1、劳动合同法讲座主讲人:林锦明律师Mobile：15880536910E-mail: 福建泾渭明律师事务所,劳动合同法解读,劳动合同法对劳动法的主要修改劳动合同法背景下用人单位的应对之策劳动合同法的立法缺陷,劳动合同法对劳动法的主要修改,不签订劳动合同的后果加倍和转为无固定期限无固定期限合同放低门槛对劳务派遣的约束双重责任主体合同终止的经济补偿金对违约责任的限制扩大适用范围规范劳务派遣和非全日制用工,劳动合同法背景下用人单位的应对之策慎用！引导企业顺应立法,正视无固定期限合同实际上可能企业负担更小（享受养老保险、员工辞职、员工过错均不支付）连续两次中间停止一段时间后再重新聘用；设立两家公司轮流签
2、订劳动合同；一次固定期限加一次任务期限招聘管理注意前次雇佣关系离职情况和离职后义务（竞业禁止）在职期间管理特别注意员工信息管理，如地址涉及送达问题,慎用！引导企业顺应立法,规章制度注意民主性和公开性（签收、传阅、培训，修订后同样要告知）；要对“严重违反”、“严重失职”、“营私舞弊”、“重大损失”有细化标准；要有完善的考勤制度和绩效考核制度（末位淘汰制是非法的）离职管理代通知金（防止最后一个月破坏性和浪费行为、工伤和怀孕）；通知工会（没有企业工会的通知基层工会）；离职结算（以经济补偿金为手段，要求现行办理工作交接、物品返还、借款）；注意离职前体检（NO.42）合同内容工作地点尽量宽泛，工作内容尽
3、量模糊（生产、销售、管理岗位，业务员；公司交代的其他工作内容；明确公司有权利调岗）,慎用！引导企业顺应立法,加班工资设立两家以上公司，本职加兼职（非全日制用工）违约金与合同年限该罚金、违约金为合同约满酬金或年度奖金（附条件法律行为；注意设定排除条件，只有合同期限履行完毕自然终止才视为约满酬金支付条件成就，除此之外任何原因导致的合同期限届满之前的任何形式的提前终止或者解除均视为支付条件不成就；直接写年薪总额会涉嫌克扣工资）；改为约定损失赔偿（NO.25，NO.86、NO.90，注意劳动部宣传提纲否定）商业秘密保密制度；保密协议；水印底纹终止补偿金非全日制用工无需支付；高额工资接近三倍直接支付到三
4、倍社平工资（NO.47）劳动关系的规避劳务承包、加工承揽合同,劳动合同法的立法缺陷,人员借用与劳务派遣的关系？责任主体的承担？劳动合同能否约定解除条件？（NO.17）合同无效的处理不合理，可能高于有效的待遇（NO.28）非全日制用工超时的处理视为加班还是转为标准劳动关系？（NO.68）非全日制用工的社保与工伤补偿金按年支付是否存在问题工龄能否真正买断？补偿金计算标准的差额如何处理？,一个月内未能协商一致订立合同是否需要支付补偿金？补偿金限高方式不合理（NO.47，应该为总额限制；税前还是税后不明确）农民工未享受养老保险待遇合同是否终止？未足额缴交社保能否解除合同？（NO.38，“依法”是否包含
5、“及时足额”之意？）退休返聘人员的性质？工伤如何处理？双重劳动关系下兼职人员的社保、工伤问题？No.14-2：（1）（2）的关系？（3）的理解？经济性裁员不能裁减试用期内的职工？（No.21与No.41冲突）,行业性或者区域性集体合同中企业方面代表如何确定？（No.53）劳务派遣中劳动者能否依据NO.37无理解除？（NO.65）劳务派遣中临时性、辅助性、替代性岗位如何认定？违反的后果是什么？（NO.66）人事聘用合同与劳动合同的关系？（No.2与No.96关系？No.2-2是否限于有合同关系？）双倍工资如何理解？（No.82）实施之前的合同效力？（NO.97，建议：之前订立的合同内容违反本法强
6、制性、禁止性规定的无效）,10,最新相关立法简介,（一）全国年节及纪念日放假办法 2007年12月7日国务院第198次常务会议通过，自2008年1月1日起施行。全体公民放假的节日：(一)新年，放假1天(1月1日)；(二)春节，放假3天(农历除夕、正月初一、初二)；(三)清明节，放假1天(农历清明当日)；(四)劳动节，放假1天(5月1日)；(五)端午节，放假1天(农历端午当日)；(六)中秋节，放假1天(农历中秋当日)；(七)国庆节，放假3天(10月1日、2日、3日)。,11,最新相关立法简介,（二）职工带薪年休假条例 2007年12月7日国务院第198次常务会议通过，自2008年1月1日起施行职
7、工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的，不享受当年的年休假,12,最新相关立法简介,（三）中华人民共和国劳动争议调解仲裁法第十届全国人大常委会2007年12月29日通过，自2008年5月1日起施行第五十二条 事业单位实行聘用制的工作人员与本单位发生劳动争议的，依照本法执
8、行；法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定。第五十三条 劳动争议仲裁不收费。劳动争议仲裁委员会的经费由财政予以保障。 第二十七条 劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。,13,最新相关立法简介,第四十七条 下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争
