1、.页眉.页脚侵权责任法侵权责任分担立法体例与规则评析关键词: 侵权责任分担 受害人过错 连带责任形态 补充责任形态 不真正连带责任形态 内容提要: 侵权责任法的立法结构是“一般与特殊”结构，体现在侵权责任构成制度和侵权责任分担制度两个方面。侵权责任法上的受害人过错制度仅包括过失相抵责任形态和受害人责任形态，没有规定比较责任形态。一般数人侵权责任分担制度较为完善，对充足原因理论的借鉴具有创新性，但缺乏统一的最终责任份额确定条款，出现了条文冗余。特殊数人侵权责任分担制度中，劳务派遣单位未尽合理选任义务的补充责任形态规定具有创新性，部分不真正连带责任形态的规定不尽明确或者被规定为了连带责任，司法适用
2、中应该予以注意。 侵权责任法共计 92 个条文，除去第 1 条“立法目的”和第 92 条“施行时间”，剩余 90 个条文中，涉及侵权责任分担制度，1即与受害人过错制度与数人侵权责任制度相关的条文有 38 条，超过总条文数的 40，这与比较法和我国侵权法上侵权责任分担相关制度是立法增长点和司法实践热点的现实是相一致的。尽管最终侵权责任法并未采纳“责任分担”的用语，但也足以说明立法者已经不自觉的注意到了侵权责任分担制度在现代侵权法上的重要性。本文是对侵权责任法侵权责任分担制度立法体例与具体规则的评析，供学界和未来制定司法解释参考。一、侵权责任法侵权责任分担制度立法体例评析侵权责任法在立法结构上体现
3、为“一般与特殊”结构。该结构和“总则与分则”结构的差别是，一般规则部分有独立的调整对象，而且是法律适用的主体；而总则部分往往没有独立的调整对象，而主要是以分则部分作为法律适用的主体。“一般与特殊”结构和“总则与分则”结构的共同点是，特殊规则/分则部分有规定的，依照该规定；无规定的，适用一般规则/总则规定。2侵权责任法的“一般与特殊”结构同时体现在侵权责任构成制度和侵权责任分担制度两个方面。侵权责任构成制度的“一般与特殊”立法结构，即第二章和第三章主要规定适用过错责任原则的一般侵权行为类型，第四章到第十一章主要规定适用过错推定责任原则和无过错责任原则的特殊侵权行为类型，3这是侵权责任法的基本结构
4、。由于侵权责任法未对受害人过错制度和数人侵权责任制度进行整合，侵权责任分担制度的“一般与特殊”立法结构分别体现在受害人过错制度和数人侵权责任制度两个方面：第一，受害人过错制度的“一般与特殊”的立法结构，体现在一般侵权行为类型与特殊侵权行为类型中的受害人过错制度的适用规则和立法技术有所不同。如在无过错责任侵权行为类型中，受害人故意和重大过失的适用以法律明文规定为限，而医疗损害责任中受害人过错制度的立法体例存在一定的特殊性。第二，数人侵权责任制度的“一般与特殊”的立法结构。我国侵权法上一般认为数人侵权责任分担形态包括连带责任、按份责任、.页眉.页脚不真正连带责任和补充责任四种。4这种对于数人侵权责
5、任形态的平面列举，还缺乏系统化。笔者认为，在数人侵权责任形态的类型化上，应该特别考虑到数人侵权责任分担制度是以按份责任与连带责任的区分为原则，不真正连带责任与补充责任为补充的基本态势。应该从法律适用、内部份额和立法技术角度将四种数人侵权责任分担形态区分为一般数人侵权责任分担形态和特殊数人侵权责任分担形态两类。按份责任形态与连带责任形态是一般数人侵权责任分担形态，适用于所有的侵权行为类型，其适用规则是法律规定承担连带责任之外的情形，都承担按份责任。在内部份额上，每个责任人都承担一定份额的最终责任，连带责任人承担超过自己责任份额后，可以向其他连带责任人寻求分摊。在立法技术上，只对适用连带责任的侵权
6、行为形态进行一般性的规定，在特殊侵权行为类型中除非存在法律适用疑难，一般不予列举。而不真正连带责任形态和补充责任形态是特殊数人侵权责任分担形态，仅适用于法律明文规定的侵权行为类型，其中补充责任形态适用于过错责任或者过错推定责任侵权行为类型，而不真正连带责任形态适用于无过错责任侵权行为类型。在内部份额上，只有最终责任人承担最终责任，其他责任人在承担责任后，可以向其追偿。在立法技术上，不但在特殊侵权行为类型中大量存在特殊侵权责任分担规则，在过错责任领域如果存在特殊侵权责任分担规则，也需要单独列举规定。法律无明文规定的，只能适用一般数人侵权责任分担形态，法官不得随意创设。5二、侵权责任法受害人过错制
