1、公司的概念,一般来说，大陆法系之公司是指依法设立的以营利为目的的企业法人。英美法系素来不注重对法律概念的严格界定，因而也缺少对公司概念的明确定义。,有限责任公司股份有限公司,无限公司,两合公司,合伙企业,有限合伙企业,“法人”概念的不同定义,大陆法系公司类别,公司的特征,（一）公司的营利性（二）公司的社团性（三）公司的法人性1公司拥有独立的财产。2公司设有独立的组织机构。3公司独立承担法律责任。（四）法定性,合伙企业的利弊,1、利：（1）手续简单（2）共同的管理经营权（3）不是法人，无须缴纳企业所得税（4）对其监督管理较宽松,2、弊：（1）人数有限，无法募集大量资金扩大规模（2）风险大（3）共
2、同管理权不利于科学有效管理（4）不稳定,案例,甲、乙、丙三人想共同投资办企业，请问：1、若是开办合伙企业，若企业欠债无法以合伙企业财产清偿，投资人甲、乙、丙是否要对未清偿的企业债务承担责任？若是开办公司又有何不同？2、若是开办合伙企业，甲能否以其劳务出资？若是开办公司又有何不同？3、若是开办合伙企业，乙能否直接参与企业的经营管理？若是开办公司又有何不同？4、若是开办合伙企业，丙能否要求退出企业收回投资（退伙）？若是开办公司又有何不同？,股份有限公司,概念：公司资本分成相等的股份，公司通过向社会公开发行股票募集资本，股东对公司的债务负有限责任的公司。,有限责任公司,概念：股东人数较少，不发行股票
3、，股份不得随意转让，股东对公司债务承担有限责任的公司。（适应中小企业的需要）,股份有限公司与有限责任公司的关系,联系：都是以营利为目的的企业，都具有法人资格，股东都承担有限责任。区别：性质不同：开放与封闭 规模不同：大型与中小型 筹集资本方式不同：发行股票与股东自己认购 股东人数不同 组织结构不同：有限责任公司简单些 所有权与经营权分离程度不同,揭开公司的面纱,概念：揭开公司面纱制度又称“公司人格否认”、 “股东直索责任”，指控制股东为逃避法律义务或责任而违反诚实信用原则，滥用法人资格或股东有限责任待遇、致使债权人利益严重受损时，法院或仲裁机构有权责令控制股东直接向公司债权人履行法律义务、承担
4、法律责任。 特征：1、公司已取得独立法律人格2、只适用于个案中的特定法律关系不具有普适性3、对公司法人格被滥用后的一种事后规制,公司资本不足而揭开公司的面纱,1961年加利福尼亚的一个女孩在游泳池中淹死，监护人起诉拥有游泳池的公司。法院发现该公司没有任何资产，泳池是租借的，判决刺破公司面纱。1966年纽约州的出租汽车撞了原告，公司的资产是由出租车组成的，出租车的执照在纽约州是不可转让的，公司仅仅向保险公司投保了一辆车。法院在审理的时候进一步发现，被告将全部出租车业务分成10个公司，每个公司拥有1-2辆，以躲避公司的侵权风险。法院最后判决刺破公司面纱。,法院很少单独因公司资本不足而揭开面纱，往往
5、要结合其他因素综合考虑。因为资本不足的含义是不确定的。资本不足绝非指将公司资本与公司法上对公司最低资本额要求相比。而应理解为将公司资本与公司经营之事业及其隐含的风险相比非常小，或者与公司经营之规模相比非常小。这种利用较少资本计划经营大事业者或高风险事业者，目的就在于利用公司人格和有限责任把投资风险降低到必要极限之下，并通过公司形式将投资风险外化给公司的债权人。,德国利用公司形式逃避债务的案例被告成立一歌剧公司，公司业务由被告亲自经营，剧院也属被告所有，但被告以租赁契约形式将剧院租给歌剧公司。其后歌剧公司 经营不善，其债权人取得对歌剧公司的强制执行权。被告知悉后，解除了与歌剧公司的租赁合同，将剧
6、院收回，并以被告个人名义继续经营，但也因之导致歌剧公司丧失了重要资产和营利工具，债权人的强制执行权落空。法院认为，被告利用公司名义经营剧院，却又于债权人求偿时将剧院收回，实属利用公司逃避债务，故公司人格应予否认，将公司与被告视为一体，由被告承担公司债务。,公司治理结构,公司治理结构（corporate governance），亦译公司管制、法人治理结构或公司治理。所谓“结构”应理解为兼具“机构”、“体系”和“控制机制”多重含义。所有权和经营权分离：代理问题,在股份公司状况下，规模的扩大、股份的分散、经营行业的技术的复杂化以及对资本市场的依赖在客观上制造了公司控制权向由董事组成的职业经理部门的移
