1、商标法王炳棣整理于 2012 年 10 月 31 日星期三二校门三、商标权商标概述；商标注册；商标权的内容；商标权的争议；商标权的终止；商标权的保护。知识产权的其他相关问题商业秘密；知识产权与反不正当竞争1、商标概念、法定种类商标 ：是企业事业单位和自然人在其生产加工制作或销售的商品上或所提供的服务上所使用的，有文字图形字母数字三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合构成的，具有显著标准，便于识别商品或服务来源的可视性标志。商标的类别：（略）根据构成要素不同 文字商标、图形商标、组合商标根据使用对象不同 商品商标、服务商标根据是否已经注册 注册商标，非注册商标只有注册商标，才受法律保护。第三条经
2、商标局核准注册的商标为注册商标，包括 商品商标、服务商标和集体商标、证明商标 ；商标注册人享有商标专用权，受法律保护。本法所称集体商标 ，是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。本法所称 证明商标 ，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。集体商标、证明商标 注册和管理的特殊事项，由国务院工商行政管理部门规定。2、商标注册商标注册： 要求应当具有显著特征、便于识别，并不得与他人在先取得的合法权
3、利相冲突、 原则对于注册商标，我国采取的是自愿和 强制注册 相结合的原则。 强制注册商标的情形：第六条国家规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。商标法实施细则第十一条申请 人用药品 商标注册，应当附送卫生行政部门发给的证明文件。申请 卷烟、雪茄烟和有包装烟丝 的商标注册，应当附送国家烟草主管机关批准生产的证明文件。申请国家规定必须使用注册商标的其他商品的商标注册，应当附送有关主管部门的批准证明文件。 不得作为商标标志使用的情形：第十条下列标志不得作为商标使用：（一）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地
4、特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；（二）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；（三）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；（四）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；（五）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；（六）带有民族歧视性的；（七）夸大宣传并带有欺骗性的；（八）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的
5、使用地名的商标继续有效。 不得作为商标注册的情形：第十一条下列标志不得作为商标注册：（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；（二）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；（三）缺乏显著特征的。前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。对驰名商标的特别保护此外，我国商标法还对驰名商标给予特别保护。根据商标法规定，就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册
6、人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。3、商标权（基本理论概念）商标权 ：是注册商标所有人对其注册商标享有的专有使用权。 商标权的内容：1.独占使用权。商标一经注册，商标权人即对注册商标在法定范围内享有专有使用的权利，他人未经许可不得在同一种商品或者类似商标上使用与该注册商标相同或者近似的商标。否则，就构成侵权。2.转让权。商标权人有权依照法律规定，将商标权转让给他人。商标转让后，原商标权人的权利丧失，受让人取得商标权。转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请。受让人应当保证使用该注册商标的商品质量。转让注册商标经核准后，予以公告。受让人自公告之日起享有商标
7、专用权。3.使用许可权。商标权人有权通过签订商标使用许可合同，许可他人使用自己的注册商标。在此种情形下，商标权人可以保留自己的使用权，也可以放弃使用权，但无论哪种情况，商标权并未发生转移，仍属于许可人。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。商标使用许可合同应当报商标局备案。4、商标权的争议对注册商标提出争议必须具备的条件：（1） 申请争议的人必须是注册商标所有人（2） 申请人的注册商标核准注册日先于被争议人的注册商标核准注册日（3） 申请争议的时间为自被争议商
8、标注册核准日起 5 年内（4） 争议的两个注册商标在构成要素上相同或近似，且被注册在同一种商品或类似商品上（5） 争议所依据的事实和理由不属于商标注册不当的补正事由，也不得与核准注册前已经提出异议并经裁定的事实或理由相同。5、商标权的 终止商标权的终止原因包括:1，注销。注销 是指因商标权人自动放弃商标权或无人承继商标权而由商标主管部门注销商标。商标权人的自动放弃行为可以是明示的，也可以是默示的，如商标权期满未申请续展。无人承继商标权是指商标权人死亡或者终止，自死亡或者终止之日起 i 年期满，该注册商标没有办理移转手续。在此种情况下，任何人都可以向商标局申请注销该注册商标。注册商标因商标注册人