7、度的立法体例与规则评析（一）受害人过错制度的基本理论框架和立法体例受害人过错是要解决损害赔偿责任的有无和责任范围问题，6因此受害人过错制度的类型化主要应该着眼于受害人过错在不同情形下对侵权责任分担制度的影响，以法律规范的实际效果作为区分标准，对受害人过错制度适用“三分法”：7第一类，将受害人的行为是损害发生的唯一的、排他的法律上原因的侵权行为形态称为受害人自损形态，其对应的侵权责任形态即加害人责任的免除，称为“受害人责任形态”；第二类，将因受害人的过错导致的加害人责任减轻的侵权行为形态称为受害人过失形态，其对应的侵权责任形态即减轻加害人的责任，称为“过失相抵责任形态”；8将法定的特殊侵权行为类
8、型中，因双方或者多方过错导致责任分担的侵权责任形态称为“比较责任形态”，其法理与过失相抵责任形态类似，但应直接适用法律规定的比例分担损害。9上述第一类和第二类分别对应侵权责任法第 27 条和第 26 条，而“比较责任”制度由于侵权责任法第 46 条规定的“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”在该法条文上并无明确体现。10在立法体例上，侵权责任法延续了民法通则采纳的大陆法系 20 世纪中叶以来借鉴美国法学会侵权法重述第二次的体例发展出的受害人过错制度“总则特别列举式”立法方式，即在一般侵权行为类型部分对受害人责任形态和过失相抵责任形态进行一般性规定；在特殊侵
9、权行为类型部分，尤其是在无过错责任领域中对受害人过错制度进行特殊规定的方式。11 （二）与受害人过错制度相关的术语体系分析有学者提出，第 26 条和第 27 条在受害人一方的术语表述上存在不一致的问题，第 26 条使用的是“被侵权人”，第 27 条使用的是“受害人”。纵观整个侵权责任法，“被侵权人”主要被用于指称享有侵权请求权的民事权益被侵害的民事主体。在一般侵权行为类型中，与“被侵权人”相对应的，指称.页眉.页脚侵权行为实施者的术语是“侵权人”，这对术语主要是用于确定侵权责任双方当事人，如第 3、13、18、2023 条的规定；也用于对过失相抵形态双方的规定，如第 26 条的规定。而在特殊侵
10、权行为类型中，与之对应的是各种具体的“侵权人”，有的是用于确定侵权责任双方当事人，如网络用户和网络服务提供者（第 36 条）、产品生产者和销售者（第 43、45、47 条）、机动车驾驶人（第 53 条）、污染者和第三人（第 58 条）、动物饲养人、管理人和第三人（第 78、83 条）；有的也是用于表述受害人过错制度的当事人，如高度危险物的占有人和使用人（第 72 条）、高度危险行为的经营者（第 73 条）。可见，“被侵权人侵权人”这一对术语在侵权责任法上，主要是对侵权责任构成和适用受害人过错制度的当事人双方的指称。而“受害人行为人”这一对术语则主要用于两类情况：第一类是以不构成侵权责任为适用前
11、提的公平责任，12典型的如第 24 条规定的公平责任一般条款和第 33 条第 1 款后段规定的特殊公平责任类型。第二类是以第 27 条为统领的受害人责任形态制度，除了该条文外，集中体现在第九章“高度危险责任”中，如第 70 条规定的“民用核设施致害责任”、第 71 条规定的“民用航空器致害责任”、第 72 条规定的“高度危险物致害责任”和第 73 条规定的“高度危险行为致害责任”等。综上所述，立法者对“被侵权人侵权人”和“受害人行为人”这两对术语的运用，基本做到了以是否构成侵权责任作为区分的标准。尤其值得指出的是，在同时规定受害人责任形态和过失相抵责任形态的第 72 条和第 73 条中，立法者
12、分别在这两个条文的前段使用“受害人”，后段使用“被侵权人”的术语，十分准确。而第 78 条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。”由于该条文混合规定了受害人责任形态和过失相抵形态，因此立法者仅选用了“被侵权人”的用语，也无可厚非。只是在司法适用中，应该明确该条文只有在受害人故意的情形下，才能够免除动物饲养人或者管理人的侵权责任。被侵权人的重大过失，只具有减轻责任的效果。（三）受害人过错制度的一般规则评析第 26 条是过失相抵形态的一般规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人
