1、摘要本文从职工持股的概念和特征入手，通过透视职工持股制度在西方各个国家的发展状况，结合我国职工持股的发展历程和对于我国的重大意义，对实践中存在的一些法律问题如持股资金来源、职工持股的股份流转、股权设置、管理层持大股等进行研究，寻找其根源并提出一些解决这些问题的法律建议。具体来说，作者的基本观点是，鉴于职工持股制度受地域性和行业性等因素影响，在发展过程中出现了多样化和复杂性特征，应该在借鉴经验的基础上，结合我国的特殊国情，将职工持股纳入法律的规范框架之下，同时在税收、信贷方面对职工持股制度进行支持，促进社会保障制度与员工持股制度的结合，为建立和谐社会，实现中华民族的伟大复兴而奋斗。关键词：职工持
2、股 股权设置 国企改革目录摘要 1第一章 职工持股制度概述 3第一节 职工持股制度的概念和特征 3一、职工持股概念 3二、职工持股的法律特征 3第二节 职工持股制度的理论基础 4一、分享经济论 4二、劳动力产权论 5三、双因素经济论（又称双因素经济理论） 5四、人力资本所有权论 5第二章 西方国家的职工持股制度 7第一节 美国的职工持股制度及其对我们的启示 7第二节 英国的职工持股制度及其对中国的启示 8第三节 法国的职工持股制度及其对我国的启示 9第四节 日本的职工持股制度及其对我国的启示 9第三章 我国的职工持股制度 11第一节 我国国企职工持股制度的发展历程 11第二节 职工控股制度对我
3、国的重大意义 12第三节 国有企业职工持股制度存在问题的法律分析 13一、持股资金来源问题 13二、职工持股的股份流转问题 14三、改制企业管理层持大股问题 15四、职工持股的股权设置问题 15第四章 对于规范职工持股制度的法律建议 17第一节 统一立法 规范原则 17一、 职工持股的出资方式 17二、职工持股的流转 17三、职工持股的管理层持大股 18四、职工持股制度的操作程序 18第二节 加强财政税收、信贷资金方面的支持 18一、税收优惠 18二、允许商业银行向公司持股会贷款 18三、允许企业用股票期权的形式开成公司内部股 18四、允许企业用税前利润的一定比例购买企业股份，归职工持股会。
4、18第三节 促进社会保障体系与职工持股制度的结合 18结语 20参考书目： 21第一章 职工持股制度概述第一节 职工持股制度的概念和特征一、职工持股概念英文为“EmployeeStoekownershipPlanS”的职工持股，简称 ESOP。它在美国起源，现在已经被 50 多个国家接受并得到迅速发展。关于职工持股的定义目前主要有三种意见。第一种为雇员福利说。如“美国职工持股协会把企业职工持股定义为一种使职工主要投资于雇主股票的职工受益计划，是一种使职工成为本企业股票拥有者的职工受益机制。 ”1第二种为产权说。如尹智雄认为，“企业职工持股是指由公司内部职工个人出资认购本公司部分股份，并委托公司
5、职工持股会进行集中管理的产权组织形式。 ”2第三为管理说。认为企业职工持有公司的一部分股权后，可以参与企业的经营管理和剩余分配，从而形成一套完整的企业管理体系。从以上三种意见我们都可以看出职工通过职工持股制度获得了劳动者和资本所有者的双重身份，从而与企业结成命运共同体。我国的职工持股制度是与建立产权清晰的现代企业制度为目标的国有企业改革相伴而生的。从狭义上来说，中国的职工持股制度是指，在国有企业改革中，将对职工的经济补偿或者债权转换为股权，从享有现金补偿或者偿还债务转换为股权补偿的一种方式。需要改组的国有企业，可以根据自己的实际情况，可以选择设立公司、设立职工持股会、工会持股、个人委托、设立职
6、工持股信托等方式进行职工持股。二、职工持股的法律特征作为现代企业制度的一种创新，职工持股制度具有自身所特有的法律特征。（一）持股主体身份的封闭性职工持股制度是本企业职工的持股制度。在此种制度下，持股人必须是本1美哟瑟夫拉斐尔.布莱西:美国的雇员所有制 ，中国(海南) 改革发展研究院编 :职工持股与股份合作制 ，北京，民主与建设出版社，1996 年版，第 120 一 132 页。2 尹智雄著:企业制度创新论 ，经济科学出版社 1997 年版，第 142 页。企业的职工，不是本企业的职工不具有持股资格。此种制度对于本企业以外的人具有排他性。（二）股份获取方式具有多样性职工从企业获取股份的方式多种多