9、死亡或者终止而被注销的，该注册商标专用权自商标注册人死亡或者终止之日起终止。2.撤销。撤销 是指因商标权人违反法律规定而被商标主管部门强制终止商标权。根据商标法规定，使用注册商标，有下列行为之一的。可以由商标局撤销其注册商标:（1 ） 自行改变注册商标的;（2 ） 自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的;（3 ） 自行转让注册商标的;（4 ） 连续 3 年停止使用的 ;（5 ） 使用注册商标的商品粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的。注册商标被撤销的或者期满不再续展的，自撤销或者注销之日起 1 年内，商标局对与该商标相同或者近似的商标注册申请，不予核准。6、商标权的 保护商标权是商标
10、所有人依法对自己注册的商标享有的专用权。注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。注册商标的有效期为 i4 年，自核准注册之日起计算。期满需要继续使用的，应当在期满前 6 个月内申请续展注册 ;在此期间未能提出申请的，可以给予 6 个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。每次续展注册的有效期为 14 年。侵犯注册商标专用权的行为有：第五十二条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；（二）销售侵犯注册商标专用权的商品的；（三）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制
11、造的注册商标标识的；（四）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（五）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。 权利人的救济方式在注册商标专用权受到侵犯时，权利人的救济方式主要有（1） 除可以直接向侵权人请求承担侵权责任外，还可以通过以下9 种公力救济方式保护商标权:（2） 向侵权人所在地县级以上工商行政管理部门要求处理。工商行政管理部门认定侵权行为成立的，有权责令侵权人立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，并可处以罚款。根据当事人的请求，进行处理的工商行政管理部门可以就侵犯商标专用权的赔偿数额进行调解。调解不成的，当事
12、人可以依法向人民法院起诉。（3） 向人民法院提起民事诉讼，要求人民法院依法责令侵权人停止侵害，消除影响，赔偿损失。赔偿数额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。第五十三条有本法第五十二条所列侵犯注册商标专用权行为之一，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，并可处以罚款。当事人对处理决定
13、不服的，可以自收到处理通知之日起十五日内依照中华人民共和国行政诉讼法向人民法院起诉；侵权人期满不起诉又不履行的，工商行政管理部门可以申请人民法院强制执行。进行处理的工商行政管理部门根据当事人的请求，可以就侵犯商标专用权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以依照中华人民共和国民事诉讼法向人民法院起诉。第节 知识产权其他相关问题反不正当竞争法一、商业秘密商业秘密 是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。其中，技术信息和经营信息包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等
14、信息。另外，从法理的角度，我们认为，商业秘密还应该具有不与公共利益相冲突的特点。从上述定义中可以看出，商业秘密具有秘密性、新颖性、实用性和经济价值性四个构成要件。秘密性是商业秘密的核心要件，其可以从主观和客观两个方面进行考察，主观上，商业秘密持有人须订立保密协议，建立保密制度及采取其他合理的保密措施”;客观上，商业秘密不为公众所知，一旦商业秘密泄露，不论其泄露方式是否合法，都不能再受到保护。 我国没有针对商业秘密的专门法，其保护措施主要体现在反不正当竞争法中。(反不正当竞争法第 10 条规定， “经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密 :(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘
15、密;(二)披零、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密;(三) 违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披霉、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。 ”从上述条文可以看出， 侵犯商业秘密的行为 可以概括为四种类型:第一，采取不正当手段获取商业秘密的行为。条文中列举了盗窃、利诱、胁迫三种不正当手段，但不正当手段并不仅限于此，一般认为，一切违反竞争秩序的直接获取商业秘密情报的手段都可以被认定为不正当手段。第二，对非法获得的商业秘密的泄漏、使用和许可他人使用行为。第三，恶意披露、转让商业秘密的