13、的责任。”该条文与民法通则第 131 条的规定没有本质差别，也就延续了该规则的缺陷，主要体现在如下方面：第一，前段的“也”字，表明该条仅适用于加害人有过错的过错责任和过错推定责任，进而由于双方均有过错，因此其法律效果仅为减轻责任而未包括免除责任。13第二，仅规定了对“损害的发生”有过错的情况，没有明确涉及对损害扩大的适用，对于被侵权人的过错发生在损害扩大阶段的情形，只能类推适用该规定。第三，没有明确规定受害人过错规则的适用是职权主义抑或当事人主义。有学者认为，受害人过错的规定是职权主义规定，14但也有学者认为，因为受害人过错不能实行过错推定，所以应该由加害人承担举证责任。15笔者认为，受害人过
14、错是对加害人一方有利的主张，应该由加害人一方举证，建议未来司法解释予以明确。第 27 条采纳了“受害人故意免责说”，与受害人责任形态制度有一定的差别。法谚有云：“Volenti non fit injuria”，即对自己造成的损害不被看作损害，因此不产生他人的侵权责任。笔者认为，以“受害人故意”替代“受害.页眉.页脚人责任”作为免责事由的做法并不合理，理由在于：一方面，受害人在主观上往往表现为故意，无论加害人是否有过错，一般应适用受害人责任形态制度；16但在加害人没有过错的情形下，受害人主观表现为过失也可以构成受害人责任形态。另一方面，即使受害人主观上是故意，仍然可能因为加害人也是故意侵权而参
15、与侵权责任分担，最典型的是两人互殴，导致其中一人受伤的情形。对于这两种情形，建议未来司法解释予以补充规定。（四） 受害人过错制度的特别规则评析17从法律适用的规则上看，无过错责任侵权行为类型中的受害人过错制度适用以法律明文规定为限，而侵权责任法对医疗损害责任中受害人责任形态的规定在体例上有一定的特殊性，具体分析如下。1.无过错责任侵权行为类型中的受害人过错制度对比比较法上无过错责任侵权行为类型中的受害人过错制度和我国侵权责任法的相关规定，有以下差别：第一，比较法上无过错责任侵权行为类型中的受害人过错适用，以法律明文规定为限，往往排除极端危险责任，如核设施和航天、航空器致害。而侵权责任法第 70
16、 条“民用核设施致害无过错责任”和第 71 条“民用航空器致害无过错责任”中，明文将“受害人故意”作为免责事由，较之比较法上的绝对责任类型略显抗辩事由范围过宽，值得关注。第二，比较法上无过错责任侵权行为类型中的受害人故意作为免责事由，主要适用于高度危险责任和动物致害领域。侵权责任法第 72 条“高度危险物致害无过错责任”和第 73 条“高度危险行为致害无过错责任”较为清晰的体现了这一特点。而第 78 条“饲养动物致害无过错责任”则较为模糊，未能明确区分受害人故意和重大过失的法律效果。第三，比较法上无过错责任侵权行为类型中的过失相抵形态适用以重大过失为限，受害人的一般过失或者轻过失无减责效果。侵
17、权责任法第 72 条“高度危险物致害无过错责任”严格的区分了故意和重大过失，并将责任减轻限于重大过失。但第 73 条“高度危险行为致害无过错责任”却将责任减轻扩大到了过失，这只能理解为立法者有意在高度危险责任领域区分这两种无过错责任侵权行为类型的危险程度，明确受害人的一般过失和轻过失是“高度危险行为致害无过错责任”的免责事由。而尽管第 78 条“饲养动物致害无过错责任”未能明确区分受害人故意和重大过失的法律效果，仍然能够排除一般过失和轻过失作为减责事由，结合前文对“被侵权人”的术语分析，可以得出重大过失的法律效果是减轻责任的结论。应该指出，第 76 条规定的“未经许可进入高度危险活动区域或者高
18、度危险物存放区域受到损害，管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的，可以减轻或者不承担责任。”未对受害人的主观状态作出描述，而是采纳了类似英美法上“侵入者”（trespasser）的立法模式，未与第 72 条和第 73 条在逻辑上保持一致。尽管如此，为了保持法律适用上的统一性，笔者建议，这种特殊的受害人过错制度应该视为第 72 条和第 73 条规定的受害人过错的特殊表现形式，仍然需要区分侵入者主观上的故意或者过失状态，仅仅在故意的情形下免除侵权人的责任，在重大过失情形下减轻侵权人的责任；对于一般过失或者轻过失，则应该区分侵权行为类型，仅在“高度危险行为致害无过错责任”中，才能减轻责任。环境污染责
