1、周越，律师 美迈斯律师事务所 2009年5月,美国贸易救济案件应诉要点及OCTG双反案分析,对中国钢管行业的建议,2,美国近期针对中国钢管行业的反倾销反补贴调查,2007年以来，中国钢管产品在美国受到全线狙击 环形焊接钢管 薄壁矩形管 不锈钢焊接压力管 环形碳素管线管 OCTG管OCTG管双反案件： 4月8日提交申请书，4月29日立案，5月5日公告。 涉案金额33亿美元，美国迄今对中国发起的最大金额的贸易救济案件 加拿大，欧盟已经发起过调查还有许多钢铁产品受到监控，并有可能发起双反调查,3,反倾销反补贴调查-概述,进口产品存在倾销或者受到了补贴进口国国内产业因为进口而受到了实质性损害或者是紧迫
2、的损害威胁两者必须均作出肯定性裁决才能征收反倾销/反补贴税,征收反倾销和/或反补贴税的条件,4,美国反倾销反补贴调查-概述,国际贸易委员会（ITC）确定美国国内产业是否因被调查产品而受到了实质性损害或者是紧迫的损害威胁,反倾销：商务部（DOC）对外国生产商的倾销幅度进行调查 反补贴：商务部（DOC）对被诉的补贴进行调查并根据外国生产商的受益程度来确定补贴税率,美国的两阶段调查程序,5,美国反倾销反补贴调查程序 - 概述,反倾销/反补贴大事表,235/345,280/390,6,美国反倾销反补贴调查程序 OCTG案时间表,7,对出口实务的影响,针对产品 不仅仅是申请书上提到的企业，所有原产自中国
3、的产品都受到影响 应诉企业可能获得个别税率或者平均税率 不应诉或不配合企业则适用最高的惩罚性税率自初裁开始征收倾销/补贴的保证金 在初裁与最终反倾销令之间，进口商可以选择使用保函或现金 如果倾销幅度高于5%， 需要提交“单笔报关保函” 担保和保险公司提出的押金要求可能很高追溯征税体制 复审,8,美国反倾销反补贴调查程序,“紧急情况”允许从初裁前90天开始追溯征收临时反倾销税 商务部的要求 存在倾销的历史，倾销幅度高于15%(EP)， 25%(CEP) “大量增长”- 立案申请提交之前与之后的可比期间内增长15% 需要美国国际贸易委员会的肯定的紧急情况裁决 (但很少作出),9,美国国际贸易委员会
4、损害调查,10,美国国际贸易会损害调查,相对公正一旦做出否定性裁决，则针对所有公司的调查程序终止决定由国际贸易委员会六名委员投票做出(3：3时视为存在损害),11,美国国际贸易会损害调查实体标准,被调查进口产品的绝对和相对数量、数量趋势及市场份额；进口产品及国内产品的价格水平、被调查产品的进口价格和国内价格的比较以及被调查进口产品对美国价格的影响；和美国的行业状况以及被调查进口产品与美国行业所受损害或损害威胁之间的因果关系。,12,美国国际贸易委员会损害调查程序,损害初裁阶段调查 立案 问卷 美国生产商/外国出口商/美国进口商 听证前抗辩 听证会 听证后报告 初裁损害终裁阶段调查 调查程序与初
5、裁相同,13,美国国际贸易委员会损害调查应对策略,中国企业统一应诉联合美国进口商和消费者初裁获胜率较低，但对于终裁获胜有重要意义 时限很短 建立快速反应团队 法律团队 经济学家,14,美国商务部倾销/补贴调查程序,15,美国商务部倾销补贴调查程序,立案抽样及问卷初裁（开始征收临时反倾销税）实地核查终裁,16,美国商务部倾销补贴调查程序抽样,重要程序抽样原则上要求对所有的出口商都计算倾/补贴销幅度 但实际上对于超过3-4个应诉企业的案件并不现实 倾销：传统的做法：一般按照提交的数量和金额数据选择3-4个出口商（最近，美国商务部开始依赖海关进口数据）分层取样和统计抽样的可能性 补贴：按照数量，可能
6、受益的补贴代表性来选择2-3个出口商,17,美国商务部倾销补贴调查程序,重要程序核查实地核查，5-10天的严格审计，证据核实及证人询问 非常长的工作时间 许多公司没有通过核查 核查一旦开始就不能再对数据进行更正和修改 如果采用恰当的做法 可以加强公司的抗辩,18,美国商务部倾销调查 实体法,19,美国商务部倾销调查 实体法,三种税率 强制应诉方税率 分别计算 “单独税率” - 加权平均/ 不包括0税率和可获得不利事实税率 中国税率 惩罚税率 例子 下一页,20,美国商务部倾销调查 实体法,来自中国的钢钉最终反倾销税率,21,美国商务部倾销调查 实体法,捆绑税率对于具体的出口商和生产商组合分别确