16、行为。这一条主要针对的是保密协定的相对方违反约定，将他人的商业秘密泄漏、披露以及许可他人使用的行为。第四，第三人对第三条所述的商业秘密的获取、使用及披露行为。这一类型是沿袭第三种类型而来，将保守商业秘密的义务从保密协定的相对方延及非善意第三人。对于侵犯商业秘密的行为，我国规定了两种救济途径，一为民事救济即损害赔偿，一为行政救济即停止违法行为、罚款。二、与反不正当竞争知识产权与反不正当竞争法之间有着密切的关系，在推动技术创新和经济发展方面，两者是统一的。在我国，与知识产权相关的不正当竞争行为主要包括两类行为第一， “经营者假冒他人的注册商标，植自使用他人的企业名称或者姓名，伪造或者冒用认证标志、
17、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作弓人误解的虚假表示的，依照(中华人民共和国商标法、 (中华人民共和国产品质量法 的规定处罚。 第二， “经营者擅自使用知名商品特有的名称、包装、装满，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装满，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品的，监督检查部门应当责令停止违法行为，没收违法所得，可以根据情节处以违法所得一倍以上三倍以下罚款; 情节严重的，可以吊销营业执照;销售伪劣商品。构成犯罪的，依法追究刑事责任。 但是，知识产权权利人作为“经济人”在市场竞争中也有可能滥用其独占权，在这个层面上，又需要反不正当竞争法保证知识产权人正当行使权利，防止滥
18、用知识产权。Comment 尼尼尼1: 历年真题汇编201233.甲创作恶话剧剧本秋日的私语于 2009年发表，乙话剧团经甲许可获得该剧本的表演权。2010 年丙话剧团A.应经甲许可并支付报酬B.应经乙话剧团许可并支付报酬C.无须经甲或乙话剧团许可，并向甲、乙话剧团支付报酬D.应经甲与乙话剧团共同许可，并向甲、乙话剧团支付报酬【参考答案】A34.下列选项中，属于邻接权客体的是A.计算机软件 B.即兴演讲C.具有独特造型的建筑物 D.瑜伽录像制品【参考答案】D35.在发明专利申请文件中，确定专利权保护范围的主要依据是A.说明书 B.说明书摘要 C.请求书 D.权利要求书【参考答案】D36.甲与乙
19、均为丙研究所的工作人员，二人受丁公司委托利用业余时间合作研发了一种新型电池，各方未就专利申请权的归属作出约定。该发明的专利申请权应属于A.甲与乙 B.丙研究所C.甲、乙和丙研究所 D.丁公司【参考答案】A37.根据我国商标法规定，注册商标的有效期为 10年，其起算点为A.商标公告之日 B.商标核准注册之日C.申请人提出商标注册申请之日 D.商标局收到商标注册申请之日【参考答案】B2011非法学28工程师甲在本职工作范围内，利用单位的物质技术条件，创作完成了一项由单位承担责任的产品设计图。根据法律规定，下列表述正确的是A该设计图的著作权由甲与其所在单位共同享有B该设计图著作权的归属由甲与其所在单
20、位协商决定C该设计图的著作权由甲享有，甲的单位在业务范围内有两年优先使用权D该设计图甲享有署名权，由甲的单位享有著作权的其他权利29 甲为撰写毕业论文，复印了某杂志上的一篇文章作为参考。甲的这一行为属子A法定许可使用行为 B侵权行为C合理使用行为 D强制许可使用行为30 下列行为中，构成侵犯专利权的是A专为科学研究和实验而使用有关专刊B购买合法销售的专利产品后再转卖给他人Comment 尼尼尼2: 惑点C临时过境的运输工具依互惠原则为自身需要在其设备中使用有关专利D为生产经营目的使用不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品32下列选项中,可作为商标注册的是A“ 锐利 ”牌剪刀 B“耐穿”
21、牌皮鞋C“ 蝴蝶”牌缝纫机 D“精粉”牌馒头2011法学18甲受乙委托为乙画了一幅肖像，双方未约定该画著作权的归属。乙去世后，其继承人丙将该画卖给丁，丁未经任何人同意将该画复制出售。丁的行为A侵犯了甲的著作权 B侵犯了乙的著作权C侵犯了丙的著作权 D属于合法行使权利28 甲公司在床单、被罩等床上用品上注册了“栀子花 ”商标。下列未经许可的行为中，构成侵权的有A某企业将“栀子花” 注册为童装的商标并予以使用B某公司将“栀子花”商标用在其生产的床单的外包装上C某商场将假冒“栀子花”商标的枕套用作促销活动的赠品D某公司购买甲公司的“栀子花”牌床罩后，将“ 栀子花”改为“玉兰花”并重新包装销售2010
22、-法25某单位职工餐厅购买若干正版音乐光盘后，将光盘中的作品作为背景音乐播放。该餐厅的行为属于（）。A侵害著作权的行为B著作权的合理使用C著作权的法定许可使用D著作权的强制许可使用27根据专利法规定，下列情形可以授予专利权的是（）。A甲发明了提高伪钞仿真度的新方法B乙发明了提高计算速度的新方法C丙发明了治疗糖尿病的新方法D丁发明了某植物新品种的生产方法31如果当事人没有约定，则人民法院在确定合作作者署名顺序时可以参考的因素有（）。A作者年龄的长幼B作者付出劳动的多少C作者专业职称的高低D各合作者创作部分的排列顺序2010-非法学46.甲与乙约定：由甲从乙拍摄的照片中选择 150 幅，供出版之用
23、。为出版的必要，出版社将甲选出的部分照片作了修剪。出版物封面标明“甲 ”，封底标明“乙摄影”。本案中，出版社的行为()A既侵害乙的保护作品完整权，也侵害乙的署名权B未侵害乙的保护作品完整权，也未侵害乙的署名权C未侵害乙的保护作品完整权，但侵害乙的署名权D侵害乙的保护作品完整权，未侵害乙的署名权54.下列行为中，侵犯专利权的有()A为科学研究和实验而使用有关专利的B从代理商处购买专利产品后，转售该产品的C 从小知情而为生产经营目的制造侵害专利权产品的D在临时通过中国领海的捕鲸船上，使用中国专利技术加工鲸鱼产品的2009-非法学45.根据商标法规定，商标权的主体是()。A商标注册人 B商标设计人 C商标制作人 D商标使用人54.根据著作权法规定，邻接权的具体类型包括()。A出版者的权利 B表演者的权利 C录音制作者的权利 D播放者的权利