19、任领域，侵权责任法第 65 条删除了“三审稿”第 65 条后段规定的“法律规定不承担责任或者减轻责任的，依照其规定。”但这并未改变该法实质上未统一环境污染责任领域受害人过错制度适用规则的事实，不能不说是该法的一点缺憾。纵观环保诸法，仅有 1984 年颁布的水污染防治法.页眉.页脚关注了受害人过错制度，该法 2008 年修订后的第 85 条第 3 款完全符合前述无过错责任侵权行为类型中的受害人过错制度适用规则。建议参照该规定，未来通过司法解释明确环境污染责任领域的受害人过错制度适用规则。2.医疗损害责任中的受害人过错制度侵权责任法第 60 条第 1 款第 1 项规定的“患者有损害，因下列情形之一
20、的，医疗机构不承担赔偿责任：（一）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；”相当于医疗事故处理条例第 33 条第 5 项规定的“因患方原因延误诊疗导致不良后果的”不属于医疗事故的情形。但侵权责任法第 60 条第 2 款是较之“三审稿”新增的规定：“前款第一项情形中，医疗机构及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。”这两个款、项的规定结合到一起，形成了医疗损害责任领域的受害人过错制度。但与其它侵权行为类型的受害人过错制度先规定侵权责任构成，再规定因受害人过错减轻或者免除侵权责任的体例不同，该条文采用了先免除责任再规定“相应的赔偿责任”的体例。这种特殊体例的形成，源于 200
21、2 年的民法典（草案）第八编“侵权责任法”未规定医疗损害责任，2008 年底的“二审稿”新增了该章，但未规定免责事由，直到“三审稿”才借鉴医疗事故处理条例第 33 条的规定在第 60 条列举了三种免责事由。由于在列举的这三种情形下，完全不考虑“医疗机构及其医务人员”的过错，一概免除其侵权责任一直是医疗事故处理条例第 33 条的弊病，因此在侵权责任法第 60 条中，增设了第 2 款的规定。基于上述分析，笔者认为，第 60 条第 2 款实际上相当于第 54 规定的“医疗机构过错责任”，而第 1 款列举的三种情形，第 1 项是医疗损害责任领域特殊的受害人过错制度特殊规定，第 2 项是对第 56 条规
22、定的“紧急情况下的合理诊疗义务”的确定，第 3 项是与第 57 条“医务人员未尽相应诊疗义务的医疗机构替代责任”的协调，这 3 项一起构成医疗损害责任的减责事由体系。三、侵权责任法一般数人侵权责任分担制度规则评析侵权责任法一般数人侵权责任分担规则主要集中在第 814 条，在特殊侵权行为类型中也有多处特别列举，具体分为如下三个方面：（一）共同侵权行为承担连带责任的一般规定与特别列举第 810 条是共同侵权行为承担连带责任的一般规定。第 8 条用最为原则化的立法方式对共同侵权行为承担连带责任作出了规定，与民法通则第130 条的规定并无实质差别，为司法解释对“主观说”和“关联共同说”的选择，乃至学说
23、上对“团伙责任”的进一步发展，提供了足够理论空间，值得肯定。第 10 条对共同危险行为的规定，与人身损害赔偿司法解释第 4 条相比，没有规定“共同危险行为人能够证明损害后果不是由其行为造成的”的免责事由，应该结合司法解释的规定予以适用。第 9 条补充了民法通则未规定的教唆人、帮助人的侵权责任，意义重大。较之民通意见第 148 条，有如下差别：第一，该条第 1 款将教唆、帮助行为作为单独的数人侵权行为类型作出了规定，而未再继续依附于共同侵权行为条款。第二，该条第 2 款前段未区分教唆、帮助对象是无民事行为能力人或限制民事行为能力人的不同法律后果，仅仅是规定了“承担侵权责任”，需要结合民通意见第
24、148 条第 2 款、第 3 款进行适用。第三，该条第 2 款后段的规定涉及到了与侵权责任法第 32 条第 1 款前段规定的侵权责任分担问题，打通了这两组法律规范的天然联系，值得肯定。但对于与第 32 条第 1 款后.页眉.页脚段规定的关系，即监护人责任减轻的部分，是否由教唆人或者帮助人承担，尚不明确。另外，第 9 条第 2 款规定的教唆人责任或者帮助人责任与监护人责任之间是否参照第 9 条第 1 款的规定是连带责任关系，也需要未来司法解释予以明确。18侵权责任法在特殊侵权行为类型中有 4 处特别列举的连带责任形态适用情形，19从列举的数量上看符合一般数人侵权责任分担形态的立法模式。第 36