7、定税率 所有其它的/新的组合适用“中国税率” 在复审程序中不适用,22,美国商务部倾销调查 实体法,问卷 单独税率问卷 A卷 公司结构，关联，销售流程，产品 C卷 美国销售 D卷 生产要素 描述部分 钩稽关系 生产要素报告（按工厂） 市场经济采购,23,美国商务部倾销调查 实体法,调查期在市场经济案件中为12个月 在非市场经济案件中为6个月（OCTG案2008.10.1-2009.3.31） 必须以此为基础报告所有出口到美国的涉案产品数量和其它数据 只有在调查期内有出口的企业才可以参加原审调查 没有出口的企业可以申请新出口商复审,24,美国商务部倾销调查 实体法,单独税率审查的实体标准对于政府
8、控制的独立性法律上的控制 营业执照没有限制 没有其它的正式的法律限制事实上的控制 自主设定出口价格 对于协商和谈判合同的自主权 独立选择管理层 独立处置出口销售收入和利润,25,美国商务部倾销调查 实体法,单独税率的申请程序提交数量金额小问卷-立案后20天左右提交单独税率申请 立案公告后60天到期有可能进行核查（少数情况下）由出口商申请，捆绑生产商如果申请获得批准，则适用“单独税率”,26,美国商务部倾销调查 实体法,27,美国商务部倾销调查 实体法,“生产要素”（正常价值）,以下投入的单耗: - 是单位耗用，不是金额！ 主要原材料投入 (例如，多少公斤的钢材) 直接人工(小时) 间接人工 电
9、以及其它的能源投入 (单位) 包装物减去：联产品/副产品/废料的单位产出 仍然不是金额！加上 (根据“替代公司”数据计算的财务比例) 制造费用 销售和管理费用 利息 利润,28,美国商务部倾销调查 实体法,替代国选择经济上可比的国家 + 对于可比产品有重要的生产商 美国商务部的“政策办公室” 每个案子的重要事项清单 印度 基本上总是被选中 菲律宾-新的可能性？ 哥伦比亚 泰国 其它,29,美国商务部倾销调查 实体法,出口价格销售到美国非关联客户的价格 减去回扣，折扣 减去美国境内运费及其它费用 减去中国境内的内陆运费也按照替代国价格计算如果是市场经济提供的服务则可使用自身价格,30,美国商务部
10、补贴调查实体法计算,31,中国的非市场经济地位和美国的反补贴法,只要中国仍被美国视为非市场经济，那么对中国提起的美国反补贴调查就是不合法不正确的。入世协定允许美国在年将中国视为非市场经济 中国是少数几个仍被美国视为非市场经济的国家在铜版纸案之前，没有针对中国提起的美国反补贴案。 因为美国判例下，不应对非市场经济国家适用反补贴调查 此后大量反倾销反补贴案被提起：此后所有钢管案件都是双反案件最新进展 美国法院上诉 世贸组织争端解决机构,32,反补贴案的特点,时间紧 立案后一周内发出问卷，天答卷，可以延期信息跨度长，内容多，且企业不熟悉： 要求提供整个资产使用年限（AUL）的财务数据（经审计的财务报
11、告） 有可能需要提供过去若干年内涉及的补贴项目的信息 要求提供销售被调查产品的信息，包括出口信息和国内销售信息结果一旦确定，很难通过行政复审改变，只能诉诸法庭中央政府与地方政府，企业与政府之间的协调,33,确定可诉补贴,提供财政资助 由政府或者是公共机构 授予了利益 向特定的产业或者是一些产业（专向性）,34,第三类：税收优惠 1.内资企业购买国内生产设备的所得税抵免 2. 对东北地区企业的所得税优惠政策 3. 东北地区老工业企业税务欠款豁免第六类：低价提供材料投入 1. 低价提供热轧钢 2. 低价提供管坯 3. 低价提供电力 4.通过实施出口限制低价提供焦炭 5. 低价提供焦煤 第九类：对外
