1、商 法,-2009年,教学内容,总论：1、概述2、商主体3、商行为4、商事登记5、商号6、商业账簿分论：1、公司法2、破产法,第一部分：总论,商,商,主体 行为,第一章 商法概述,第一节 导言：商法精神的时代价值,一、商法精神的产生商法精神 商 商人精神,1、道义基础 2、商人伦理与商人之道,二、商法制度的时代价值1、其建立将从制度上保障中国市场经济体制的完整性和稳定性2、其建立将推动中国政治体制的改革与发展3、其建立将构建不同政治制度下中国法律协调与统一的基础,第二节 商法的概念、特征和基本原则,一、商的意义：最初 货币出现 现代,1、内涵 2、外延,二、商法的概念,概念：是指调整商事交易主
2、体在其商行为中所形成的法律关系，即商事关系的法律规范的总称。,分类：1、狭义上（形式意义上）商法典2、广义上（实质意义上）-中国一切调整商事关系的法律规范的总称，超越了商法典的范畴，包括各种有关商事的专门法规，广泛、大量地存在于民法、行政法及其他法律、法规和判例中。,三、商法的特征,商法调整行为的营利性特征 商法调整对象的特定性 商法规范较强的技术性和易变性 商法的公法性 商法的国际性,四、商法的原则,商主体法定原则 公平交易原则 交易简便、迅捷原则 鼓励交易原则 交易明确、安全原则,第三节 商法调整的对象,概念：商法作为特殊的法律规范体系对现实生活发生作用的范围或一切商事法律关系,主要观点：
3、,商人、企业 商行为 商事法律关系-我国,营利主体 营利主体的营利行为 营利主体为各种企业组织 营利主体在经营活动中所形成的各种关系 营利主体地位平等 营利主体的经营活动必须发生在持续的营业之中,第四节 商法的体系和渊源,一、商法的体系,概念：商法作为一个独立的法律部门，其内部具有逻辑联系的各项商事法律制度所组成的系统结构。,内容,按历史性划分按地域性划分,传统商法 现代商法,大陆法系 英美法系 我国,二、商法的渊源,概念：商法规范借以表现和存在的形式,内容,大陆法系 英美法系 我国 -,法律 行政法规 地方性法规 国际条约、国际惯例 立法解释 司法解释 商事自治规章 判例 学说,第五节 商法
4、与其他法律部门的关系,商法与民法-最重要、最基本的关系商法与经济法商法与行政法,第六节 商法的独立性,20世纪上半叶20世纪下半叶,挑战：- 主要表现在商法和民法的关系上局限性：,用民商合一来否定商法的独立性,挑战：- 主要表现在商法和经济法的关系上局限性：,推崇国家对经济生活进行干预的经济法，以此代替商法,第七节 商法的历史发展,世界商法的产生和发展,古代社会 中世纪 18世纪 现代,习惯 商人习惯法 法律规范 商法典,中国商法的产生和发展,古代 近代 现代,大陆法系对中国商法的历史影响中国商法面临的难点和问题,第二章 商主体,第一节 商事主体概述,商事主体与商人有区别？商事主体是法律主体的
5、一种。随着商品经济的发展，商事主体的含义已经 超越了商人的含义。,一、概念与特征,概念： 现代商法能够依商法规定以自己的名义直接从事商行为，享受权利和承担义务的企业。实施了商行为的人。 传统商法商主体=商人,2. 特征：3.构成要件： 4. 商主体与民事主体的区别,商主体法定 必须实施商行为,二、分类,依法律授权或法律设定的要件、程序和方式,法定商人： 必然商人或免登记商人 注册商人： 应登记商人 自由登记商人： 任意商人,依经营者的法律状态和事实状态,固定商人 拟制商人 表见商人,依经营者的经营规模,完全商人 小商人,三、关于商主体的现行法律规定,合伙企业个人独资企业个体工商企业,企业,定义
6、：企业是人力和物力相结合的、有组织的经济实体，它包含企业主和雇员的实际活动，包含土地、厂房、设备、机器、商品资金等有形资产，也包含专利权、商标权、债权、债务以至客户网络、商业秘密、和商誉等无形资产。 意义：“企业”引入法律是希望弥补“商人”之不足法人 企业 商个人 . 特征,独立性 营利性 经营的计划性和目的性,.企业与商事主体的关系,商主体,企业普通商人纯粹商个人：个体工商户、农村承包经营户,公司-商法人 合伙-商合伙 独资-商个人,第二节 几种具体的商主体类型,一、商法人,建立：真正意义上的商法人制度始于中国公司制度建立以后2. 商法人与法人的区别,二、商个人,商个人是自然人概念的有限扩张
7、类型,扩张 有限,个体工商户、私营独资企业、农村承包经营户、个人独资企业,共同特征 特别区分,三、商合伙,类型：个人合伙、合伙型联营、合伙企业 共性：区别：,具有从事商行为的权利能力和行为能力 不具有完全的责任能力,所适用的法律渊源不同 在组织形式上有区别,四、商辅助人,是辅助商事主体从事经营的人。可分为：,独立辅助人非独立辅助人,代理商 居间商 行纪商 商业银行 保险公司,委任关系-经理人 雇佣关系-代办人,（商中间人),(商使用人）,代理商,概念： 特征：与一般民事代理的区别：,促成交易或缔结交易 固定或连续性的从事 是独立的商事主体,居间商,概念： 特征： 与代理商的区别,行纪商,概念：
