大陆法系国家刑法与英美法系国家刑法中犯罪未完成形态比较研究.pdf

1、书书书Z004年 第6期!总 第88期 “贵 州 民 族 学 院 学 报 !哲 学 社 会 科 学 版 “JOurnal Of GuizhOu University fOr ethnic inOrities!PhilOsOphy and sOcial science“NO .6!Dec .Z004大 陆 法 系 国 家 刑 法 与 英 美 法 系 国 家刑 法 中 犯 罪 未 完 成 形 态 比 较 研 究“黄 开 诚(西 南 政 法 大 学 9重 庆#130031)摘#要 !通 过 比 较 大 陆 法 系 国 家 刑 法 和 英 美 法 系 国 家 刑 法 关 于 未 完 成 形 态 的 规

2、 定 9本 文 认 为 9大 陆 法 系 国 家 刑法 的 规 定 总 体 上 更 符 合 我 国 的 实 际 O其 在 未 完 成 形 态 的 立 法 模 式 处 罚 范 围 以 及 处 罚 原 则 方 面 尤 值得 我 国 在 修 订 刑 法 时 予 以 借 鉴 O关 键 词 !大 陆 法 系 S英 美 法 系 S预 备 犯 S未 遂 犯 S中 止 犯中 图 分 类 号 !D914 #文 献 标 识 码 !A#文 章 编 号 !1003 -6644“Z004#06 -0067 -04#犯 罪 的 未 完 成 形 态 9即 预 备 犯 未 遂 犯 和 中 止 犯 由 于都 具 有 不 同 程

3、 度 的 社 会 危 害 性 9因 而 大 陆 法 系 国 家 刑 法和 英 美 法 系 国 家 刑 法 都 有 规 定 0 作 为 西 方 国 家 的 两 大 法系 9大 陆 法 系 和 英 美 法 系 在 总 的 指 导 思 想 和 基 本 原 则 方面 9都 是 一 致 的 9但 由 于 产 生 的 历 史 背 景 不 同 9体 现 的 哲学 倾 向 不 同 9两 大 法 系 在 法 律 渊 源 适 用 法 律 技 术 法 典的 编 纂 以 及 法 律 的 术 语 等 方 面 仍 存 在 较 大 差 别 0 两 大 法系 之 间 的 这 些 异 同 9必 然 在 刑 法 关 于 犯 罪

4、未 完 成 形 态 的规 定 中 反 映 出 来 0 下 面 9拟 以 预 备 犯 未 遂 犯 和 中 止 犯 的先 后 次 序 9对 两 大 法 系 国 家 刑 法 中 犯 罪 未 完 成 形 态 的 规定 进 行 比 较 研 究 9以 期 加 深 我 们 对 未 完 成 形 态 问 题 的 认识 0一 $预 备 犯(一 )相 同 部 分都 没 有 规 定 预 备 犯 的 概 念 9表 明 两 大 法 系 国 家 刑 法原 则 上 都 不 罚 预 备 行 为 9这 符 合 两 大 法 系 国 家 刑 法 一 贯标 榜 的 罪 刑 法 定 原 则 0(二 )不 同 部 分1 立 法 模 式 不

5、 完 全 相 同大 陆 法 系 国 家 刑 法 处 罚 预 备 行 为 主 要 采 取 列 举 性 规定 方 式 ( 即 在 刑 法 总 则 中 规 定 处 罚 预 备 行 为 以 法 律 有 特别 规 定 者 为 限 9又 在 分 则 中 规 定 何 种 犯 罪 的 预 备 应 受 处罚 或 者 直 接 在 刑 法 分 则 中 规 定 处 罚 具 体 犯 罪 的 预 备 行为 ) 0 例 如 91996年 修 订 的 第Z60条a规 定 : 受 处 罚 的 预 备 行 为 有 : 第111条 之 故 意 杀 人 ; 第11Z条 之 谋 杀 ; 第1ZZ条 之 重 伤 罪 ; 第139条 之

6、抢 劫 ; 第183条 之 剥 夺 他 人 自 由 和 诱 拐 ; 第185条 绑 架 人 质 ; 第ZZ1条 之 纵 火 0 除 此 之 外 9德 国 法 国 日 本 等 国 亦 采 取这 种 立 法 模 式 0英 美 法 系 国 家 刑 法 处 罚 预 备 行 为 则 有 三 种 立 法 模式 :第 一 种 模 式 是 列 举 性 规 定 方 式 0 采 取 这 种 模 式 的 国家 9是 极 个 别 制 订 法 国 家 0 例 如 9 在 总 则 第Z8条 中 规 定 : 犯 罪 的 阴 谋 或 者 预 备 行 为 未 达 到 着 手 实行 阶 段 9不 予 处 罚 0 但 法 律 有

