补偿标准 a 有上限标准 b 无上限标准 c 经济赔偿 3 经济补偿资金来源 a 净资产变现 b 企管公房变现 c 土地收益变现 d 傍同业 e 财政补贴 4 无须支付补偿金的情况 5
16、 经济补偿及相关补偿费用的处理 （认钱、认股、认债）,（四）职工安置的实施步骤 1 制定改革方案，进行资产评估； 2 购股及量化配股，职工成为企业股东； 3 职工全民身份置换，人人走向市场； 4 股东登台唱戏，再造治理结构； 5 重新招聘员工，重构劳动关系。,十二 企业改制职工持股问题,（一）职工持股模式 1.三产模式: 大集团、大企业附属业务为主组建三产公司， 持股员工不限于本企业 2.经营者持股： 由经理层、业务骨干持股，员工不参与 3.全员持股： 由公司内部全体员工持股,（二）职工持股投资方式 全资收购 控股收购 参股收购（三）职工持股类型 直接持有 间接持有 （四）职工持股形式 1、自
17、然人持有 2、职工持股会 3、单一法人载体 4、综合法人载体 5、信托载体,（五）引入信托机制,1.信托特征： 所有权与收益权相分离 信托财产与受托人的固有财产相区别2.信托程序：3.共性问题： a 资金来源 b 委托主体 c 收益人管理、权益安排及流动机制,员工资金,信托机构,目标公司,员工领取信托收益,信托机构参与分红,信托机构参与管理,（六）员工持股的股权设置 设置方式 增资扩股 存量转换 设置比例 中小企业可达51% 大中企业可达30%-50% 一般与高管人员拉开档次（七）员工持股的资金来源 1 经济补偿金转股 2 个人以现金出资认购 3 由公司非员工股东担保，借贷款认购 4 公司公益
18、金转借给职工 5 科技成果、专利或非专利技术入股,（八）职工持股的操作程序,可行性研究,聘请专业机构,评估确定股价,确定持股比例,明确收购主体,解决资金来源,制定操作方案,进入审批程序,变更工商登记,（九）员工持股计划存在的问题 1 股权管理机制不健全： 缺少规范的管理主体 相关法规不健全,操作上有漏洞 2 权益行使机制不健全. 普通职工参与决策，影响决策效率 3 股权流动机制不健全. 公司法不允许保留库藏股，难予建立 “股票”与 “资金”蓄水池以保证合理流动,主辅分离辅业改制人员分流问题,体现一个核心 结构调整、主辅分离、精干主业 改制辅业、减员增效、人员分流实施两个置换 国企产权 国企职工
19、身份 1 现金支付 3 股权转为优先股 2 股权换债权 4 经营者收购员工股 推动两个走向：国企走向 国企职工走向,坚持三个原则： 1.整体规划，分步实施：正确处理改革、发展、 稳定的关系，充分考虑企业、职工和社会的承 受能力，； 2.优化资产组织人员三结构：改制分流与结构 调整、改制重组与做强主业相结合； 3.依法进行，规范操作：坚持公开、公平、公正， 维护国家、企业及职工的合法权益，防止国有 资产流失和逃废银行债务。,解决四个问题 1.国企“大而全、小而全”的结构调整 2.辅业改制,将辅助企业股份化 3.职工身份置换,有偿解除或变更劳 动关系 4.职工再就业,减轻社会压力,（一）辅业改制运
20、作程序,业务资产分拆,国企资产置换,人员分流安置,职工身份置换,理清职工身份,确定置换方案,（二）辅业改制资产处理 1.资产定价、损失核销、产权变更优惠 2.经济补偿金可冲减国有资本 3.辅助企业净资产不足补偿的,可用原主体 企业资产补足 4.剩余部分可出售、入股、租赁或转为债权 5.土地资产可保持划拨,（三）债权债务处理 1.辅助企业原为独立法人的,继续承担 2.从原企业分立重组的,按比例承担 3.欠原主体企业的债务,可分期偿还 4.原主体企业拖欠的职工集资款、工资、 医药费和欠缴社保等债务,由原主体企 业妥善处理,（四）人员分流劳动关系处理,分流入改制企业的 与原企业变更或解除劳动合同 与
21、改制企业签定3年以上劳动合同分流入改制为非国有控股企业的 与原企业解除合同，支付经济补偿金 由职工自愿决定认钱、认股、认债分流入国有法人控股企业的 与原企业变更劳动合同，用工主体变为改制企业 工龄合并计算，养老、失业、医疗保险由改制企 业接续,（五）税收优惠政策 享受税收优惠的条件： 1.利用原企业三类资产 2.独立核算、产权清晰、产权主体多元化 3.吸收原企业富余人员达到30%以上 4.与安置职工变更或签订3年以上劳动合同 享受税收优惠的税种（三年免收）： 城市维护建设税、教育费附加 企业所得税,（六）界定“三类资产” 非主业资产: 1.按专业化需分离的资产 2.后勤服务单位的资产 3.与主
22、业关联度不大的资产 闲置资产： 闲置一年以上的企业资产 关闭破产企业有效资产： 1.属政策性关闭破产企业的资产 2.符合国家产业政策有获利能力的资产 3.用于安置职工等费用部分的资产,（七）主辅划分标准 企业不同 标准不一 一厂一策 因企制宜三类资产认定： 由财政管理部门认定辅业改制，产权多元化认定： 由经贸委部门认定富余人员签定合同安置比例的认定： 由劳动和社会保障部门认定,十四 改制重组中的主要风险,信息风险资产风险负债风险财务风险经营风险整合风险,政府行为风险社会风险第三方攻击的风险反垄断风险不可抗力风险其他法律风险,（一）法律风险的种类,民事性法律风险 a 主体不合格 b 资产股权瑕疵
23、 c 程序欠缺行政性法律风险 a 工商管理 b 国资管理 c 证券监管 d 税收监管刑事性法律风险 a 妨害企业管理 b 侵犯公共财产 c 危害税收监管,（二）改制重组风险的控制与防范,设计风险管理方案 1 确定风险管理目标 2 确定风险管理程序 3 确定风险控制的具体手段重视中介机构的作用重视重组前的审慎调查特别注意相关协议条款担保措施,通讯地址：北京市西城区 阜外大街万通B座22层办公电话：010-68588091/2/3/4/5/6 13901370899个人信箱：E-mail：,谢谢大家！,脱明忠律师简介,中国企业联合会培训中心客座教授 北京大成律师事务所副主任、合伙人、律师,多年从事教学工作，1983年从事律师业务，先后为 40多家企业事业单位和政府机构担任常年法律顾问,曾办理各类诉讼1000多件,近年来致力于合同法和公司法的研究与实践，熟悉大型企业项目策划，先后主持多家企业的兼并收购、资产重组和改制方案的设计,发表多篇专业论文，并著有效率公平与产权结构和并购重组与产权交易等著作,
