1、2014互联网金融河南峰会&股权投资专业培训基金与并购：律师实务及案例分析,目录,基金设立与并购的中国法律与政策环境基金设立与并购交易涉及的基础法律关系及核心法律文件基金设立与并购交易的政府监管因素交易结构设计及实际案例分享基金设立与并购的热点与实务问题探讨,基金设立与并购的中国法律与政策环境,基金设立与并购的市场趋势（1）市场：直接融资市场的多元化趋势（2）主体：财务型投资主体的快速成长（3）业务：“大资管”业务蓬勃发展（4）投资对象：民营企业的壮大及企业家构成的变化（5）热点问题： a. 基金：差异化 、募资困境、Pre-IPO投资、退出难题 b. 并购市场：上市公司、境外投资 c. 业务
2、创新：信托+PE、银行+PE、投行+PE* 提示: 认清财务顾问、募资代理等“中间人”；厘清财务成本,基金设立的法律环境（1）创业投资基金： a. 2005年十部委规定 b. 税收优惠政策及其落实问题（2）股权投资基金 a. “打穿”计算、附带备案等要求及其 影响 c. 基金业协会2014备案规则（3）具有涉外因素的基金所面临的特殊问题 a. 资金入境：外资审批 b.下游投资：结汇限制、外资审批、行业准入等 c. 资金出境：税负及不确定因素 d. 传统离岸基金的“两头在外”模式及平行基金架构 (4) 基金监管的最新动向 a. 证监会， 发改委，地方金融办 b. 外资参与的基金: QFLP，前海
3、试点，上海自贸区等,基金设立与并购的中国法律与政策环境,并购的法律环境（1）非上市公司收购（2）上市公司收购及上市公司重大资产重组（3）其他问题： a.具备涉外因素的并购 -外资并购规则、外资战略投资上市公司规定、75号文等 b.涉及国有资产的并购 -评估要求与定价机制；进场交易规则与目标锁定预期 c. 触发反垄断申报的并购 -申报门槛；常见理解误区,基金设立与并购的中国法律与政策环境,二、基金设立与并购交易涉及的基础法律关系及核心法律文件,A（境内公司）,B（境内公司）,C（境内公司）,普通合伙人（有限公司）,基金（有限合伙）,特殊有限合伙人,有限合伙人（B类）,有限合伙人（A类）,管理公司
4、（有限公司）,投资组合公司,投资组合公司,投资组合公司,（管理协议）,图示1,二、基金设立与并购交易涉及的基础法律关系及核心法律文件,GPLP(C),GPLP(A),GPLP(B),A（境内个人）,B（境内个人）,C（境内个人）,普通合伙人（有限合伙）,基金（有限合伙）,特殊有限合伙人,有限合伙人（B类）,有限合伙人（A类）,管理公司（有限公司）,投资组合公司,投资组合公司,投资组合公司,（管理协议）,GPGP（有限公司）,图示2,二、基金设立与并购交易涉及的基础法律关系及核心法律文件,基金设立 （1） 基础法律关系 a. GP与LP：信任保障、权利让与、责任承担、分配顺序 b. 基金与GP、
5、MC（如有）：管理团队、利益冲突 c. 基金与LP：认缴、出资、退出 d. 其他主体：托管人、咨询机构、募资代理等（2）核心法律文件 a. 私募备忘录 b. 合伙协议 b.委托管理协议 c. 托管协议,基金设立（3）主要法律条款解析 a.基金期限：投资期、退出期、可延长期限 b.出资：最低出资额、承诺出资、实际出资 c. 管理费与绩效收益：功能、基数及调整 d. 管理团队：关键人、跟投、利益冲突 e. 收益分配：分配基础（按项目/按基金） 分配顺序（返本、弥补开支、优先回报、跟追、回拨）（4）基金的治理架构 a. 投资决策委员会 b. 投资咨询委员会 c. 合伙人 会议,二、基金设立与并购交易
6、涉及的基础法律关系及核心法律文件,二、基金设立与并购交易涉及的基础法律关系及核心法律文件,并购交易（1）基础法律关系a. 买方与买方的关系b. 目标公司与买方及卖方的关系 c. 收购股权与收购资产的区别（2）法律文件a. 股权转让协议b. 增资协议c. 资产购买协议d. 不可忽视的附件：陈述与保证、披露函等e. 目标企业合资协议、章程等,二、基金设立与并购交易涉及的基础法律关系及核心法律文件,并购交易（3）并购的主要流程（从律师角度） a. 投资意向初步达成 b. 投资架构论证 -可能需要做初步尽职调查（High Level DD） -多方机构参与 -必要的政府咨询 c. 投资意向书（Term