7、特 别 规 定 的 9不 在 此 限 0 在分 则 中 则 用14个 条 文 规 定 了33种 犯 罪 存 在 预 备 犯 0第 二 种 模 式 是 通 过 规 定 共 谋 罪 9广 泛 地 处 罚 共 同 犯罪 中 的 早 期 预 备 行 为 0 这 种 立 法 模 式 9可 以 认 为 是 一 种特 殊 的 概 括 性 规 定 方 式 0 例 如 : 第1Z0条(B) 规 定 : (1) 参 予 一 个 应 处 死 刑 无 期 徒 刑 或 二 年 以 上严 厉 监 禁 的 犯 罪 的 共 谋 9如 本 法 典 对 该 共 谋 的 刑 罚 无 明文 规 定 时 9应 以 帮 助 该 犯 罪

8、一 样 予 以 处 罚 ; (Z) 除 上 述 刑事 共 谋 外 9参 予 其 他 刑 事 共 谋 的 9处 可 达 六 个 月 的 监 禁 或罚 金 9或 二 者 并 处 0 此 外 9英 国 美 国 加 拿 大 新 加 坡 等国 也 采 取 这 种 立 法 模 式 0第 三 种 模 式 是 通 过 模 糊 纯 粹 预 备 行 为 和 未 遂 行 为 的界 限 9来 扩 大 未 遂 犯 的 范 围 9从 而 巧 妙 地 将 一 些 预 备 行 为纳 入 刑 法 的 视 野 0 这 是 英 美 刑 法 的 规 定 0 英 国 法 律 委76收 稿 日 期 !Z004 -04 -15作 者 简

9、介 !黄 开 诚 (1968 -)9男 9武 汉 大 学 法 学 博 士 9西 南 政 法 大 学 教 师 O员 会 未 完 成 罪 工 作 组 就 主 张 9司 法 机 关 应 使 用 实 质 步骤 标 准 9扩 大 未 遂 罪 的 范 围 111 诸 如 勘 察 实 施 预 定 的 犯罪 的 预 定 的 地 点 ; 获 取 准 备 或 者 配 备 用 于 实 施 犯 罪 的 工具 ( 这 些 工 具 是 打 算 用 于 非 法 行 为 的 9或 者 它 们 在 当 时 的环 境 下 不 可 能 用 于 合 法 目 的 )等 都 应 包 括 在 内 0Z 处 罚 预 备 行 为 的 范 围

10、不 同总 的 来 说 9大 陆 法 系 国 家 刑 法 规 定 处 罚 预 备 行 为 的范 围 是 比 较 窄 的 9例 如 9规 定 处 罚 预 备 行 为的 犯 罪 只 有 两 种 :种 族 灭 绝 罪 和 其 他 反 人 类 罪 ( 第Z1Z -3条 ) ; 规 定 处 罚 预 备 行 为 的 重 罪 有4个(第96条 第1款 规 定 的 刺 探 国 家 机 密 罪 ; 第83条 第1款规 定 的 针 对 联 邦 的 叛 乱 罪 ; 第Z34条 规 定 的 绑 架 罪 ; 第316条 规 定 的 劫 持 飞 机 罪 ) 9轻 罪 只 有1个 9即 第83条 第Z款 规 定 的 针 对

11、州 实 行 的 叛 乱 罪 ; 规 定 处罚 预 备 行 为 的 犯 罪 有 第78条 规 定 的 内 乱 罪 等8种 ; 规 定 处 罚 预 备 行 为 的 犯 罪 有 第111条 规定 的 故 意 杀 人 罪 第7种 0 而 英 美 法 系 国 家 刑 法 处 罚 预 备行 为 的 范 围 就 比 较 宽 泛 0 例 如 9 规 定 处 罚预 备 行 为 的 犯 罪 就 达33种 0 至 于 共 谋 罪 9就 及 至 一 切 故意 犯 罪 0 这 表 明 英 美 法 系 国 家 刑 法 关 于 预 备 行 为 原 则 上不 处 罚 的 规 定 9存 在 着 名 与 实 之 间 的 不 符