7、样。例如，职工股东获取本企业股份有以下多种途径：用现金优惠认购本企业股份；从职工持股专项贷款资金中获得贷款认购本企业的股份；公司将积累的公益金转化为股份划转给职工；获得公司的奖励股票；有组织地从公司股东手中购买本企业股份；其它方式无偿获得公司股票等。3（三）职工股的转让权受到一定限制因为将公司的发展与职工个人的长远利益相结合起来以产生激励效果是设立职工持股制度的目的所以各国的立法都要对职工股的转让权进行限制。例如“在英国，规定职工持股的保留期为 7 年，而法国商事法规定的保留期为5 年。 ”4（四）受益人员的广泛性为了体现公平和推进共同富裕目标的实现，职工持股往往要求职工广泛参与，并通过各种各
8、样的措施对职工持股的行为进行鼓励，保证职工持股制度发挥它应该有的功效。（五）受益分配的复合性职工持股后，除了获得劳动报酬外，还可以按股份红。在实行公司持股制度的企业中，收益分配是按劳分配与按股分配的结合，具有复合性的特点。第二节 职工持股制度的理论基础目前，学术界，关于职工持股制度的理论，主要有四种观点：分享经济论、劳动力产权论、双因素经济论、人力资本所有权论。一、分享经济论马丁。魏茨曼在分享经济一用分享制代替工资制一书阐述了他的观点：“:职工的报酬制度分为工资制度和分享制度两种模式，资本主义经济出现滞胀局面的根源在于现有的工资制度不合理。通过改变劳动报酬的性质来触及现代资本主义经济的运行方式
9、是解决滞胀问题的最佳出路。应当制定一个全国性的计划，从社会意识、教育和信息等多方面入手，以便把社会责任感注入劳资关3吴家骏：日本的股份公司与中国的企业改革 ，北京，经济管理出版社，1994 年版，第 37 页。4礴参见英乔治.科普曼等:股份制的实践 ，中国经济出版社 1998 年版，第 18 页。系中。同时，他建议将劳动收入分成工资收入和劳动收入两个部分，对这两个部分在税收上区别对待。分享经济中，工人的收入来源于企业效益，随企业收益的增减而增减，具有灵活性，是失业和通货膨胀的死敌。实行职工持股计划是实施分享经济的有效途径。 ”5二、劳动力产权论厉以宁、曹风歧教授提出了劳动力产权的理论。劳动力产
10、权是指因为劳动者拥有和使用劳动力而应获得的剩余劳动的索取权。剩余劳动的索取权包括对剩余劳动成果的控制、占有和支配权。他们认为：“企业的发展和经济增长不仅是生产资料投入的结果，而且劳动力在其中占据非常重要的作用，劳动力除了工资收入外，得不到应有的补偿，从而劳动者的生产积极性不能得到应有的发挥。在国有企业股份制改革中必须确定劳动力产权地位，必须承认在国有资产存量的形成中，凝结着劳动力创造价值的部分，并用股份的形式进行量化，劳动者所拥有股份的多少，由劳动者提供的有用劳动量和劳动时间来决定。劳动力产权的具体实现形式就是职工持股。 ”6三、双因素经济论（又称双因素经济理论）美国职工持股计划的创始人路易斯
11、凯尔索提出了双因素经济论。1958 年，凯尔索在与哲学家阿得勒共同出版的资本家宣言一书中指出：“生产要素有两种：资本和劳动，工人只拥有劳动而不拥有资本，导致了财富分配的严重不公。在正常的经济运行中，任何人不仅通过劳动获得收入，而且还可以通过资本来获得收入，这是人的基本权利。人类社会需要一种既能达到公平又能促进增长的制度，这种制度必须提供一种使每个人都能获得劳动收入和资本收入的结构，劳动者的劳动收入和资本收入应该结合在一起。1967 年，凯尔索提出了职工持股计划，通过信贷的方式使劳动者变成公司资本的所有者。 ”7四、人力资本所有权论随着知识经济的到来和物质资本供给的不断充裕，人的智力因素已经成为
12、生产力中起决定作用的因素。人力资本也受到前所未有的重视。曾经获得 2001年诺贝尔经济学奖的斯蒂格利茨曾指出， “经济增长的要素中，人力资本物质资5 王斌著:企业职工持股计划制度国际比较 ，经济管理出版社 2000 年第 1 版，第 10 页。6迟福林主编:职工持股 100 问 ，外文出版社 1998 年第!版，第 20 页。7戴敏华主编:股份、分享、证券一外国经济学家论股份制 ，载科技导报 1994 年第 10 期。本更重要，估计在全部资本中占到三分之二到四分之三，人力资本所有在企业中的地位客观上升，是使人力资本所有者拥有企业所有权的本质原因。 ”8由于人的经济价值提高了，必然会要求对传统的