7、转的趋势。企业所有权与控制权统一的组织形式在今天的社会中仍然普遍存在，许多业主或是为了减少营运成本或是为体验自己管理企业的志趣，即使采用现代的有限公司形式也会集中所有权与控制权，事必躬亲，依然亲历决策和经营管理的事务。,经验研究表明，公司治理结构因为公司股权的分布不同而存在很大差异。 1、封闭式公司有限责任公司和股份不上市的股份有限公司（在英美国家称为私人公司或封闭式公司）普遍存在大股东控股的现象，在这类公司中形成的公司治理结构凸显大股东的核心作用，股东之间的冲突往往就发生在控股者与非控股者之间， 2、公众公司形成了以美国为代表的股份分散的治理结构模式和以德日为代表的大股东控股的治理结构模式,
8、公司治理结构的主要模式:（一）单层委员会制。英美法系，以英国为代表，又称为“英国模式”（二）双层委员会制。德国、奥地利、荷兰等大陆法系国家（三）单层二元委员会制。日本、现行我国、我国台湾地区,单层委员会制,双层委员会制,单层二元委员会制,股东会,（一）股东会的概念股东会，也称股东大会，是指由公司全体股东组成的公司最高权力机构，是股东在公司内部行使股东权的法定组织。（二）股东会的职权股东会的职权，是指股东会享有的依法决定某些事项的职能和权限。它通常与股东会的地位和作用相适应。,1、选任公司管理者，尤其董事或监事2、对特定公司行为进行批准股东会：结构性的决策：涉及公司基本结构的 变化，控制权的转移
9、董事会：业务性质的决策：日常性的需要特别 管理能力，在公司一 般业务框架内的业务,案例,1865年美国加州某公司的股东开会，投票决定将公司拥有的矿井和其他资产出售。加州最高法院认为，股东没有权力自行授权公司资产的销售，尽管所有股东均出席了会议，并且全体一致投票通过。“公司所有的，并不等同于个人成员所有，也不等同于全体成员所有。”,股东会会议,股东会会议是股东会的工作方式，是股东为行使股东会的职权，就股东会职权范围内的公司待决事项作出决议，而依照法律或公司章程召开的定期或临时会议。（一）股东会会议的种类：1.依股东会会议召集的时间标准所作的划分：定期股东会会议与临时股东会会议2.依组成股东会会议
10、的股东范围标准所作的划分：一般股东会会议与特别股股东会议,董事会,一、董事会的概念和职权（一）董事会的概念董事会是由股东会选举产生的必设和常设的集体业务执行机关与经营意思决定机关。（二）董事会的职权,监事会,一、监事会的概念和职权（一）监事会的概念监事会是由股东会选举的对公司的业务活动进行监督和检查的法定必设和常设机构。（二）监事会的职权,董事、监事、高级管理人员的义务,英美法系：“受托义务”（fiduciary duty）大陆法系：注意义务和忠实义务一、董事、高级管理人员的忠实义务（一）董事、高级管理人员的忠实义务的概念董事、高级管理人员的忠实义务，是指董事、高级管理人员对公司负有忠诚尽力、
11、殚精竭虑地工作，当自身利益与公司的利益存在冲突时，必须以公司的最佳利益为重，不得将自身利益置于公司利益之上的义务。,（二）董事、高级管理人员的忠实义务的主要内容不得挪用公司资金竞业禁止义务（不得经营与所任职公司同类的业务）篡夺公司机会禁止之义务不得与公司从事自我交易（法律不再简单禁止，而是采取程序公平和实质公平两个标准进行检验）,习题,王某是甲有限责任公司的董事，该公司主要经营汽车销售业务。任职期间，王某代理乙公司从外地采购辆汽车并将其销售给丙公司。甲公司得知这一情况后提出异议。本案应如何处理（）A王某的行为是自己工作时间以外的行为，与甲公司无关B王某违反竞业禁止义务，其代理乙公司与丙公司签订
12、的销售合同无效，采购的汽车甲公司有优先购买权C王某违反竞业禁止义务，但这并不影响其代理乙公司与丙公司签订的销售合同的效力，但销售行为所获得的收益应当归甲公司。D王某违反竞业禁止义务，但这并不影响其代理乙公司与丙公司签订的销售合同的效力。甲虽然可以获得因该销售行为所获得的收益，却存在被甲公司解聘的可能性,案例(篡夺公司机会禁止之义务),Guth是Loft公司（一家糖果连锁店）的总裁和执行官，一位生产百事可乐的公司控制者提供给Guth购买百事可乐公司股份的机会。但该公司后来破产。 Guth机敏地感觉到百事可乐将会成为“新一代的口味”，他和这个人共同组建了一家新公司，购买了百事可乐的资产（主要是糖浆