12、03 处 罚 的 轻 重 规 定 不 同从 大 陆 法 系 国 家 刑 法 规 定 的 法 定 刑 来 看 9对 预 备 犯的 处 罚 都 要 比 既 遂 犯 的 处 罚 轻 0 可 是 9英 美 法 系 国 家 刑法 9既 有 对 预 备 犯 处 罚 较 既 遂 犯 处 罚 要 轻 的 规 定 9( 例 如的 规 定 即 是 ) 9又 有 预 备 犯 与 既 遂 犯 同 等 处罚 的 规 定 9例 如 第1Z0条B规 定 :实 施 一 项 应 判 死 刑 或 超 过Z年 以 上 有 期 徒 刑 的 犯 罪 共谋 的 成 员 9若 本 典 对 此 种 犯 罪 共 谋 未 加 以 明 文 规 定

13、 9则 应以 其 实 施 的 该 犯 罪 相 同 的 方 式 加 以 处 罚 0 还 有 预 备 犯 处罚 可 以 重 于 既 遂 犯 的 规 定 9例 如 在 美 国 9 对 犯 罪 共 谋 的惩 罚 甚 至 可 以 重 于 所 要 完 成 的 罪 9有 些 州 规 定 共 谋 犯 轻罪 也 构 成 重 罪 0 1通 过 比 较 大 陆 法 系 国 家 刑 法 和 英 美 法 系 国 家 刑 法 关于 预 备 犯 的 规 定 9我 认 为 9前 者 的 规 定 比 后 者 的 规 定 更 科学 0 预 备 行 为 原 则 上 不 予 处 罚 9是 因 为 预 备 行 为 毕 竟 离既 遂 行

14、 为 还 有 很 大 的 距 离 9以 至 于 尚 不 可 视 为 对 法 益 造成 重 大 的 威 胁 0 再 加 上 预 备 行 为 的 犯 罪 故 意 9在 多 数 情况 下 也 是 不 能 够 明 确 加 以 证 明 的 0 Z另 外 9对 预 备 行 为原 则 上 不 处 罚 9有 利 于 鼓 励 行 为 人 在 着 手 实 行 犯 罪 前 停顿 下 来 9为 行 为 人 回 到 合 法 此 岸 架 设 了 一 座 黄 金 桥 9符合 预 防 犯 罪 的 刑 事 政 策 0 而 某 些 严 重 犯 罪 的 预 备 行 为 之所 以 要 特 别 规 定 并 加 以 处 罚 9理 由 在

15、 于 这 些 犯 罪 的 预 备行 为 对 法 益 ( 或 刑 法 保 护 的 社 会 关 系 ) 构 成 了 重 大 的 威胁 9具 有 严 重 的 社 会 危 害 性 9因 而 要 在 法 律 上 作 出 处 罚 的规 定 0 但 是 9处 罚 预 备 行 为 应 当 限 于 严 重 的 犯 罪 9而 且 是极 少 数 的 严 重 犯 罪 9这 是 罪 刑 法 定 原 则 的 基 本 要 求 0 况且 9预 备 犯 较 既 遂 犯 社 会 危 害 性 要 轻 9理 应 在 处 罚 上 要 轻于 既 遂 犯 0 大 陆 法 系 国 家 刑 法 关 于 预 备 犯 的 规 定 正 是 如此 0

16、 而 英 美 法 系 国 家 刑 法 关 于 预 备 行 为 的 处 罚 过 于 宽泛 9尤 其 是 共 谋 罪 中 广 泛 处 罚 预 备 行 为 甚 至 是 前 预 备行 为 0 而 共 谋 犯 罪 的 处 罚 可 以 重 于 既 遂 犯 罪 9则 与 罪 责刑 相 适 应 原 则 和 罪 刑 法 定 原 则 不 符 0 至 于 把 预 备 行 为 囊括 在 未 遂 罪 中 加 以 处 罚 9则 把 犯 罪 预 备 行 为 与 犯 罪 实 行行 为 等 量 齐 观 9亦 为 不 妥 0 因 此 9大 陆 法 系 国 家 刑 法 关 于预 备 犯 的 规 定 9更 符 合 我 国 的 实 际

17、 9因 而 值 得 在 立 法 上 加以 借 鉴 0二 !未 遂 犯!一 “未 遂 犯 概 念大 陆 法 系 国 家 的 刑 法 在 总 则 中 都 有 规 定 0 例 如 : 第ZZ条 规 定 : 行 为 人 已 直 接 实 施 犯 罪 9而 未发 生 行 为 人 所 预 期 的 结 果 的 9是 未 遂 犯 0 又 如 9第56条 第1款 规 定 : 以 相 称 的 行 为 明 确 的 方式 指 向 实 施 重 罪 的 人 9如 果 行 为 未 完 成 或 结 果 未 发 生 9承担 未 遂 的 责 任 0 在 英 美 法 系 采 用 制 订 法 的 国 家 ( 地 区 ) 也规 定 未