13、公司法人治理结构进行调整，从而反映人力资本所有者在现代公司体制中的地位和作用。8方竹兰:再论人力资本产权一并与杨瑞龙、周业安、陆维杰等同志商榷 ， 孝感师专学报1999 年第 3期。第二章 西方国家的职工持股制度第一节 美国的职工持股制度及其对我们的启示职工持股制度起源于美国。因此研究职工持股制度必须首先研究美国。西尔斯和罗巴克公司在 1916 年开始了世界历史上的第一次职工持股实践，到了20 世纪的 20 年代美国掀起了号称“新资本主义”的职工持股运动，但随后在30 年代的经济危机中销声匿迹。 “20 世纪 50 年代凯尔索二元经济理论的提出给职工持股制度带来了历史的机遇。美国政府采纳了以二
14、元经济理论为基础的职工持股计划模式，通过法律手段推行职工持股，该制度在美国迅速推广。 ”9现在美国推行的职工持股计划实质上就是美国人众多福利中的一种，只不过与其他福利相比它不保证向职工提供某种固定的福利待遇罢了，而是将职工持有的股票和职工的收益联系起来，从而将职工的收入与企业的管理、效益和职工的个人努力等因素联系起来。根据美国国会审计总署 (GenenalACeountingOffiee)的分类，可以把美国职工持股制度分为两类：:非杠杆型职工持股计划和杠杆型职工持股计划。非杠杆型职工持股计划在美国并不是太普遍，它大多作为公司对职工的一种奖励形式。公司首先将股票交给职工持股委员会，接着由委员会为
15、每个职工建立个人账户，然后持股委员会把其掌握的股票分得的红利用来归还公司股票的赊账，还完后股票即属于每个职工。这实质上是美国公司对职工的一种馈赠。杠杆型职工持股计划是美国职工持股的普遍和典型的形式。具体做法:：“（一) 先设立一个职工持股信托基金组织，然后金融机构贷款给基金会，设立基金会的公司为该贷款提供担保;(二) 基金会用贷款购买公司的股份，基金会的取得股份后，先置于一个悬置账户中，公司按一定比例捐赠现金给基金会，基金会用公司捐赠归还银行贷款;(三) 在贷款归还后将股份量化给参与职工持股计划的职工。职工持股信托基金组织每年从公司利润中提取多大比例归还银行贷款各个公司规定不同，一般是工资总额
16、的 10 一 250/0，从归还贷款的年限来看，每个公司也不一样，通常是 5 一 10 年贷款全部还清后股票即全部归职工所有。职工持股的实施依据了信托法，设立了独立的外部信托基金会。该计划必须通过信托基金会保存股份，防止职工随意出售股份，以确保民主的公司结构。 ”10美国的员工持股制度在税法上得到了充分的体现。 “美国的立法原则是以税收优惠为手段，鼓励雇主推行员工持股，而并未采取强制性规定，即美国的员9 杨欢亮、王来武主编:中国员工持股制度研究 ，北京大学出版社 2005 年版，第 39 页。10 张文国:美国企业职工持股计划及启示 ，载亚太经济2000 年第 4 期。工持股立法以诱导性规范为
17、主。美国迄今为止已颁布了 25 项联邦法规。其中最主要的法规有1974 年职工退休收入保障法 、 1976 年税收改革法 、 1978年税收法 、 1981 年经济恢复法 、 1984 年降低赤字法 、 1986 年税收改革法和1989 年收入调节法 。在这些法规中，分别规定了对持股员工、售股给员工的股东、推行员工持股的公司及贷款给员工持股的金融机构的税收优惠。”11美国的职工持股制度对我们的启示如下：第一，美国的员工持股制度建立在完善的理论基础之上，通过制定法律，将职工持股和稳定人才结合起来。第二，美国立法采取间接的方式，即通过税法来体现对职工持股的态度。第三，职工持股的形式是成立专门的机构
18、并对股份的转让进行严格的控制。第四，美国的经验同样告诉我们，职工持股制度要想起到激励作用，不仅需要职工持股制度本身，外部的国家的经济实力，全社会的民主意识，经济体制，技术水平等因素也很重要。第二节 英国的职工持股制度及其对中国的启示“英国现代意义上的职工持股兴起于 20 世纪 70 年代以后。当时，一方面由于石油价格上涨引发的世界性通货膨胀，导致严重的经济衰退，大批企业濒临破产或己经超过破产边缘，而在 1954 年开始实施职工持股的英国帝国化学工业公司则表现出较明显的抵抗危机的活力;另一方面，美国职工持股制度的发展，对英国政府推动和鼓励职工持股起到了一定的示范作用。 ”12英国国会在 1978
19、 年通过财政法案，批准以职工持股形式对股份公司的利润进行分享的实行税收减免；1979 年更进一步规定为通过股票为公司职工支付奖金的，并且在规定时间内交给信托机构管理的免征所得税。撒切尔夫人执政后英国的职工持股得到了迅速的发展。撒切尔夫人赞同将工人的工资通过职工持股与本企业的精进效益相联系的办法，让职工和资本家共同承担企业的风险。到 90 年代，英国的职工持股人数超过 200 万。2000 年，英国修改金融法，以更好的解决公司职工持股的资金问题。英国的职工持股制度对我们的启示如下：第一，需要政府强有力的支持。第二，要勇于学习国外的经验为我所用，绝不可以固步自封。第三，必须修改相关的法律，解决公司