7、 Sheet）签署 -列出核心要点 -主要条款无拘束力，但保密、优先谈判等条款例外 d. 全面尽职调查(Full DD) -协助双方判断投资之可行性 -对前期投资方案、交易价格等进行修正 -为后期投资文件中的先决条件、陈述与保证、披露函等打下基础,二、基金设立与并购交易涉及的基础法律关系及核心法律文件,并购（3）并购的主要流程（从律师角度） e. 投资文件起草 -公开文件与其他文件（Side Letter） -交割条件设计（可行性、衔接关系、未来调整之可能） -文本签署，送达等 f. 过渡期 g. 交割:交割文件审验及豁免 h. 后续流程: -政府报批（也可能在交割前完成） -人员委派 -业务
8、转移,国资监管、外资监管以及反垄断审查政府审查因素对于设计并购交易结构的影响及对策 （1）交易架构设计：境内架构Vs.离岸架构；上市公司Vs.非上市公司 （2）保护性条款设置：事前审批，事后执行 （3）交割安排：时间因素，先决条件等等 （4）交割后利益保障：“纸上谈兵”Vs.现实困境3. 反垄断审查及国家安全审查之经验分享,三、基金设立与并购交易的政府监管因素,基金结构设计（1）代表GP时需考虑的因素： a. 风险隔离 b. 收益分配顺序 c.管理团队的纪律与激励 d. 政府优惠政策的争取（2）代表LP时需考虑的因素： a. 承诺出资的后果 b. LP的信息权 c. LP的有限参与（咨询委员会
9、，观察员，共同投资等） d.对特定LP 的特殊安排（GPLP， SIF，不同偏好的LPs）,四、交易结构设计及实际案例分享,基金结构设计（3）其他因素： a. 国有股转持：规则与实践 b. 外资属性：规则与实践,四、交易结构设计及实际案例分享,并购交易结构设计（1）代表买方需考虑的因素 a. 并购目的及方式 -多样 ：市场扩张、业务重组、融资、股东利益重新分配等 -交叉 ：在一个项目中谋求多方利益目标的实现 -可变： 可能受到时间、商业变化等多种因素的影响 b. 估值与价款支付 -国际估值方法与中国特色 -风险负担与分配 c. 管理层留任及目标公司管控（2） 代表卖方需考虑的因素 a. 对价支
10、付及税收筹划 b. 信息披露及责任承担 c. 不竞争,四、交易结构设计及实际案例分享,并购交易结构设计（3）代表被投资企业或创始人需考虑的因素 a. 公司战略与新股东的管控 b. 创业元老及员工的安排 c. 上市公司的反收购,四、交易结构设计及实际案例分享,3. 基金参与并购时需考虑的特殊因素 （1） 中国市场的中国特色： a. 项目发掘 b. 估值 c. 风险分析 d. 交易结构 e. 投后管理 f. 退出 g. 纠纷解决 （2）管理层激励 （3）不同轮次投资人的协调与冲突,四、交易结构设计及实际案例分享,3. 基金参与并购时考虑的特殊因素（4）基金惯常投资条款： a. 价格调整机制（涉及管
11、理层业绩及目标企业盈利状况） b.买入或卖出选择权、拖带或追随权（新老股东之间） c. 小股东保护机制（反稀释、优先权、否决权等） d.其他（优先分配、优先股、可转债等） -上述条款面临的中国法律障碍及可能的解决方案,四、交易结构设计及实际案例分享,案例讨论与分析案例1：基金设立背景：某管理团队（包括：A，原*基金的投资经理；B，原德国*机床公司的德国籍华人工程师；C，境内浙商代表）拟发起一支装备行业投资基金，投资对象为境内外的装备制造行业。目前，某央企（主业涉及机床制造，但不了解PE行业）、某民营机电设备贸易商、某商业银行私人银行部有意尝试参与该基金，各方正在探讨基金架构。若您代表管理团队，
12、各自需关注哪些问题？如您代表投资人，各自会提出哪些要求？,四、交易结构设计及实际案例分享,4. 案例讨论与分析案例2 ：并购背景：某企业拟对境内某IT公司（A股份公司，曾考虑过上市，架构如下）投资。该企业原股东虽同意转让控股权，但不愿意“露富”，并希望核心员工亦能获得一些收益。如您代表收购方需关注哪些问题？如您代表创始人，会提出哪些要求？,四、交易结构设计及实际案例分享,4. 案例讨论与分析案例3：基金参与并购背景：某电器设备制造公司，前身系国有企业，已于2002年完成改制，工商登记文件载示的股东均为境内自然人。公司的盈利水平非常好（早已符合上市要求），但由于当年改制程序不甚规范，存在出资瑕疵、代持安排、职工股清退难等问题，影响私募或上市进程。目前，管理层找到某基金，希望基金能够协助其“甩掉包袱，轻装上阵”，争取公司的跨越式发展。若您代表该基金，需关注哪些问题？如您代表管理层，会提出哪些要求？,四、基金设立与并购交易的政府监管因素,五、基金设立与并购的热点与实务问题探讨,基金设立所涉及的资金入境及出境问题基金下游投资之保护性条款及其执行问题并购涉及的协议控制、间接投资、行业准入限制问题投资人权利与国有产权转让,