18、遂 犯 的 概 念 0 例 如 9第Z5条 第1款规 定 : 已 经 着 手 实 行 犯 罪 9但 行 为 尚 未 实 行 终 了 或 者 未发 生 结 果 的 9以 未 遂 犯 处 罚 0 在 未 实 行 制 订 法 的 国 家 ( 地区 ) 9则 往 往 采 用 判 例 的 方 式 对 未 遂 犯 的 认 定 加 以 说 明 9例 如 美 国 半 数 左 右 的 州 就 是 如 此 0!二 “立 法 模 式大 陆 法 系 国 家 一 般 采 取 综 合 性 规 定 方 式 ( 即 在 刑 法总 则 中 规 定 重 罪 的 未 遂 均 予 处 罚 9轻 罪 未 遂 处 罚 由 分 则条 文

19、规 定 )规 定 对 未 遂 行 为 的 处 罚 0 例 如 9第1Z1 -4条 规 定 : 下 列 之 人 为 罪 犯 :1 实 施 犯 罪 行 为者 ;Z 实 施 重 罪 未 遂 9或 者 在 法 律 规 定 之 场 合 9实 施 轻 罪未 遂 者 0 又 如 9第Z3条 第1款 的 规 定 : 重罪 的 未 遂 一 律 处 罚 9轻 罪 的 未 遂 的 处 罚 以 法 律 明 文 规 定者 为 限 0 在 英 美 法 系 制 订 法 国 家 9规 定 对 未 遂 行 为 的 处罚 9则 有 两 种 模 式 :第 一 种 模 式 是 列 举 性 规 定 方 式 ( 在 刑 法 总 则 中

20、规 定处 罚 未 遂 以 法 律 有 特 别 规 定 者 为 限 9又 在 分 则 中 规 定 何种 未 遂 行 为 应 受 处 罚 ) 0 例 如 9 第Z9条 规定 : 未 遂 犯 之 处 罚 9以 有 关 条 文 有 特 别 规 定 者 为 限 0 分则 有153个 条 文 规 定 : 某 某 犯 罪 的 未 遂 犯 9亦 予 处 罚 0 第 二 种 模 式 是 概 括 性 规 定 方 式 ( 在 刑 法 中 用 一 章 或一 条 专 门 规 定 未 遂 犯 的 概 念 及 其 处 罚 原 则 9在 其 他 各 章具 体 犯 罪 中 则 不 作 具 体 规 定 ) 0 例 如 9第511

21、条 ( 第Z3章 )规 定 : 对 下 述 未 遂 犯 罪 9即 : 实施 本 法 典 或 其 他 成 文 法 典 规 定 的 可 处 有 期 徒 刑 或 者 罚 金或 者 两 罚 并 处 的 犯 罪 而 未 遂 的 9促 使 实 施 犯 罪 行 为 而 未遂 的 9以 及 在 未 遂 情 况 下 为 实 施 犯 罪 所 作 的 任 何 尝 试 行为 9不 论 本 法 典 或 其 他 成 文 法 典 有 无 明 文 规 定 9都 应 依 照该 犯 罪 应 处 刑 罚 论 处 ; 但 是 9所 处 刑 期 不 得 超 过 该 罪 应 处86法 学 研 究 黄 开 诚 !大 陆 法 系 国 家 刑

22、 法 与 英 美 法 系 国 家 刑 法 中 犯 罪 未 完 成 形 态 比 较 研 究!最 长 刑 期 的 二 分 之 一 0*其 他 各 章 则 无 对 具 体 犯 罪 的 未 遂行 为 作 出 处 罚 规 定 0 印 度 等 国 也 采 取 这 种 模 式 规 定 对 未遂 行 为 的 处 罚 0由 此 可 知 两 大 法 系 国 家 刑 法 对 未 遂 犯 行 为 处 罚 的立 法 模 式 是 大 相 径 庭 的 0!三 “处 罚 的 范 围比 较 而 言 英 美 法 系 国 家 的 刑 法 规 定 处 罚 未 遂 行 为都 很 宽 泛 0 不 仅 表 现 在 通 过 模 糊 预 备

23、行 为 和 未 遂 行 为 的界 限 ( 英 美 刑 法 的 规 定 如 前 述 使 得 一 个 具 体 的 未 遂 犯的 处 罚 范 围 不 适 当 地 加 以 扩 大 而 且 表 现 在 受 处 罚 的 未遂 行 为 占 刑 法 典 规 定 全 部 罪 行 的 比 重 大 : 规 定 处 罚 未 遂 的 罪 行 为153种 占 全 部 故 意 罪 行306种的50 %0 规 定 处 罚 未 遂 的 罪 行 为363种 约 占 全 部 故 意 罪 行373种 的95 %0 规 定 处 罚 未 遂 的 罪 行 为330种 约 占 全 部 罪 行335种的96 %-而 大 陆 法 系 国 家 刑