13、配方和商标），制造和销售百事可乐。他们发展了百事可乐公司的业务，甚至还向Loft公司销售了大量产品。,法院认为，他所获得的百事可乐公司股份是属于Loft公司的机会，他必须把持有的百事可乐公司的股票转交给Loft公司。特拉华州法院认为，一家公司从事某种行为，并且对提供给它的机会所包含的行为具有基本知识、实际经验和实施能力。就财务状况来看，这种机会在逻辑上与公司的合理需求和扩展愿望也是一致的，因此该机会从属于公司的经营链。,案例,Cookies公司主要生产饼干，和公司董事之间签订了许多合同。合同另一方的公司由Cookies公司的董事拥有，向Cookies公司提供了许多服务，用于分销公司的产品，包括
14、烧烤酱和墨西哥肉卷酱。并且，墨西哥肉卷酱的配方是两家公司共享的。小股东对这些合同提出了质疑，证明其他人从被告公司中获得的合同，价格要低于本公司。,法院认为交易是公平的，主要是因为公司曾经非常困难地寻找过其他的交易方，但都不成功才交给了被告公司。同时，由于被告公司的努力， Cookies公司非常成功。法院的多数意见显示，对公平交易的判断，除了在签订时是公平的之外，结果公平也非常重要。,二、董事、监事、高级管理人员的勤勉义务勤勉义务，在大陆法系往往以民法典规定，被称为“善良管理人的注意义务”，简称善管义务；在英美法系被称为“注意义务”或“勤勉注意和技能义务”。其含义是董事等须以一个合理的谨慎的人在
15、相似的情形下所应表现的谨慎、勤勉和技能履行其职责，如果董事等履行其职责时，没有尽到合理的谨慎，应对公司承担赔偿责任。我国公司法第150条原则性地确立了董事、监事、高级管理人员的勤勉义务。,案例,甲、乙、丙三名被告是原告公司的三位董事，甲和乙均是注册审计师，而丙虽不是会计师但却有丰富的会计经验。甲是公司的执行董事。乙和丙是非执行董事，由于他们俩经常不在公司，所以不时签署不少空白支票交给甲处理。这样使得甲趁机挪用了原告公司近40万英镑的资金，且人去楼空。原告公司损失重大，向甲、乙、丙三位董事追偿。,法官认为非执行董事不能以将所有的职责委托他人或者信任他人的方式来履行，并且强调在公司法中，并没有对执
16、行和非执行董事责任的区分。,迪斯尼的困境,1995年，迪斯尼公司的董事会主席兼首席执行官决定将迪斯尼更加好莱坞化，决定征召和录用他的朋友ovitz（被称为好莱坞最有权势的人）担任迪斯尼的总裁，迪斯尼董事会全体一致地批准了一个和ovitz之间的5年雇佣合同，由其担任公司的总裁，被提名和选举进入董事会。雇佣条件非常优厚，包括年薪100万美元，还包括解雇费，包括：1、迪斯尼可以基于正当理由自由解雇ovitz，即行使职务时的重大过失或渎职；2、如果迪斯尼没有正当理由终止雇佣合同，或者ovitz在得到董事会同意的前提下辞职，其可获得原有的薪酬，以及立即得到300万美元的股票。 Ovitz在开始了任期，但
17、他的魅力仅持续到第一本片子出来。一年内他在这一新角色上并不如意，董事会也不认为他干得不错。14个月后，董事会同意他离开公司，他的离职解雇费用，包括薪水、奖金和300万美元的股票期权，价值1.4亿美元。,迪斯尼的几个股东发动了对董事会的派生诉讼，宣称他们违反了对股东的诚信义务，股东认为董事会完全可以基于正当理由来解雇他，而不是允许他正常离职从而支付巨额的解雇费。法院的判决最后免除了董事们的责任。这并不意味着董事们作出了合适或正当的决策，而是法院不愿意介入这类内部决策的裁判，尽管有时候法院也会被迫介入。,公司资本,公司资本（corporate capital），是指记载于公司章程的由股东出资构成的
18、公司财产。公司资本可以表现为以下不同形态：（1）注册资本；（2）发行资本（issued capital；（3）实缴资本（paidup capital；（4）授权资本（authorized capital；（5）待缴资本（uncalled capital/ uncollected capital），又称催缴资本（calledup capital）。,案例,A有限责任公司章程记载的注册资本为300万元，其对B公司欠原材料费150万，现A公司尚存流动资金60万元，固定资产折旧210万元（已抵押给银行担保200万贷款），另有一批积压的存货（衬衣）100万。请问：A公司有无足够财产清偿B公司的债权？,公