8、 特征： 与居间商的区别：,经理人代办人,概念： 特征：,概念 特征,第三章 商行为,第一节 概述,一、概念： 商行为：商主体所从事的以营利为目的的持续性的 经营行为。,三种观点：,主观主义原则 客观主义原则 折衷主义原则,二、特征： 以营利为目的 是一种经营行为 是连续性的行为 是本质上具有商行为能力的主体从事的营利性活动,三、分类,绝对商事法律行为相对商事法律行为双方商事法律行为单方商事法律行为基本商事法律行为附属商事法律行为纯然商事法律行为推定商事法律行为,第二节 一般商行为,一、概念：,一般商行为： 在商事交易中具有共性的，并受商法规则所调整的行为。,二、具体类型：,商法上的债权行为
9、商法上的物权行为 商事交互计算,第三节 特殊商行为,一、概念：,特殊商行为：在商事交易中具有个性的，并受商法中的特别法或特别规则所调整的商行为。,二、具体类型：,商事信托 商事信用 融资租赁,三、商事法律行为的主要内容-商事合同,概述： 商事合同 ：是确定商事主体之间、商事主体与非商事主体之间发生的商品货币关系的法律形式，它是平等的商事主体之间、商事主体与非商事主体之间，为实现一定经济目的，明确相互权利义务关系而订立的协议。,特征： 商事合同的当事人至少有一方是商事主体 订立商事合同的目的是为了获取经济权利或利益 商事合同是双务、有偿合同,第四节 商法对于商事法律行为的主要法律控制,一、概述：
10、 强行法的法律控制推定法的法律控制,-对行为起到最基本的约束作用,-作补充性判断,二、主要法律控制,1. 对于垄断和限制性贸易行为的法律控制,通过单行法规禁止或严格限制商业垄断产生及因企业合并导致垄断的可 能性以行政法规中的严格规定禁止大型企业不正当的使用其支配能力，或从事不正当的限制贸易的行为通过商法典或商事特别法对于劣势的小商人、中小企业给以扶植的政策性保护通过公法干预形式对于非法的商业垄断和限制贸易行为课以多重法律责任,2. 对于不正当竞争行为的法律控制,通过法律一般规则禁止不正当竞争基于反不正当竞争特别法制止不正 当竞争反不正当竞争的单行法规与民事责任一般规则并用,第四章 商事登记,第
11、一节 概述,一、概念及特征：,概念； 必要事项 特征：,是一种创设、变更或终止商主体资格的法律行为 是要式法律行为 本质是公法行为 其结果导致商主体资格变化,二、立法：,概念：立法架构：,形式上 实质上,由商法典规定 -德国 由商事登记专门法规定 -日本 散见在不同的法律规范中 -中国,三、历史沿革：,世界各国中国,古罗马时代 中古时代 资本主义社会,清末 1937 建国后,第二节 商事登记的对象与登记管理机关,一、商事登记的对象二、商事登记管理机关,具备企业法人条件的企业 不具备企业法人条件的企业,几种模式：,法院 法院和行政机关 行政机关或专门设立的附属行政机构 专门注册中心和商会,第三节
12、 商事登记种类,一、开业登记,概念 内容：,名称登记 出资人登记 住所登记 法定代表人登记 注册资金登记 章程登记 企业类型和经济性质 经营范围登记,二、变更登记,概念：内容：,主体变更 行为变更,三、注销登记,概念 几种情形 提交文件,第四节 商事登记的程序,一、概念：二、阶段:,公告-具有公示效力 审查-实质性审查,第五节 商事登记效力及监督管理,一、登记效力,发生创设法律关系的效力 发生免责效力 公示效力,二、监督管理,社会公众监督 主管部门监督,第五章 商号,第一节 概述,一、概念：,商号： 商主体在从事商行为时所使用的名称。 起源： 中世纪时期意义：商号是商主体人格化、特定化的标志。
13、具有识别功能，更代表着一种权利,二、法律特征,使用商业名称的主体是商主体 商事主体在营业活动中使用商业名称，并以此承担权利义务商业名称是商主体为区别与他人的营业活动，表彰自己的形象而设立,关于出借商业名称关于转让商业名称关于继承商业名称,第二节 商号的选用与登记,一、商号的选用：,商号真实主义 商号自由主义,我国的现状,二、商号的登记效力：,排他效力 -第一层次2. 救济效力 - 第二层次,登记在先原则,行政途径司法途径,第三节 商号的法律保护,一、商号权的性质二、法律保护,人格权说 财产权说 折衷说,模式 救济,第六章 商事账簿,一、概念：,商事账簿： 商主体用以明白表示其营业状况及财产状况
14、，而依法制定的簿册。,二、特征：,由商主体制作的账簿。 其内容包括了会计凭证、会计账簿和会计报表。 必须依法制定。,第二节 商业账簿种类,一、会计凭证,是记录商主体日常经营活动情况并作为依据的书面证明，是登记商事账簿的依据。,原始凭证记账凭证,二、会计账簿,以记账凭证为依据，连续地、系统地、全面综合地记录和反映各项经济业务的内容的簿册。,序时帐簿分类帐 备查帐,现金日记账 银行存款日记账,三、财务会计报表,指商主体依法向政府提供或向社会披露的反映其财务状况和经营成果的书面文件。,资产负债表： 反映一定时候财务状况,资产=负债+所有者权益,2. 损益表及利润分配表,反映经营成果及分配情况,收入支出=利润,3.现金流量表,反映企业在一定期间内现金及现金等价物流入、流出及流量净额的基本财务报表。,第三节 商业账簿披露,一、概念：股份有限公司中的上市公司不仅有义务按照法律法规的规定制作商业账簿，将商业账簿送交有权的民间审计机关审计，还必须向社会公众公开披露其商业账簿。二、原则：,便于投资者了解 有助于国家对其管理 有利于上市公司自身发展,