24、 法 由 于 在 总 则 中 对 处 罚 未 遂 行 为都 作 了 严 格 的 限 定 较 好 地 贯 彻 了 罪 刑 法 定 原 则 因 而 除了 极 个 别 国 家 例 如 意 大 利 ( 根 据 第56条并 结 合 分 则 的 规 定 处 罚 未 遂 的 罪 行 为615种 占 全 部 故意 罪 行695种 的 比 例 约 为88 % 外 绝 大 多 数 国 家 刑 法规 定 处 罚 未 遂 罪 行 占 全 部 故 意 犯 罪 罪 行 的 比 例 是 比 较 低的 :规 定 处 罚 未 遂 的 罪 行 为ZZZ种 ( 其 中 重罪110种 轻 罪11Z种 占 全 部 故 意 犯 罪 罪

25、行5Z7种 的比 例 约41 %0 规 定 处 罚 未 遂 的 罪 行 为166种 ( 其 中 重 罪84种 轻 罪8Z种 占 全 部 故 意 犯 罪 罪 行479种 的 比 例 约34 %0 规 定 处 罚 未 遂 的 罪行63种 占 全 部 故 意 犯 罪 罪 行197种 的 比 例 约3Z %-我 认 为 对 未 遂 行 为 处 罚 范 围 作 严 格 的 限 定 是 必 要的 一 方 面 可 以 避 免 刑 事 法 规 的 肥 大 症 *; 另 一 方 面 可 以使 司 法 机 关 得 以 集 中 精 力 有 效 地 从 事 重 大 犯 罪 行 为 的 追诉 和 审 判 同 时 可 以

26、 大 大 减 轻 社 会 负 担 有 利 于 更 多 的 家庭 稳 定 从 而 有 利 于 整 个 社 会 的 安 定 0 因 此 大 陆 法 系 国家 刑 法 对 未 遂 行 为 的 处 罚 范 围 更 符 合 我 国 的 实 际 对 我国 修 订 刑 法 具 有 借 鉴 价 值 0!四 “对 未 遂 犯 的 处 罚大 陆 法 系 国 家 刑 法 对 未 遂 犯 的 处 罚 有 三 种 立 法 例 :第 一 种 立 法 例 是 同 等 主 义 即 规 定 未 遂 犯 和 既 遂 犯 同 等处 罚 0 例 如 法 国 德 国 的 刑 法 典 就 采 取 这 种 方 式 0 理 由如 法 国 学

27、 者 卡 - 斯 特 法 尼 等 认 为 : 在 末 遂 罪 当 受 惩 罚 的情 况 下 处 既 遂 罪 相 同 之 刑 罚 对 未 遂 罪 宣 告 的 刑 罚 相 关的 效 果 亦 同 于 既 遂 罪 的 刑 罚 效 果 -法 律 所 采 取 的 这种 处 理 为 法 主 要 目 的 是 为 了 使 法 律 起 到 震 慑 作 用 以 尽可 能 地 避 免 重 新 发 生 重 罪 0*3J第 二 种 立 法 例 是 必 减 主 义 即 规 定 未 遂 犯 的 处 罚 应轻 于 本 罪 的 既 遂 犯 例 如 第56条 第Z款规 定 : 未 遂 犯 处 罚 之 程 度 如 下 : 法 定 刑

28、 为 无 期 徒 刑 时 未遂 犯 处1Z年 以 上 有 期 徒 刑 其 他 情 形 以 依 本 刑 减 轻1/3至Z/3处 罚 之 0*第 三 种 立 法 模 式 是 得 减 主 义 即 规 定 未 遂 犯 的 处 罚可 以 比 既 遂 犯 轻 0 例 如 第43条 前 段 规定 : 已 经 着 手 实 行 犯 罪 而 未 遂 的 可 以 减 轻 刑 罚 0*英 美 法 系 国 家 的 刑 法 对 未 遂 犯 的 处 罚 除 了 极 个 别国 家 采 取 得 减 主 义 处 ( 例 如 第Z5条 第Z款规 定 : 对 未 遂 犯 的 处 罚 可 以 比 照 既 遂 犯 予 以 减 轻 0*