12、商投资企业的补贴 1. 外资企业所得税“两免三减半” 2. 生产性外资企业地税减免 3. 高新技术企业的税收优惠项目4.出口导向型外商投资企业的所得税减免,举例OCTG管被诉补贴清单,第二类：股权项目 1. 债转股 2. 国家注资 3. 国有企业向国家分配股利的豁免 4. 对国有企业贷款及利息的豁免第五类： 土地 低于正常费用提供土地使用权 低于正常价格向国有企业提供土地第七类：拨款 1. 国家重点技术创新项目基金 2. 外贸开发基金（东北复兴计划） 3. 出口补助性拨款 4. 针对反倾销调查的拨款 5. 开发著名出口品牌和中国世界知名品牌的补贴 6.中央以下各级政府推动著名出口品牌和国内外领
13、先品牌项目 7. 对亏损国有企业的拨款 8.出口贴息,第一类：贷款 1. 政策贷款 2. 出口贷款 3. 国债贷款 4. 国有企业优惠贷款 5.重点项目技术优惠贷款 6. 东北复兴计划下的贷款及利息补贴第四类：关税及间接税项目 1. 股权分置改革中对于非流通股转让的印花税减免 2. 基于外贸开发基金项目享受的购买固定资产的增值税和关税减免 3. 出口退税第八类：其它地区性项目 1. 天津滨海新区以及天津经济技术开发区提供的补贴 2. 五点一线项目 3. 高技术工业开发区提供的补贴,35,问卷：收集关于被诉补贴的信息,采用标准问卷，但因各案补贴项目不同具体调整 政府：提供补贴项目的信息 生产商：
14、提供公司和项目信息 公司结构，财务和会计信息 销售信息 对补贴项目的使用和受益金额 通常会发放补充问卷（可多达十余次） 调查期通常是一年,36,补贴率,合计税率和公司税率 很少出现合计税率的情况 抽样 强制应诉公司 其它税率,37,补贴率的计算,补贴率：调查期分摊的利益（Benefit）调查期内补贴项目涉及的销售额 每一种补贴的金额有不同的计算方法 例如： 贷款：是否以低于市场的利率获得了贷款？ 拨款现金金额在调查期或整个使用年限分摊（利益计算递减） 政府提供产品或者服务：是否以不合理的低价获得了产品或者服务？ 政府提供热轧钢/管坯 税收减免,38,应对策略,39,起诉前应对策略,改变规则政策
15、制定 对立法和制定政府规章的监控 建立同盟 WTO争端解决 公共关系活动 监控国外市场 倾销和补贴幅度的自我评估,40,找出潜在的申请人审查每月的外国进口统计数据，准备趋势及可疑产品报告 监控有关的新闻报告，数据发布，行业协会，政府报告 审查国外潜在申请人的财务报表,起诉前应对策略 事前预警 监控,监控国外市场,41,进行倾销/补贴幅度的自我评估,我可能的倾销/补贴幅度是多少?哪些是重要的倾销/补贴幅度驱动因素？我的弱点在哪里？可以做哪些事情来减少我的反倾销/反补贴风险？,起诉前应对策略 自我评估,42,倾销/补贴幅度的自我评估会涉及哪些因素？,起诉前应对策略 自我评估,43,进行倾销和补贴自
16、我评估的主要好处,掌握预计的倾销/补贴幅度和存在的风险了解美国反倾销/反补贴程序以及计算办法为实际的调查进行准备找出潜在的弱点及解决方式 造成高倾销幅度的产品或客户 会计记录中的主要弱点 现有销售和分销架构中的主要问题 为“要素价格”找到更好的来源,起诉前应对策略-自我评估,44,起诉后应对策略,评估出口市场的重要性，有无其它出口渠道 统计出口数量，及时评估可能的排名 前5名企业： 时间就是金钱！ 全力支持：公司管理层 组建团队：财务，出口，采购，生产，管理 准确的数据 双反案件中应诉倾销与补贴调查的协调其它企业： 及时提交数量/金额问卷（5月19日） 及时提交单独税率申请（7月初） 前5-10名企业还需密切关注抽样情况 积极准备复审,45,简介,周越 美国美迈斯律师事务所OMelveny & Myers LLP,中国北京银泰中心C座 37层建国门外大街2号中国北京 100022电话： + 8610-65634244+ 8613501002602传真： + 8610-65634201电子邮件：,