9、议。第四十八条 劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。第四十九条 用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。第五十条 当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。,14,（一）学习掌握劳动合同法，树立依法治企理念1、学习掌握劳动合同法（1）用人单位要学习掌握劳动合同法，做到知法、懂法；（2）用人单位的高层、中层和其他管理
10、人员尤其是人力资源管理人员要认真、深入地学法，做到懂法、熟悉法；（3）用人单位有义务通过内部途径和手段让劳动者知晓劳动合同法。2、树立依法治企的理念（1）劳动合同法是劳动法的子法，与劳动法及其他有关法律、法规共同构成劳动法律体系，这是处理劳动地域各项事项的法律依据；（2）我国是社会主义市场经济国家，中央强调要依法治国，企业应依法治企。（3）应通过学习劳动合同法，树立起市场经济是法治经济，契约经济、民主管理的经济等理念，树立起依法实行劳动管理、尊重工会和劳动者的理念，树立起严格按劳动合同、集体合同处理劳动事项的理念，为构建和谐劳动关系、和谐契约打好思想认识基础。,结合实际情况贯彻落实劳动合同法,
11、15,（二）加强劳动合同管理，落实执法基础1、用人单位应建立健全劳动合同制度（1）设计好劳动合同书，按不同类人员拟定合同书，按本法要求列全必备条款，夯实补充条款；（2）建立健全劳动合同管理台账，建立职工名册；（3）全面签订劳动合同。2、健全劳动合同动态管理运行机制（1）切实抓好劳动合同签订、履行、变更、解除、终止各个环节的管理，依法进一步细化，明确单位的管理操作办法；（2）按照有关管理操作办法，及时办理各环节应做事项，使劳动合同管理顺利运行；（3）通过加强劳动合同管理，夯实贯彻落实劳动合同法的基础，促进劳动管理的法制化。,四、结合实际情况贯彻落实劳动合同法,16,（三）改进完善劳动力配置方式、
12、方法，应对新挑战1、充分认清劳动合同法实施后面的挑战（1）用工理念上的挑战两种理念企业行政管理方决定理念与依法管理、民主管理理念的碰撞。（2）现实的挑战一是生产经营方面的挑战二是劳动力素质结构变化三是劳动力配置成本的挑战四是劳动力配置方式的挑战,四、结合实际情况贯彻落实劳动合同法,17,2、理清应对挑战的思路和原则（1）思路：学习法律、更新理念，结合实际，正确处理好劳动关系中平等与隶属的关系，采取有针对性措施应对挑战，实现劳动力配置的法治化、民主化、效率化。（2）原则：合法原则劳动力配置要符合劳动合同法有关条款 的规定灵活原则在不违法的前提下，对具体问题具体处理民主原则配置劳动力的变通方法应征
13、求工会意见，经职代 会讨论通过,三、结合实际情况贯彻落实劳动合同法,18,（四）改进完善劳动规章制度1、依法清理企业劳动规章制度。（1）重新审查企业已有劳动规章制度，找出存在问题 企业目前大都已有一些或一批劳动规章制度，劳动合同法颁布后，其中可能存在一些与新法抵触或有偏差、有遗留等各种问题。为此，各企业都应要求有关部门及其人员重新审查本单位劳动规章制度，找出存在的问题。（2）针对找出的有关问题和缺失的规章制度进行整改,四、结合实际情况贯彻落实劳动合同法,19,2、制订规则，建立机制（1）明确范围各企业应按照劳动合同法第四条规定，明确本企业“有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福
14、利、死亡赔偿、劳动法律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益”的具体范围，在制订规章制度或决定重大事项时，将其全部列为需提交职工代表大会或全体职工讨论的内容，防止遗漏；（2）制订规则各企业应制订本企业的“立法法”，明确规定本企业涉及劳动者切身利益的规章制度或重大事项决定均应经职代会或全体职工讨论，在有关制度中细化讨论的前提、程序、时间、地点、参与人员以及如何认定的手续等，以此做为形成民主管理、依法管理的重要途径和手段。,四、结合实际情况贯彻落实劳动合同法,20,3、抓好实施（1）将清理劳动规章制度情况通报全体劳动者；（2）将需要调整修改的劳动规章制度提交职代会讨论，协商确定；（3）对以前已制定且不违反劳动合同法实体法内容，但未通过民主程序的劳动规章制度，采取汇总向职代会简单报告追认的方式确定；（4）2008年1月1日后企业制度劳动规章制度，一律严格按照劳动合同法规定以及企业自己细化的程序执行；（5）做好劳动规章制度的公示工作，通过张榜公示，发文公示，印制“员工手册”公示等多种形式，使劳动者同知；（6）抓好劳动规章制度的贯彻执行，并根据情况变化适时修订完善。,四、结合实际情况贯彻落实劳动合同法,21,谢谢！,结束语,企业的社会责任企业应顺应立法趋势，慎用风险规避方式同情弱者，尽量促成调解以先进的文化感化人、以先进的理念塑造人、以先进的制度管理人真正的好团队不是人多，而是心齐,