29、绝 大 多 数 国 家 ( 地 区 如 印 度 新 国 坡 英 国 美 国 大 多 部分 州 都 采 取 必 减 主 义 0 例 如 第51条 规 定 对 下 述 未 遂 犯 罪 即 -不 论 本 法 典 或 其 他成 文 法 典 有 无 明 文 规 定 都 应 依 照 该 犯 罪 应 处 刑 罚 论 处 ;但 是 所 处 刑 期 不 得 超 过 该 罪 应 处 最 长 刑 期 的 二 分 之一 0*我 赞 同 如 下 观 点 即 同 等 主 义 的 立 法 例 只 看 到 未 遂犯 与 既 遂 犯 的 行 为 人 在 主 观 恶 性 上 没 有 差 别 的 一 面 而忽 视 了 两 者 对

30、社 会 实 际 危 害 程 度 不 同 的 一 面 因 而 同 等处 罚 没 有 贯 彻 罪 刑 相 适 应 这 一 近 代 刑 法 的 基 本 原 则 以致 绝 大 多 数 国 家 的 刑 事 立 法 所 不 取 *04J而 必 减 主 义 立法 例 又 走 向 另 一 极 端 即 只 看 到 未 遂 犯 与 既 遂 犯 对 社 会实 际 危 害 程 度 不 同 的 一 面 而 忽 视 了 两 者 的 行 为 人 在 主观 上 没 有 差 别 的 一 面 因 而 未 遂 必 减 同 样 没 有 贯 彻 罪 刑相 适 应 这 一 近 代 刑 法 的 基 本 原 则 以 致 这 一 立 法 例

31、也 只有 少 数 国 家 采 用 *05J得 减 主 义 这 种 立 法 例 既 考 虑 到 犯罪 未 遂 与 既 遂 对 社 会 实 际 危 害 程 度 的 不 同 也 考 虑 到 行为 人 的 主 观 恶 性 情 况 给 裁 判 人 员 对 未 遂 个 案 的 量 刑 有一 定 的 裁 量 余 地 便 于 做 到 罪 刑 相 适 应 -这 种 得 减 主义 的 立 法 例 是 可 取 的 *0三 !中 止 犯!一 “中 止 犯 的 存 在 范 围中 止 犯 在 多 大 范 围 内 存 在 ？ 两 大 法 系 国 家 刑 法 的 规定 有 所 不 同 0 大 陆 法 系 国 家 的 刑 法

32、对 此 有 两 种 规 定 0 第一 种 规 定 在 把 犯 罪 中 止 作 为 犯 罪 未 遂 的 一 种 看 待 的 国家 由 于 犯 罪 中 止 发 生 犯 罪 未 遂 阶 段 因 此 中 止 犯 的 存在 范 围 与 未 遂 犯 存 在 的 范 围 是 一 致 的 日 本 意 大 利 瑞士 等 国 的 现 定 就 是 如 此 0 例 如 第43条 规定 : 已 经 着 手 实 行 犯 罪 而 未 遂 的 可 以 减 轻 但 基 于 自 己的 意 志 中 止 犯 罪 的 应 当 减 轻 或 者 免 除 刑 罚 0*看 得 出 在中 中 止 犯 和 未 遂 犯 ( 狭 义 的 存 在 的

33、范 围是 一 致 的 只 不 过 处 罚 的 轻 重 不 同 罢 了 0 在 这 种 情 形 当中 中 止 犯 不 可 能 发 生 在 预 备 阶 段 进 言 之 在 犯 罪 预 备阶 段 的 中 止 行 为 无 必 要 加 以 犯 罪 化 从 而 成 立 中 止 犯 0 第二 种 规 定 是 在 把 犯 罪 中 止 看 作 是 与 犯 罪 未 遂 ( 狭 义 的 相 并 列 概 念 的 国 家 中 止 犯 较 未 遂 犯 ( 狭 义 的 存 在 范 围要 广 泛 得 多 : 它 存 在 于 一 切 故 意 犯 罪 中 0 在 这 种 情 况 下 中 止 犯 是 可 以 发 生 在 预 备 阶

34、 段 的 换 句 话 说 犯 罪 预 备 阶段 的 一 些 中 止 行 为 亦 有 必 要 加 以 犯 罪 化 ( 不 处 罚 或 免 予96法 学 研 究 黄 开 诚 !大 陆 法 系 国 家 刑 法 与 英 美 法 系 国 家 刑 法 中 犯 罪 未 完 成 形 态 比 较 研 究!处 罚 又 是 另 一 回 事 例 如 第Z4条 规 定 =行 为 人 自 动 中 止 犯 罪 或 主 动 阻 止 犯 罪 完 成 的 9不 因 犯 罪未 遂 而 处 罚 如 该 犯 罪 没 有 中 止 犯 的 行 为 也 不 能 完 成的 9只 要 行 为 人 主 动 努 力 阻 止 该 犯 罪 完 成 9应