20、职工持股的资金问题。11 叶旭全主编：员工持股计划最新操作实务 ，第 108 页12王斌著:(企业职工持股制度国际比较 ，经济管理出版社 2000 年版，第 43 页。第三节 法国的职工持股制度及其对我国的启示早在 19 世纪下半叶的启蒙运动时期，法国的圣西门和傅立叶等就已经提出了职工持股理论，甚至个别企业还进行过尝试，然后真正大规模的推行职工持股却在 70 年代中期，到 80 年代实行职工持股的企业快速增加。 “法国自 1987年希拉克政府实行私有化政策以来，职工持股计划得到了较大发展。到 80 年代中期，法国有 1.3 万余家企业职工持股，持股职工近 600 万人。 ”13“截止到2000
21、 年底，法国公开交易的公司中三分之一实施了职工持股计划，职工所有权比例平均为中约有 3.73%。 ”14法国在税法上对职工持股制度进行优惠和支持。例如“税法规定对职工认购的股份，减征所得税，免去转让的增值税，对公司对职工的购股补贴金，在税前扣除，职工获得该补贴也免交所得税。 ”15法国在立法上走在世界前列的是早在 1959 年就出台了世界上第一个关于职工持股的专门法规，规定职工可以在正常劳动报酬之外通过职工持股的形式分享本企业的利润，分享收入不但可以免征所得税而且可以免征社会保险费；企业可以将职工通过职工持股的形式分享的收入从应税利润中扣除，不再缴纳企业所得税。1967 年，政府又颁布一项新的
22、法规又进一部规定分享雇主的利润是职工的不可侵犯的合法权利，雇员人数在 100 人以上的必须建立职工持股的利润分享的制度，100 人一下的可以自愿建立。法国的职工持股计划，政治上加强了法国各个派系之间的团结，减少了法国各个派系之间的对立和斗争，经济上改善了职工的生活，改善了企业的财务状况，有利于企业的长远发展。法国的职工持股制度对我们的启示如下：第一，可以通过税法的间接调节左右，促进职工持股制度的发展。第二，制定专门的“职工持股法” ，有利于职工持股制度的健康发展。第四节 日本的职工持股制度及其对我国的启示日本是一个非常主要社团关系的政府主导型的市场经济国家。日本的职工持股制度在政府主导下，在
23、60 年代后期开始发展，并迅速得到普及。日本的上市公司，实行职工持股制度的占到总数的 95%以上。可以上职工持股制度在日本已经牢固的建立起来了。日本战后惊人的发展速度，可以说在一定程度上得益于日本的员工持股制度。在日本企业中，有一种非对立的，高度和谐的劳资13 王玫;发达国家的职工持股制评析 ，载当代世界与社会主义 ，2003 年第 5 期。14 杨欢亮、王来武著:中国员工持股制度研究 ，北京大学出版社 2005 年版，第 50 页15 王斌著:企业职工持股计划制度国际比较 ，经济管理出版社 2000 年第 1 版，第 15 页。关系。在员工持股的企业中，职工持有公司的股票成立企业的所有者，与
24、企业的利益绑架在了一起，有职工自己的代表可以参与企业的管理，可以参与企业的决策，可以从企业的内部维护自己的合法权益不被侵犯，大大提高了职工的积极性，从而大大提高了日本的劳动生产率，创造了日本的经济神话。日本的职工持股计划实际上最早开始于上个世纪 40 年代。当时，由于财阀被强制解散，大量股权需要出售出去，优先卖给内部职工成为最好的选择。然而职工持股计划的广泛普及却是 60 年代的事。日本因为加入了国际经济合作与发展组织所以必须实行资本自由化，放开对外商投资的管制。为了增强本职业职工的归属感，为本企业效命的使命感，当然更是为了防止企业股票不被外商购买，企业被兼并，在政府的主导下，日本的员工持股制
25、度迅速得到普及。员工持股制度在日本的发展给我们的启示是：第一，员工持股制度，有利于缓和社会矛盾，建立和谐社会。第二，员工持股制度需要政府的大力支持。第三，员工持股制度，有利于民族资本的发展，增加企业的竞争力。第三章 我国的职工持股制度第一节 我国国企职工持股制度的发展历程我国的职工持股制度同法国一样，也具有悠久的历史。 “职工持股在我国的实践可以追溯到明、清之际晋商的朋合营利，即一方出资，一方出力，包含人力资本参与剩余分配的因素。后来又发展出合伙经营的形式，即一人或几人出本，合伙共商。这种形式由于当时的实际所限，理论和制度都不完善。 ”16然而，现在意义上的职工控股制度却在改革开放后才开始，可