25、条第 2 款和第 3 款分别规定了两种网络服务者提供者明知网络用户利用其网络服务实施侵权行为而未采取必要措施的不作为侵权行为，其主观状态包括明知和经受害人告知两种情况。第 50 条规定的“以买卖等方式转让拼装或者已达到报废标准的机动车，发生交通事故造成损害的”情形时有发生，应视为双方存在共同过错。第 74 条后段规定的“所有人将高度危险物交由他人管理的，由管理人承担侵权责任；所有人有过错的，与管理人承担连带责任。”和第 75条后段规定的“所有人、管理人不能证明对防止他人非法占有尽到高度注意义务的，与非法占有人承担连带责任。”是两种特殊的过错责任与无过错责任的客观关联共同侵权行为。在这四种侵权行
26、为类型中对连带责任的适用予以明文列举的目的，是在于方便法律适用并确保适用上的统一性。（二）非共同侵权行为的数人侵权分担责任形态的选择侵权责任法第 11 条和第 12 条借鉴了欧洲侵权法对“充足原因”研究的最新理论成果，值得赞许。对于原因力，根据单个原因是否可能导致损害的发生，分为“非充足原因”（insufficient cause）和“充足原因”（sufficient cause）。20第 11 条对数个充足原因偶然竞合侵权行为适用连带责任作出了一般性的规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。”按照两个充足原因与损害的相对发生时间
27、可以分为三种情况：第一种是“并发型因果关系”，即两种侵权行为偶然同时发生并造成同一损害，而且每个侵权行为都足以造成全部损害。典型案例是污染案：A、B 两个工厂同时排污，造成某一河流中养殖的鱼全部死亡，A、B 两家单独的排污量就足以造成全部损害。21比较法上各国几乎无一例外的适用连带责任。22第二种是“连续型因果关系”，23传统民法学者常举的例子，是两种作为行为的竞合，如 B 偷盗 A 的物品而 C 将该物品损害，一般认为 B、C 二人对 A 承担不真正连带责任。第三种是“先发型因果关系”，有的是同类侵权行为，如 A、B 二人分别过失纵火，两起大火均可能烧毁 C 的房屋，但在 B 所纵大火延烧到
28、 C 房屋之前，A 所纵大火已经将该房屋烧毁。24有的是非同类侵权行为，如有人给狗下毒，三天后必死无疑，另一人直接将狗杀死的情形。25主要争议点在于后一原因是否应该承担责任。对于“充足原因”偶然竞合案件处理的困境是因果关系上不适用“but-for”规则。26为了避免这种困境，欧洲侵权法原则第 3：102 条“并发原因”规定：“如果存在多个行为，而其中每一行为都可以同时单独地引起损害，则每个行为都可被认定为受害人损害的原因。”侵权责任法对于数个充足原因偶然竞合的特殊侵权行为形态统一适用连带责任形态，不失为一种简洁的处理方案，笔者表示赞同。侵权责任法第 12 条规定的是与第 11 条对应的“数个单
29、独不充分原因偶然竞合的按份责任”。严格的说，该条文的实际意义不大，因为如果不符合第 810 条规定的连带责任适用条件的数人侵权行为，均适用按份责任形态。该条文更大的意义，是作为按份责任的最终责任份额确定条款。这实际上是采.页眉.页脚纳了最早由意大利民法典第 2055 条确立的“比例分担为原则，平均分担为补充”的规则，也符合比较法上的最新立法趋势。27特殊侵权行为类型中，第八章“环境污染责任”第 67 条创造性的规定了“两个以上污染者污染环境，污染者承担责任的大小，根据污染物的种类、排放量等因素确定”，值得肯定。对于污染物浓度和相互作用方面的考虑，是“等因素”的应有之意。（三）连带责任形态及分摊
30、请求权的规定侵权责任法在连带责任领域采纳了德国式的立法模式，在第 13 条规定了“连带责任的基本规则”，在第 14 条第 1 款采纳了与第 12 条一致的“比例分担为原则，平均分担为补充”规则，两个相同条文的冗余体现出统一的最终责任份额确定条款的缺失。而第 14 条第 2 款规定的“支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。”则是在对于分摊请求权的行使是否以债务人清偿超过其自己份额为前提的学说争议中，采纳了“积极说”，也符合我国侵权法的一贯传统。28转贴于 http:/ 四、侵权责任法特殊数人侵权责任分担制度规则评析（一）特殊数人侵权责任分担制度的一般规则与立法体例侵权责任法
