1、,21世纪法学系列教材,担保法,郭明瑞 房绍坤 张平华 编著,中国人民大学出版社,第一节 定金的概述第二节 定金的成立第三节 定金的效力,第六章 定金,定金属于金钱担保的范围，包括立约定金、成约定金、解约定金、违约定金。定金是以金钱和代替物为标的物的，当事人设定定金担保，应当订立定金合同，定金合同自定金交付之日起生效。定金交付后，定金的所有权即发生转移。定金担保成立后，即发生一定效力，其中最为重要是担保效力。,第一节 定金概述,一、定金的概念和种类,（一）定金的概念定金包含有以下含义：其一，定金为合同债权的担保。其二，定金为金钱担保。其三，定金是由当事人一方向对方交付的金钱。,一、定金的概念和
2、种类,（二）定金的种类1立约定金立约定金又称订约定金，是指为保证正式订立合同而交付的定金。2成约定金成约定金又称手金（Handgeld）是指以定金的交付作为合同成立或生效要件的定金。3解约定金解约定金是指当事人为保留合同解除权而交付的定金。4违约定金违约定金又称为反悔定金（DraufgabealsReugeld），是指以违约损害赔偿为目的而设定的定金。,二、定金的特点,（一）定金具有从属性（二）定金的成立以标的物的交付为条件（三）定金具有预先支付性（四）定金具有双重担保性,三、定金的性质,定金的性质应当依当事人约定认定。如果当事人在定金合同中没有约定定金性质的，则应按照法律所规定的定金即法定定
3、金的性质认定之。我们认为，我国法上的定金应属于违约定金，其理由在于：第一，我国法上的定金不具有证约定金的性质。第二，我国法上的定金不具有成约定金的性质。第三，我国法上的定金不具有解约定金的性质。第四，我国法上的定金属于违约定金。,四、定金与相关制度的区别,（一）定金与违约金的区别1两者的目的不同。2两者的表现形式不同。3两者的交付时间不同。4两者的发生根据不同。5两者的确定标准不同。,四、定金与相关制度的区别,（二）定金与预付款的区别1两者的作用不同。2两者的发生基础不同。3两者的交付时间不同。4两者的法律后果不同。5两者的交付方式不同。,四、定金与相关制度的区别,（三）定金与押金1两者的交付
4、时间不同。2两者的设定人范围不同。3两者的担保对象不同。4两者的给付数额不同。5两者的法律效力不同。,第二节 定金的成立,一、定金的标的物,定金的标的物即定金合同的客体。关于定金的标的物范围，除金钱外，代替物、不代替物是否包括在内，理论上争议较大。我们认为，除金钱外，无论何种类型的定金，其标的都可以为其他代替物。不代替物不宜作为定金的标的物。,二、定金合同,定金合同是当事人双方约定定金条款的合同。定金合同作为合同的一种，其订立程序、成立要件以生效要件等应遵守合同法的一般规定。（一）定金合同的当事人定金是由当事人一方向对方交付的金钱，因此，定金合同的双方当事人为给付定金的一方和收受定金的一方。,
5、二、定金合同,（二）定金合同的形式我们认为，如果当事人双方仅有口头约定而未交付定金时，自不能认定双方的口头约定的效力。但是，若当事人虽为口头约定，但实际交付了定金，则定金合同仍应为有效的。定金合同的表现形式主要有三种：一是独立于主合同之外的另一合同，即在主合同之外单独订立定金合同；二是在主合同中附加的约款，即在主合同中约定定金的条款；三是当事人以函电等方式约定的定金合同。,二、定金合同,（三）定金合同的内容1定金的交付期限2定金的数额3定金的担保性质4定金的类型,三、定金的交付,（一）定金交付的意义定金的交付具有决定定金合同是否成立条件的作用，当事人没有支付定金的，定金合同不能成立。实际交付的
6、定金数额多于或者少于约定数额，以实际交付的数额成立定金合同。,三、定金的交付,（二）定金交付的期限当事人可在一定的期限之内约定的定金交付期限。这种期限根据定金的不同种类有所不同：（1）立约定金应当在合同订立之前交付（2）成约定金应当合同成立或生效之前交付（3）违约定金既可以在主合同成立前或成立时交付，也可以在主合同成立后、履行合同履行完毕前交付（4）解约定金既可以在主合同成立前或成立时交付，也可以在主合同成立后、解约期限之前交付,三、定金的交付,（三）定金所有权的转移在定金交付后，给付定金的一方因丧失占有而丧失所有权，收受定金的一方因取得占有而取得所有权。,第三节 定金的效力,一、定金效力概述
7、,定金的效力，亦即定金所发生的法律后果。各类不同的定金具有各自不同的效力，但各种定金也具有一些共同的效力，主要包括证约的效力、预先给付的效力、担保的效力等。定金的证约效力是指定金具有证明主合同存在的效力。定金的预先给付效力是指在债务人履行债务后，定金可以抵作价款。定金的担保效力是指通过定金罚则等措施保障当事人获得合同债权并实现之。,二、立约定金的担保效力,立约定金的担保效力是通过定金罚则实现的，即给付立约定金的一方拒绝订立主合同的，丧失定金；收受立约定金的一方拒绝订立主合同的，应当双倍返还定金。可见，立约定金是保留拒绝订约权的代价。一方面，立约定金可以防止丧失订约机会以确保订约利益；另一方面，
8、立约定金可以避免订约所产生的订约不利益。,三、成约定金的担保效力,成约定金的担保效力主要体现在如下两个方面：首先，成约定金担保主合同的成立或生效，即主合同以交付定金作为成立或生效条件。其次，在交付成约定金使主合同成立或生效后，成约效力的担保效力并未终结，而是通过其他途径得以实现。,四、解约定金的担保效力,解约定金的担保效力体现为定金罚则，即给付解约定金的一方解除主合同的，丧失定金；收受解约定金的一方解除合同的，应当双倍返还定金。,五、违约定金的担保效力,违约定金的担保效力体现在：给付违约定金的一方不履行合同债务的，丧失定金；收受违约定金的一方不履行合同债务的，应当双倍返还定金。,五、违约定金的
9、担保效力,（一）违约定金罚则的适用条件1债务人不履行约定的债务债务人不履行约定债务的行为包括如下情况：（1）债务人根本不履行债务，即没有实施履行合同债务的行为。（2）迟延履行或者其他违约行为。2债务人不履行约定的债务须不存在免责事由,五、违约定金的担保效力,（二）违约定金与违约金、损害赔偿的关系1违约定金与违约金合同法对违约定金与违约金能否并用问题采取了否定态度。我们认为，这一规定有其合理性。但是，违约定金与违约金不能并用也不是绝对的，我们认为，违约定金与违约金不能并存须具备两个条件：一是违约定金与违约金均指向同一违约行为。二是当事人没有另外的约定。2违约定金与损害赔偿我们认为，违约定金与损害赔偿可以并用，但并用的结果不得超过当事人的损失总额。,