26、以分为五个发展阶段。第一个发展阶段从 1978 年改革开放始至到 1986 年党的十三大前夕为止。一些企业进行了职工持股的试点。现代意义上的职工持股制度真正来到了中国。国家体改委 1984 年在常州市召开的城市经济体制改革试点工作座谈会的纪要中，提出 “允许职工投资入股，年终分红。 ”这一阶段的职工持股实践还很不成熟，也缺乏理论指导。第二个阶段从 1987 年党的十三大召开开始到 1991 年底邓小平同志南方谈话前夕为止。这个事情如火如荼进行的股份制改革就是以职工持股为主要形式的。立法法规也开始对企业职工持股进行规制。例如改革开放的窗口深圳特区国营企业股份制试点暂行规定中明确指出：“允许企业将
27、一部分国有股权出售给个人。 ”第三个阶段从 1992 年初至 1994 年 7 月公司法的实施。该阶段的职工持股制度不断反复。 “1992 年 5 月，国务院转发了国家体委、国务院生产办等单位的股份有限责任公司规范意见 ， 股份制试点办法 ，使职工持股有规可循。但由于内部职工股在试点过程中出现的问题，国家体改委于 1993 年 7 月发出关于清理定向募集股份有限公司内部职工持股不规范作法的通知 、1994 年6 月关于立即停止审批定向募集股份有限公司并重申停止审批和发行内部职工股的通知重申立即停止审批和发行内部职工股，我国企业职工持股的实践暂告一段落。 ”17第四个阶段从 1994 年 7 月
28、公司法正式实施到 1998 年。 “公司法的实施极大促进了我国股份制公司的发展，规范职工持股的部门规章和地方性法规也纷纷出台。如 1994 年下半年深圳市体改办曾下发深圳市国有企业内部员工持股试点暂行办法 ；上海市于 1998 年 3 月下发关于公司设立职工持股会的若干试行意见 ，并由此创造出了有名的大众模式。经国务院同意，外经贸部16 叶旭全主编：员工持股计划最新操作实务 ，第 108 页。17迟福林主编：中国收入分配制度改革与职工持股 ，北京，中国经济出版社，2000 年版，第 241 页。和国家体改委于 1994 年 6 月下发了外经贸部股份有限公司内部职工持股试点暂行办法 。1997
29、年 6 月，两部委又对该暂行办法作了修改，同时民政部、国家工商局、国家体改委和外经贸部联合就企业职工持股会登记问题做出了暂行规定。此外，北京、天津、陕西、吉林等地也分别对企业职工持股问题做出了规定。 ”18第五个阶段从 1999 年至今，是我国员工持股制度发展的新阶段。 “1999 年9 月党的十五届四中全会提出在企业改革中实行以按劳分配为主体的多种分配方式，允许进行股权分配方式的探索。这极大激励了各利益主体参与职工持股的积极性，职工持股几乎涉及到了全国各地、各行业和各种规模的企业。 ”19随着改革的深入，职工持股逐步的走向规范化。例如“002 年深圳市出台了 7 个职工持股及配套文件，依据这
30、些文件，2003 年 9 月深圳市 6 家一级国有企业同时宣布国有股退出控股地位，实行经营者和职工持股控股，对国企产权实行了根本性变革。在整个改制过程中，6 家企业 1.7 万多名职工无一人上街，主管部门没有收到一封投诉信。 ”20这说明我国的职工控股制度趋向成熟。2008 年，国务院国资委在关于规范国有企业职工持股、投资的意见文件中规范职工控股的范围、股金的来源等等问题。2009 年 4 月 16 日，国资委发出关于规范国有企业职工持股、投资的意见有关问题通知中增加了对国企改制中不法行为的制裁方式，无疑对于职工持股制度的良性发展具有重要的意义。一系列法律制度的实施表明职工持股制度逐渐步入规范
31、化、体系化的一个全新的发展阶段。第二节 职工控股制度对我国的重大意义党的十五大指出，我国国企改革的方向是建立现代企业制度。要按照产权清晰、权责明确、政企分开、管理科学的要求，对国有大中型企业进行公司制改造，使国有大中型企业真正成为适应市场的主体。我国国有企业职工持股制度的实践活动，对于调动人民群众的积极性、进一步深化国有企业改革、实现企业制度创新具有重大的意义。主要表现在以下方面：第一，职工持股制度可以使广大人民群众参与到国有企业改革中来。社会的进步发展离不开人民群众的支持和参与。改革能不能成功关键是看人民群众能不能成为改革的主体。正如经济学家王迁指出的那样，现在的改革18迟福林主编：中国收入