35、 免 除 刑 罚 这 里 所 指 的 犯 罪 当 然 指 一 切 故 意 犯 罪 9包 括 预 备 犯 英 美 法 系 国 家 9无 论 是 制 订 法 国 家 还 是 判 例 法 国 家 9对 中 止 犯 存 在 范 围 的 规 定 则 只 有 一 种 方 式 = 未 遂 犯 存 在的 范 围 就 是 中 止 犯 存 在 的 范 围 例 如 第Z6条 规 定 = 已 经 着 手 实 行 犯 罪 9但 行 为 人 自 动 中 止 或 者防 止 其 结 果 发 生 的 9减 轻 或 者 免 除 刑 罚 而 该 法 典 第Z5条 第1款 规 定 = 已 经 着 手 实 行 犯 罪 9但 行 为 尚

36、 未 实 行 终了 或 者 未 发 生 结 果 的 9以 未 遂 犯 处 罚 第Z款 规 定 = 对未 遂 犯 的 处 罚 9可 以 比 照 既 遂 犯 予 以 减 轻 不 难 看 出 9刑 法 规 定 中 止 犯 和 未 遂 犯 存 在 范 围 是 一 致 的 9但 它 们 处 罚 轻 重 不 同 印 度 新 加 坡 等 国 刑 法 典 专 章 专条 规 定 的 未 遂 犯 9是 广 义 上 的 未 遂 犯 9而 英 美 两 国 刑 法 把中 止 犯 当 做 普 通 未 遂 犯 处 理 则 是 其 一 贯 的 传 统 我 认 为 9应 以 中 止 犯 的 存 在 范 围 与 未 遂 犯 存

37、在 的 范围 一 致 的 规 定 为 妥 因 为 中 止 犯 既 然 已 经 着 手 实 行 犯罪 9就 意 味 着 不 可 能 存 在 预 备 阶 段 了 另 外 9预 备 行 为原 则 上 都 不 予 处 罚 9那 么 9较 之 危 害 程 度 更 轻 的 中 止 行 为就 还 有 什 么 必 要 加 以 犯 罪 化 呢 ？ 因 此 9若 总 体 上 进 行 比较 9英 美 法 系 国 家 刑 法 对 中 止 犯 存 在 范 围 的 规 定 更 妥 当 9值 得 我 国 刑 事 立 法 借 鉴 !二 “中 止 犯 的 处 罚对 中 止 犯 如 何 处 理 9大 陆 法 系 国 家 刑 法

38、一 般 认 为 应免 除 刑 罚 例 如 第Z4条 的 规 定 即是 可 是 9在 例 外 的 情 况 下 9则 对 中 止 犯 规 定 应 减 轻 刑罚 减 轻 或 免 除 刑 罚 而 不 是 免 除 刑 罚 前 者 规 定 在 实 行终 了 时 的 中 止 时 适 用 9例 如 第56条 第4款 规 定 = 如 果 自 动 阻 止 结 果 的 发 生 9处 以 犯 罪 未 遂 规 定的 刑 罚 并 减 轻 三 分 之 一 至 一 半 后 者 则 主 要 针 对 一 些 特别 严 重 罪 行 的 中 止 犯 例 如 第83条 第1款 规 定 = 行 为 人 自 动 中 止 犯 罪 9或 对

39、他 人 继 续 实 施 犯 罪的 危 险 加 以 防 止 或 竭 力 减 轻 9或 自 动 阻 止 犯 罪 实 行 终 了的 9在 第81条 和 第8Z条 情 形 下 9法 院 可 根 据 其 裁 量 减 轻处 罚 或 免 除 其 刑 罚 英 美 法 系 国 家 刑 法 9除 极 个 别 国 家 规 定对 中 止 犯 的 处 罚 采 取 应 当 减 轻 或 免 除 刑 罚 外 9绝 大 多 数国 家 例 如 印 度 新 加 坡 英 国 美 国 等 都 把 中 止 犯 当 作 普通 未 遂 犯 来 处 置 9因 而 就 不 存 在 减 轻 处 罚 问 题 9更 谈 不 上免 除 刑 罚 问 题

40、比 较 两 大 法 系 国 家 刑 法 关 于 中 止 犯 处 罚 的 规 定 9我认 为 大 陆 法 系 国 家 刑 法 的 规 定 更 为 合 理 9因 为 中 止 犯 的社 会 危 害 性 一 般 较 小 9加 之 9从 刑 事 政 策 上 的 考 虑 9给 中止 犯 以 宽 大 处 理 9无 异 于 给 行 为 人 架 设 后 退 的 黄 金 桥 9鼓 励 更 多 的 人 中 止 犯 罪 但 是 9中 止 犯 有 不 同的 情 况 9有 的 既 中 止 了 犯 罪 行 为 又 无 造 成 损 害 结 果 9有 的中 止 了 犯 罪 行 为 但 又 造 成 了 一 定 的 损 害 结 果