31、在第三章“不承担责任和减轻责任的情形”第 14 条规定：“损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。”该条文在大陆法系属于立法体例的创新。绝大部分大陆法系国家的民法典对于第三人过错都不作规定，极少数立法例作为一般性抗辩事由进行列举。其他对第三人责任进行列举的民法典一般是在无过错责任侵权行为类型中，特别是动物致害和物件致害领域。如果单纯从侵权责任构成的角度看，该条文并无实际意义，因为损害由第三人造成，仅满足了损害结果和因果关系要件，还必须对行为的违法性和过错要件进行考察。对此条文，考虑到所在的章节位置，应该理解为立法者是希望表达在第三人介入情况下，第三人承担的侵权责任与诉讼中被告的侵权责任形
32、成侵权责任分担关系。（二）补充责任形态的类型与列举范围侵权法上的补充责任设计基础是第三人侵权预防义务的设定。通过补充责任形态的设计，在不改变侵权法填补性损害赔偿基本原则的基础上，扩展侵权法的预防功能，实际的减少损害发生的次数，降低损害的严重程度，同时也降低了受害人的受偿不能风险，以适应社会发展对作为义务的新需要。29侵权责任法在第四章中规定了如下三种补充责任形态：第一，劳务派遣单位未尽合理选任义务的补充责任。第 34 条第 2 款后段规定“劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”中的劳务派遣单位的“过错”，应该理解为未尽合理选任义务。第二，经营者违反安全保障义务的补充责任。侵权责任法第 3
33、7条第 2 款对人身损害赔偿司法解释第 6 条第 2 款的规定予以了立法确认：“因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。”第三，教育机构违反特殊安全保障义务的补充责任。侵权责任法第 40 条对人身损害赔偿司法解释第 7 条第 2 款的规定也予以了立法确认：“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。”.页眉.页脚（三）不真正连带责任形态的类型与
34、列举范围不真正连带责任形态主要适用于法定的无过错责任侵权行为类型中，按照不真正连带责任人之间的关系，主要包括如下三类：30第一类：数个无过错责任人之间的不真正连带责任形态。数个无过错责任人之间的不真正连带责任是指根据法律规定，无需查明最终责任人，由数个无过错责任人承担不真正连带责任。承担了不真正连带责任的责任人，如果不是最终责任人，则可以向最终责任人追偿，最典型的是产品缺陷责任和建筑物缺陷责任。产品缺陷责任在侵权责任法中有两处体现。第五章“产品责任”第 43条在产品质量法第 43 条的基础上，通过条文结构上的变化，进一步明确了不真正连带责任形态的性质。31第七章“医疗损害责任”第 59 条将药
35、品、消毒药剂、医疗器械和血液缺陷责任统一规定为不真正连带责任，但在仅仅规定了“医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿”的单向追偿权。在司法适用中，如果药品、消毒药剂、医疗器械或血液的缺陷是由医疗机构造成的，应该比照侵权责任法第 43 条第 3 款的规定，赋予生产者或者血液提供机构向医疗机构的追偿权。建筑物缺陷责任在侵权责任法中体现为第 86 条第 1 款的规定。该款第1 句的结构与侵权责任法第 43 条规定的缺陷产品致害生产者、销售者不真正连带责任结构类似。而第 86 条第 1 款第 2 句规定的“建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”与该法第