32、分配制度改革与职工持股 ，北京，中国经济出版社，2000 年版，第 243 页。19王斌：企业职工持股制度国际比较 ，第 64 页。20我市 6 家国企改制顺利完成 ， 深圳晚报 ，2003 年 9 月 30 日，第 1 版。缺乏改革的主体。他认为：“改革实质上是利益的重新调整，改革主体实际上是利益体。当某项改革给人们(至少是大部分人)带来预期收益大于预期成本时，会成这项改革的倡导者和支持者，从而成为这项改革的主体;否则他会成这项改革的阻力，阻挠改革的进行。 ”21职工持股制度可以不仅使职工成为劳动者而且成为有产者，成为股东，从而使职工对改革的收益大于改革成本。这样，改革就会获得广大职工，广大
33、人民群众的支持，改革事业就会获得广泛的群众基础。第二，有利于深化国有企业改革，建立现代企业制度劳动者和生产资料的结合问题一直困扰着我国国有企业的改革。按理说，国有企业的财产属全体人民，劳动者是生产资料的主人，然而劳动者的主人地位长期处于权力的虚置状态，抽象劳动者，往往不能够占有现实的生产资料。历次国有企业，劳动者总是处于被改革，被调整的地位，往往也不能够享受改革的成功，改革积极性也大打折扣。职工持股制度的引入使得劳动者一直被虚置的主人地位得到了落实，抽象的劳动者也变成了一个个具体的职工，劳动者得到了实惠。建立现代企业制度的前提就是产权清晰和产权主体的多元化。职工控股制度的引入有利于明确企业的产
34、权，实现产权主体的多元化，从而实现公司有效的法人治理结构。职工控股会建立后可以代表职工行使股东权利，通过进入公司的董事会和监事会行使公司的管理权，开辟国企企业职工职工民主参与、民主管理、民主监督的新途径。第三，为建立我国的社会保障制度提供了新途径。国有企业陷入困境的原因之一就是旧制度下冗员太多。传统的社会保障形式已经无法承担市场化后的社会保障任务。职工持股制度可以使劳动者在工作期间努力工作，不断提高企业的劳动生产率，从而提高劳动生产率，提高每股含金量和占有股票的数量。劳动者退休后，可以成为一种动态的生活来源。它客服了旧的体制下的平均主义大锅饭的静态的社会保障方式的缺陷，在养老保障方面也体现了按
35、劳分配原则。因此，职工持股制度为今后完善我国的养老保险制度开辟了一条新的途径。第三节 国有企业职工持股制度存在问题的法律分析随着我国国有企业改革深入发展，实行职工持股制度的企业越来越多。在取得巨大成效的同时，该制度在实践中也引起了一系列法律方面的问题。总体21魏杰:面对资本之翼 ，中国发展出版社，1999 年版，第 64 页。而言，国企改制中职工持股制度主要存以下几个方面的法律法律问题：一、持股资金来源问题对于职工持股资金的来源，大都由地方性的立法来规范，各个地方的差异很大。从我国国有企业职工持股的实践来看，资金来源主要有下面几种：“1、职工个人以其应得的国有职工身份置换金出资； 2.职工个人
36、以其应得的解除与改制企业的劳动合同经济补偿金出资； 3.职工个人以现金出资； 4.净资产增值奖励配送股，即改制的国企经企业产权方同意，将净资产的一定比例折成股份，奖励给企业管理人员或其他有重大贡献的企业人员以及普通职工；5.职工知识产权量价折股，即以经有关部门确认的发明、实用新型等专利或其他知识产权量价折算入股； 6.工资、奖金结余及公司部分利润量化出资配送股，即将企业历年的工资、奖金结余或者公益金、福利基金、奖励基金等属于职工公共积累的资金，按工龄、贡献、职务等指标量化分配给职工； 7.其他合法方式出资，如在国有产权转让时对推行职工持股的企业给予一定优惠措施，或试行管理才能折股、人力资本折股
37、、企业经营者年薪折股等。 ”22“我国的国有企业进行职工持股改革，往往要求职工必须拿出真金白银来购买公司的股份。甚至还有个别的公司强迫职工购买。 “许多企业都把它作为职工持股的资金，强行留在企业内部，并将职工是否出资认购股份作为职工在企业就业的附加条件。如果职工不愿持股就调低岗位、降低报酬甚至下岗，职工应得的补偿也无法及时到位。表面上要求持股自愿，但不持股职工将失去一份工作，或者不知道自己应得的收入何时才能拿到。把职工的工作机会或应得收入和是否参加持股拴在一起，这实质上就是一种变相的强迫持股。 ”23在企业利益和职工利益的对抗中，作为弱势群体的职工往往成为受害者。二、职工持股的股份流转问题一般