41、 甚 至 严 重 损害 结 果 9就 应 当 用 不 同 的 模 式 分 别 予 以 解 决 大 陆 法 系国 家 刑 事 立 法 正 是 如 此 大 多 数 英 美 国 法 系 国 家 刑 法 把中 止 犯 当 作 普 通 未 遂 犯 来 处 理 9抹 杀 了 中 止 犯 与 未 遂 犯两 者 的 社 会 危 害 性 不 同 9违 背 了 主 客 观 相 统 一的 原 则 9因 而 总 体 上 为 我 们 所 不 取 参 考 文 献 !储 槐 植 = 美 国 刑 法 I.北 京 = 北 京 大 学 出 版 社 91987 .P101 .德 I汉 斯 海 因 里 希 耶 赛 克 等 德 国 刑

42、 法 教 科 书 I.北京 = 中 国 法 制 出 版 社 9Z001 .P6Z7 .法 I卡 斯 特 法 民 等.法 国 刑 法 总 论 精 义 I.罗 结 珍 译 9北京 = 中 国 政 法 大 学 出 版 社 91998 .PZ44 .马 克 昌.比 较 刑 法 原 理 I 武 汉 = 武 汉 大 学 出 版 社 9Z00Z .P55Z .马 克 昌.比 较 刑 法 原 理 I 武 汉 = 武 汉 大 学 出 版 社 9Z00Z .P55Z .责 任 编 辑 !徐 晓 光A Contrastive Studyof unaccomplished Cri mes bet ween the C

43、ri minal lawsinthe Continental law System and those in the Aglo -American law SystemUANG Kai-chengAbstract=A cOntrastive study Of unaccOmplished cri mes bet ween the cri minal laws in the cOntinental lawsystem and thOse in the AnglO -American law systemleads tO the belief that the cri minal lawsOf c

44、Ountries in the cOntinental law systemare clOser tO hinaPs circu mstances9and that in par-ticular9hina can learn mOre frOmtheir legislatiOn patterns9scOpe Of penalty9and principles Ofpenalty .Key words=the cOntinental lawsystem9the AnglO -American lawsystem9preparatOry cri me9attemptedcri me9discOnt

45、inued cri me07法 学 研 究 黄 开 诚 !大 陆 法 系 国 家 刑 法 与 英 美 法 系 国 家 刑 法 中 犯 罪 未 完 成 形 态 比 较 研 究!大陆法系国家刑法与英美法系国家刑法中犯罪未完成形态比较研究作者： 黄开诚作者单位： 西南政法大学,重庆,130031刊名： 贵州民族学院学报(哲学社会科学版)英文刊名： JOURNAL OF GUIZHOU UNIVERSITY FOR ETHNIC MINORITIES(PHILOSOPHY AND SOCIALSCIENCE)年，卷(期)： 2004(6)参考文献(5条)1.马克昌 比较刑法原理 20022.马克昌 比

46、较刑法原理 20023.卡斯特法民;罗结珍 法国刑法总论精义 19984.汉斯海因里希耶赛克 德国刑法教科书 20015.储槐植 美国刑法 1987本文读者也读过(10条)1. 王海鹏.WANG Hai-peng 中止犯的立法模式研究期刊论文-陕西青年管理干部学院学报2008(3)2. 余岚 德日中止未遂成立条件之比较期刊论文-法制与社会2010(23)3. 韦加速 浅析我国刑法中止犯的处罚原则期刊论文-甘肃政法成人教育学院学报2003(4)4. 刘晓岚.LIU Xiao-lan 略论犯罪构成的未完成形态期刊论文-防灾技术高等专科学校学报2004,6(3)5. 尹卫华.YIN Wei-hua 中德中止犯之立法比较期刊论文-湖南公安高等专科学校学报2006,18(1)6. 黄开诚 论我国刑法中犯罪未完成形态的存在范围期刊论文-中国刑事法杂志2004(2)7. 邵丹 在校大学生犯罪主要原因及预防对策分析期刊论文-华章2007(8)8. 盐见淳.王昭武 未遂犯与中止犯会议论文-20059. 杨勇 浅析犯罪中止形态期刊论文-法制与社会2009(2)10. 陈霞 中止犯处罚原则的区分标准之质疑期刊论文-法制与社会2009(6)本文链接：http:/