19、司资本制度的类型,公司资本制度是公司法的基本制度之一，贯穿于公司设立、运营和终止的全过程。其有狭义和广义之分。国际上形成了三种公司资本制度：1.法定资本制（statutory capital system），为法国首创。法定资本制是指公司设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确规定，并须一次发行、由股东全部认足或募足，否则公司不得成立的资本形成制度。2.授权资本制（authorized capital system），起源于英美法系。所谓授权资本制是指公司设立时，虽然要在公司章程中确定注册资本总额，但发起人只需认购部分股份，公司就可正式成立，其余的股份，授权董事会根据公司生产经营情况和证券
20、市场行情再随时发行的公司资本制度。 3.折中资本制， 德国股份法所首创。,案例,A公司发起人预计把公司作成大型贸易公司，需要至少1000万的资本，但公司刚成立时贸易量有限只需500万的启动资金就可以了，而且发起人目前手头的资金并不宽裕。请问：在法定资本制和授权资本制下，分别应如何解决A公司的资本问题？,与授权资本制和折衷资本制相比较，法定资本制更强调公司股东会决定增资的单方决定权。即根据法定资本制，公司董事会对增资议案仅具有建议权，而没有决定增资的独立判断权。,我国,1、传统的法定资本制：一人公司和募集设立之股份有限公司2、偏向法定资本制的“分期缴纳制”公司法第二十六条有限责任公司的注册资本为
21、在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。 第八十一条股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。,公司章程,公司章程，是指公司必备的由公司股东或发起人共同制定，并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部关系和经营行为的自治规则。它是以书面形式
22、固定下来的反映全体股东共同意思表示的基本法律文件。,公司章程的制定,（一）公司章程的制定方式：共同制定（二）公司章程的内容1、绝对必要记载事项2、相对必要记载事项3、任意记载事项,公司章程和合同的区别,1、公示性不同合伙企业法第十九条 合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务 。2、修改规则不同合同须一致同意，章程只要遵循社团民主原则合伙企业法第四十三条 新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。3、约束力不同合同只约束缔约人公司法第十一条公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。,大港爱使案,199
23、8年7月，大港油田所属三家关联企业共购买并持有爱使公司9.0001%的股份，成为该公司第一大股东。因爱使公司章程对股东提名董事进行限制，要求股东提名董事必须具备持股10%的资格，大港进入爱使董事会遇到障碍，双方对章程的合法性由此产生争议。,章程的对内效力,英国法的理论认为：章程是任何人代表公司作为代理人的权力来源。因此，章程是董事会以及在管理结构中的任何下属的权力来源，其所签订合同归属于公司，公司受到合同的约束。,章程的对外效力,公司外部的第三方与公司的交易不受内部规则所影响，但第三方必须是善意的。,习题,甲公司章程规定：董事长未经股东会授权，不得处置公司资产，也不得以公司名义签订非经营性合同。一日，董事长任某开一辆新款宝马车，遂决定以自己乘坐的公司旧奔驰车与王调换，并办理了车辆过户手续。对任某的换车行为，下列哪一种说法是正确的？ A.违反公司章程处置公司资产，其行为无效 B.违反公司章程从事非经营性交易，其行为无效 C.并未违反公司章程，其行为有效 D.无论是否违反公司章程，只要王某无恶意，该行为就有效,