38、来说，职工股股份是可以自由转让的。然而，职工股具有特殊性，有必要对它的转让权进行限制。限制对职工股的转让理由为“可有效避免内部职工股的随意转让导致股权过于集中，职工股管理混乱；可有效防止职工因只注重通过股份的转让来投机获利而减少对企业发展的关心；若允许职工股任意转让，职工很容易丧失企业股东身份，最终导致职工持股制度解体。 ”24限制职工股转让的本意是好的，然而如果完全禁止转让将会产生一系列的问题。例如，22 蒋大兴著:公司法的展开与评判一方法、判例、制度 ，法律出版社 2001 年版，第 718 页。23 杨欢亮、王来武主编:中国员工持股制度研究 ，北京大学出版社 2005 年版，第 224
39、页。24 童兆兴主编：公司法法理与实证 ，北京，人民法院出版社，2003 年版，第 159 页。如果完全禁止转让，将会让职工利益和企业捆绑在一起，这对职工来说是不公平的，这也容易让职工持股制度成立公司集资的手段。关于职工持股制度的流转问题，需要在法律上做两个层面的分析：第一，如果让职工持有的职工股完全自由转让，就会造成职工持有股份的大量向外流失或者集中在内部少数人手里，最终会让公司的职工持股制度流于形式，从而摧毁职工持股制度。第二，如果完全禁止股份转让同样也会造成严重的恶果。英美等国由于社会保障制度完备，经济实力较强，即使公司破产，也不会对职工造成太大的影响，所以他们完全禁止职工转让股份或者规
40、定一定的条件限制转让。然而我国的经济基础薄弱，社会保障制度缺乏，如果禁止转让职工持有的公司股份，一旦公司经营失败，职工不但失去工作职位，还有其全部财产。为了解决上述问题，有些学者提出应该学习英国和法国的经验，规定一个保留期。可是问题出在保留期规定为多长时间合适，即使规定了保留期又怎么监督职工是否履行了保留义务，违反了义务又应该承担什么样的责任，由谁承担等等，都需要我们认真的研究。三、改制企业管理层持大股问题在国有企业改革过程中，管理层持大股一直是个敏感话题。从大行其道，到国资委叫停，再到中小国有企业放行，到现在，大型的国有企业也有条件的放行。 “所谓管理层持大股就指就是鼓励管理层（主要指公司的
41、董事长、总经理及企业的高级管理人员）持有本企业股份甚至是多持股，其理由是鼓励管理人员多持股，有利于激发其工作的积极性，有利于提高企业的决策效率，使改制后的企业能创造更好的利润。 ”25然而上述看法没有看到管理层持大股的严重危害。在实践中，管理层持大股实质上将国有企业改制成了股份制企业，从而形成内部人控制 26，带来严重的不公，从而引发新的问题。在内部人控制下，如果管理层缺乏良好的自我约束和较高的道德品质，凭借取得的公司控制权的极大优势，将对普通职工产生极大的影响，职工参与管理的制度设计业将名存实亡。笔者认为，在制度上必须规范管理层的持股行为，必须明确管理层持股的比例，否则，国有企业改革不过是某
42、些人瓜分国有企业的盛宴罢了。四、职工持股的股权设置问题职工持股的股权设置是职工持有的股份在公司总股份中所占的比例，职工股的均匀性和广泛性的问题。目前，各地关于职工持股的股权设置问题还没有明确的规定。实践中主要分为三种情况“一是按企业总股本分档限定职工持股比例。企业总股本越小，允许职工持股比例越大。如深圳市规定：公司总股本25 李伯侨、林碧艳：股份公司职工持股制度立法研究 ， 法学研究1999 年第 3 期，第 80 页。26 所谓内部人控制，是指由于企业的外部人员（如股东、债权人、主管部门）的监督不力，致使企业的内部人员（如厂长、经理）掌握了企业的实际控制权。吴有昌：国有企业内部人控制问题的成
43、因及对策 ， 改革 ，1995 年第 4 期，第 34 页。在 5000 万元2 亿元左右的，职工持股比例占公司总股本的 35%；在 1000 万元5000 万元间的，占 35%50%左右；在 1000 万元以下的，职工持股可占50%以上。二是规定职工持股的最高比例。如黑龙江规定在股权设计中，从总股份中设定一定比例为职工持股股份，一般不应超过本企业股本总额 30%。三是规定职工持股的最低比例。如甘肃省规定公司职工持股比例最少不低于公司总股本的 10%，非国家垄断和没有特殊规定的行业，根据需要和可能，职工持股可以达到相对控股或绝对控股的比例。 ”27从产生的效果来看，我国职工的股权设置产生的问题