36、44 条规定的“因运输者、仓储者等第三人的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，产品的生产者、销售者赔偿后，有权向第三人追偿。”有异曲同工之妙。可见第 86 条第1 款实际上规定的是建设单位与施工单位的不真正连带责任，最终责任由实际造成建筑物缺陷的责任人承担，非最终责任人享有向最终责任人追偿的权利。该条第 2 款规定的是“因其他责任人的原因”导致的“建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的”的情况，即非建筑物缺陷责任，由其他责任人承担侵权责任。该条第 1 款和第 2 款的具体适用需要根据建筑法第 80 条的规定来确定：“在建筑物的合理使用寿命内，因建筑工程质量不合格受到损害的，有权向责任者要
37、求赔偿。”该条第 1 款未能采用不真正连带责任形态的通行表述方式，属于立法上的技术瑕疵，与该条文系最后审议阶段新增条文有关，建议未来司法解释予以明确。第二类：危险物品或者物件致害的所有人与管理人之间的不真正连带责任形态。适用无过错责任的物件致害所有人与管理人之间，应该根据法律承担不真正连带责任。如果存在根据合同承担管理义务的人，则最终责任人一般应该是管理人。所有人与管理人之间对于追偿有约定的，根据约定处理。这种类型的不真正连带责任主要适用于高度危险物致害责任和动物致人损害责任。第 74 条规定的“遗失、抛弃高度危险物致害侵权责任”，前段规定的是独立的无过错责任基础。后段规定的是所有人和管理人不
38、是同一人的情形，“所有人将高度危险物交由他人管理的，由管理人承担侵权责任”也是独立的无过错责任基础，与该条前段形成不真正连带责任关系。第十章“饲养动物损害责任”第 78、79、80、82 和第 83 条规定的动物饲养人或者管理人责任，均是不真正连带责任。应该指出的是，所有人与管理人的不真正连带责任规则，仅适用于无过错责任，而不适用于过错推定责任。第十一章“物件损害责任”第 85 条第 1 句规.页眉.页脚定的“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”，如果所有人不是管理人或者使用人，就不承担侵权责
39、任，而由管理人或者使用人承担。第 90 条规定的“林木的所有人或者管理人责任”，也适用同样的规则。第三类：无过错责任人与过错第三人之间的不真正连带责任形态。因过错第三人导致适用无过错责任的侵权行为类型致害，无过错责任人与其承担不真正连带责任，最终责任应由该第三人承担，无过错责任人在承担责任后可以向该第三人追偿。侵权责任法规定了如下三种情况：第一，第 68 条规定的“第三人过错参与环境污染责任分担”。民法通则第 124 条没有对第三人引起污染的责任分担作出规定，同样的情况存在于环保诸法之中。海洋环境保护法第 90 条第 1 款后段规定：“完全由于第三者的故意或者过失，造成海洋环境污染损害的，由第
40、三者排除危害，并承担赔偿责任”，相当于免除了排污方的责任。而水污染防治法第 85 条第 4 款规定：“水污染损害是由第三人造成的，排污方承担赔偿责任后，有权向第三人追偿”，采纳了不真正连带责任的模式。侵权责任法第 68 条的规定，是对水污染防治法模式的确定，填补了环境污染责任领域的立法空白，适用于环保诸法。第二，第 75 条规定的“非法占有高度危险物致害侵权责任”中，所有人、管理人基于第 72 条承担无过错责任，与第 75 条前段规定的非法占有人无过错责任之间，是不真正连带责任关系。第三，第 83 条规定的“因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿，也可
41、以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向第三人追偿。”明确了民法通则第 127 条因采用了 2 个分号而产生的争议，即规定了第三人与动物饲养人、管理人之间应负不真正连带责任。 注释:1王竹：侵权责任分担论，中国人民大学出版社 2009 年版，第 2 页。2在这个意义上讲，物权法采纳的是“总则与分则”的立法结构，而合同法采纳的实际上是“一般与特殊”的立法结构。3严格的说，侵权责任法第四章“关于责任主体的特殊规定”规定了替代责任形态、补充责任形态和特殊公平责任以及侵权责任构成问题，是“一般与特殊”结构的交叉地带，在本文中暂将其归入特殊侵权行为类型部分，关于该章体例的评析笔者将另行撰文
