1、国际商法 第三讲 国际法初步,西南财经大学法学院 江波,1. 什么是国际法？,被国际社会接受为“法律”的那些规则。,案例一、The Paquette Habana 案情：两只挂有西班牙国旗，而船主是一位居住在古巴的西班牙公民的船只过去常常出海捕鱼和卖鱼。船主没有弹药，也没有意识到美国与西班牙之间的战争，更不知道1898年古巴封锁。美国当局扣押了船只。这个西班牙船主提出诉讼要求赔偿损失。佛罗里达南部管区联邦地区法院支持美国当局对船只是战利品的宣称。船主又向美国最高法院上诉。,国际法是我们法律的一部分，必须被法院确认和执行。出于此目的，当没有条约，没有管理当局或法庭、仲裁判决时，就必须求助于惯例和
2、文明国家的做法。为求证这些惯例和做法，就必须求助于法律理论家与经过多年实践和研究、对处理类似事件特别熟悉且有丰富经验的评论家的著作。法院参考上述著作时，不是看作者对法律应该是什么样的推断，而是看关于法律的本质。 国际法准则是在没有条约或本国政府对类似事件的公共做法可供参考的情况下，管辖国家间法律的捕获法庭必须重视并赋予效力的规则。,2. 国际法院 ICJ成立于1945年，其法规附属于联合国宪章。 国际法院法规第38条：国际法的渊源。 a. 国际公约； b. 国际惯例； c. 被文明国家所承认的一般法律原理； d. 司法判决以及各国最杰出国际法学家的指导。,案例二、USA vs. Alvarez
3、 案情：Alvarez是一个居住在墨西哥的该国公民。他在家中被绑架，且被私人飞机送往得克萨斯州。在那里他因参与绑架、虐待和谋杀一个打击毒品机构（DEA）的探员和这个探员的飞行员而被捕。虽然DEA的探员们自己没有绑架Alvarez，但法院得出结论认为他们应负有责任。虐待和谋杀的过程也被录制下来，被告在折磨过程中给其喂食毒品以保持其清醒。墨西哥抗议美国违反了引渡条约。地区法院基于参加违反了引渡条约，撤销了指控并下令将被告遣返回墨西哥。上诉法院维持原判。最高法院改判。,首席法官：国际法的一般原则，规定一国政府不可以在他国政府领土上使用其警力。被告引用的一般原理并不能让我们认为在美国墨西哥引渡条约中隐
4、含着禁止国际绑架的条文。,持反对意见的法官： 法院承认其蔑视约定俗成的国际法准则，这种令人震惊的行为是完全没有判例法和说明支持的。的确，报复心理会产生“一种压力在这种压力下，甚至连已经确立的法律规则都会被扭曲。”我怀疑文明世界的大多数法院会对今天法院所宣布的荒谬判决感到不安。“惩罚的渴望永远是自由最危险的敌人，即使是最好的法律，也会因此而遭到国家的滥用、曲解和误用。”,3. 国际公法和国际私法 国际私法被定义为在国际交易中对私人参与者适用的法律，也称为冲突法。,国际私法是一个错误的名称，人们会以为它是法律上一个专门处理私人交易的分支。实际上，和国际公法一样，国际私法并没有一整套被认可了的正当法
5、律。 冲突法包括三个部分： a. 法律的选择； b. 诉讼地点的选择； c. 判决的实施地点。 国际私法也受到多边公约的影响。,案例三：加斯金 vs. Stumm Handel 原告加斯金为一位美国人，同被告德国Stumm Handel公司签订了雇佣合同。原告所得到的合同全部由德语写成，在不会说也读不懂德语的情况下，原告签订了这份合同。原告从来没有拿到过英文版的合同，只是在签订合同的时候有人用英语向他解释了合同条款。合同中有一项“选择法庭条款”规定当合同双方发生争议时，应由德国法院解决。后来，当双方发生不同意见时，原告在美国对被告提出起诉，认为他不懂德语，因此选择法庭条款应是无效的。,4. 大
6、陆法国家：中国、德国、日本、法国。 普通法国家：美国、英国、加拿大。,案例四：布鲁塞尔郎贝银行 vs. 国际金属公司 国际金属公司IM是一家新泽西州的公司，主要从事钢材和其他金属的国际贸易。布鲁塞尔郎贝银行BBL是一家比利时银行，在纽约有一家分支机构。IM董事长特劳布在与BBL银行的外汇套汇方面颇有经验，于是，特劳布开始同这家银行的代表讨论其他投机性更强的外汇交易。IM开了一个账户同BBL进行投机性外汇交易，这些交易由BBL的外汇经纪人管理。这些交易在“现货交易市场”上完成而非期货市场交易。现货交易要求在两日内结清。经纪人以事先达成的美元价格为IM购买或出售外汇，然后在两天内支付结清。购买外汇
7、需要推测在结清前美元对外币会相对贬值，出售外汇则需要作出预期在两天内美元对外币会相对升值。当合同在两天内到期后，经纪人或者赚了美元，或者赔了，也可能又参加了另一项投机性交易。BBL总是即刻用电话向IM汇报每笔交易并记录每笔交易。IM无法控制交易决定，盈利被记入IM的银行帐户。若出现损失，也会从IM的帐户中扣除。如果损失超过盈利，则BBL会允许IM透支。经过一年的交易，IM损失超过150万美元，BBL要求IM偿还，而IM拒绝承担责任，于是BBL提出诉讼要求弥补差额。,案例五、Just Do It 对于年收入达数百亿的耐克公司来说，看来没有比自身形象更难经营的东西了。“我们看到那么多问题的原因是因为它们实在是太大了.” 前美国大使安德鲁扬写了一份关于耐克亚洲工厂的报告，立即招来人权组织的批评。因为穆斯林宣布火焰形状的商标与阿拉伯语中的真主相似之后 ，公司宣布回收38000双运动鞋。 耐克公司尽了努力去减少关于海外生产厂家虐待工人的负面报道，耐克最终雇请了扬去调查远东工厂。扬回来后说，“我真诚地相信耐克正在努力实施它的行为准则，但耐克可以而且应该做得更好一些。” 批评：“耐克用了几百万美元收买著名运动员，现在它又收买了安德鲁扬。”,