44、主要有：第一，我国现在的职工持股股权设置方式还不能很好的体现和公平和增强企业的凝聚力。首先，股权配置大都根据配置人的行政级别和身份来配置，而不是根据工作表现和工作业绩，很不公平。其次，一些公司的经营理念没有转变。职工虽然取得了股份，但是决策权却没有相应的增加。职工只是作为名义上的股东，他的劳动积极性，工作业绩与其股份收益还没有产生良性的互动。第二，国有企业改制过程中，对于企业的职工持股的股权设置缺乏自主权。国有企业的改制不过是一种自上而下的行政行为罢了，不是企业自主选择的结果。企业作为独立的法人，有权决定自己的重大事宜只不过是一种理论罢了。尤其对于一些效益好的企业，国有资产管理部门往往不肯放权
45、，要求控股、控股、再控股，职工持股在此类企业中往往比例很小。这样不可能调动职工的积极性和发挥职工控股制度应该有的作用。27 唐新林：职工持股在中国的初步实践 ，迟福林主编：中国收入分配制度改革与职工持股 ，第 332页第四章 对于规范职工持股制度的法律建议为公司持股创造规范有序的法制环境，是建立和完善公司持股制度的有效保障。要达到这个目的，首先要为职工持股制度提供法律依据，其次要针对职工持股制度中焦点问题，做好职工持股制度和相关的金融、证券、税法等等在一些条文上的协调和对接工作。第一节 统一立法 规范原则我国的职工持股制度的规定大多停留在规章、规定、办法、意见这个层面，而且各地有各地的规定，相
46、当的混乱。职工持股制度不仅关系着国有企业的运行发展，更事关整个社会的稳定以及经济的发展。如果没有全国统一的法律作基础，完全任由地方，各行其是，必然会引起社会问题。因此，必须针对职工持股制度制定统一的法律，提高立法的层次，尽快制定和颁布职工持股方面的法律。无论是合并立法如在公司法中增加公司持股的内容还是单独立法，由全国人大常委会专门制定职工持股法 ，必须对现行的职工持股制度进行理性审视的基础上建立适合我国国情的职工持股制度。笔者认为应重点关注以下几方面的内容：一、 职工持股的出资方式在我国目前的情况下，我国职工出资还是以现金为主。针对国有企业的现有问题首先必须在法律上明确：出资必须自愿，企业不得
47、强迫职工购买公司的股份，如果出现此种情况，需要承担，由谁承担，什么样的法律责任。其次，关于股权来源的许多关键问题需要规定，例如人力资本的折股、银行提供贷款的法律依据等等。二、职工持股的流转为保证持股目的的实现，公司对于职工股份的转让进行严格的限制，但是不应该禁止。例如可以采取记名股的形式，在一定年限内不得转让，或者只允许在公司的内部职工之间转让。三、职工持股的管理层持大股国有企业管理层持大股不利于职工持股制度目的的实现，必须对管理层的持股比例通过专门的立法进行限制。四、职工持股制度的操作程序程序也有自身的价值，是公平和效率的保证。程序正义是实现公平和效率的前提。各个关于职工持股的实施方式必须有
48、一个统一的规定，这样才有利于职工持股的广泛推广和规范运作。第二节 加强财政税收、信贷资金方面的支持西方国家的职工持股制度能够取得巨大成功，很重要的一点就是其有税收、信贷资金的支持。为了促使国有企业职工持股制度实践获得各方面的支持和认同，国家在财税、信贷资金等方面实行优惠政策是十分必要的。可以从以下几个方面考虑：一、税收优惠如果职工用股权的红利偿还信贷本息的可以进行税收减免；企业拿出专项贷款支持员工持股计划的，免得贷款所得税；对于商业贷款支持员工持股计划的免征利息税等等。二、允许商业银行向公司持股会贷款允许商业银行经公司担保或者公司持股会用股权担保，向公司持股会贷款。三、允许企业用股票期权的形式
49、开成公司内部股四、允许企业用税前利润的一定比例购买企业股份，归职工持股会。第三节 促进社会保障体系与职工持股制度的结合美国推行职工持股计划，其实主要作为一种福利计划，希望员工退休后仍能够有较高的收入，维持较好的生活。一方面，我们目前正处于社会保障方式，由以前国家承担，过渡到由政府，企业，个人三者承担的时期。但是由于我国的经济发展水平太低，当前的社会保障体系水平低，覆盖面窄，而且以现金为主；另一方面，我国面临老龄化和城市化不断加速的问题。建立完善的社会保障制度对于深入国有企业改革和发展社会主义经济具有重要的意义。因此把职工持股制度纳入国家的社会保障体系，并给予政策扶持，一方面可以改变社会保障依赖的国家的思维习惯，加快社会保障方式的转变；另一方面也可以使职工增加退休收入，提高社会保障的质量。因此，制定相关政策，把企业的职工持股制度纳入到我国的社会保障体系并给予政策支持是明智的选择。结语几十年的国有企业改革，成就了一大批财富神话，中国的经济也取得了非常的发展，共同的富裕的目标也离我们越来越近。我们国有企业改革取得了巨大的成功，然而