42、说明。4参见杨立新：侵权法论（第三版），人民法院出版社 2005 年版，第521 页。5王竹：我国侵权法上特殊数人侵权责任分担制度立法体例与规则研究，政法论丛2009 年第 4 期。6参见张新宝：侵权责任法原理，中国人民大学出版社 2005 年版，第139 页。7参见杨立新、王竹：论侵权法上的受害人过错制度，载私法研究（第 7 卷）。.页眉.页脚8参见杨立新：侵权法论（第三版），人民法院出版社 2005 年版，第570-572 页。9参见郑玉波：民法债编总论（修订二版），陈荣隆修订，中国政法大学出版社 2004 年版，第 237 页。10关于道路交通安全法上的比较责任形态制度，参见姚宝华、王竹
43、：新修改第 76 条第 1 款第 2 项的解读与适用，载人民司法2008 年第 15 期。11杨立新、王竹：论侵权法上的受害人过错制度，载私法研究（第 7 卷）。12王竹：我国侵权法上“公平责任”源流考，载甘肃政法学院学报2008 年第 2 期。13参见杨立新：侵权法论（第三版），人民法院出版社 2005 年版，第574 页。14参见杨立新：侵权法论（第三版），人民法院出版社 2005 年版，第573 页。15参见王利明：侵权行为法研究（上卷），中国人民大学出版社 2004年版，第 584 页。16比较法上有学说认为特殊类型的受害人故意，主要是监狱和医院中的自杀、自伤行为除外，See Magn
44、us/M. Martn-Casals (eds.), Unification of Tort Law: Contributory Negligence, Kluwer Law International, 2004, p275.17第 35 条后段规定的“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”是一种特殊的个人劳务关系中的受害人过错制度，不同于侵权法上的过失相抵责任形态。对此问题，笔者将另行撰文进行说明。18笔者倾向于认为，教唆人或者帮助人对于监护人承担的责任承担单向的连带责任，而监护人仅仅对根据侵权责任法第 32 条第 1 款确定的责任份额负按份责任。对此问题，
45、笔者将另行撰文说明。19第 86 条虽然使用了“连带责任”的用语，实际上是不真正连带责任形态，详见后文分析。20See Jaap Spier, C.H.W.M. Sterk, Rope-dancing Dutch Tort Law, Facult de droit de lUniversit de Genve, 1993, p29.21Spier (ed.), Unification of Tort Law: Causation, Kluwer Law International, 2000, p6, Case 18.22Spier (ed.), Unification of Tort Law
46、: Causation, Kluwer Law International, 2000, p146.23See Richard A. Epstein, Torts, Aspen Publishers, 1999, p223-224.24See Dan B. Dobbs, The Law of Torts, West Group, 2001, p416.25参见王利明：侵权行为法研究（上卷），中国人民大学出版社 2004年版，第 721 页。26See European Group on Tort Law, Principles of European Tort Law: Text and Commentary, Springer, 2005, p44.27王竹：侵权责任分担论，中国人民大学出版社 2009 年版，第 218 页。28王竹：侵权责任分担论，中国人民大学出版社 2009 年版，第 244 页。.页眉.页脚29王竹：论补充责任在上的确立与扩展适用，载法学2009 年第 9 期。30参见王竹：论法定型不真正连带责任及其在严格责任领域的扩展适用，载人大法律评论（2009 年卷）。31王竹：缺陷产品不真正连带责任制度的确立与完善，载中国社会科学报2009 年 12 月 8 日，第 7 版。转贴于 http:/ 来源：http:/ 推荐 臂力论文网：
