1、1,建设工程法规及相关知识 精讲讲义陈 印,2013年,全国一级建造师执业资格考试,2,1Z301010 建设工程法律体系1Z301012 法的形式和效力层级1、法的制订机关：几个要点：1）全国人大不负责法律解释；并注意法律解释与司法解释根本不同 2）行政法规和地方法规合称“法规”部门规章和政府规章合称“行政规章”,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,3,2、法的纵向效力： 地方性法规 地方政府规章 宪法 法律 行政法规 部门规章3、法的横向效力 (注意前提:同一机关制订的) 新法优先于旧法 特别法优先于一般法 不溯及既往原则,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识
2、,4,1Z301020 法人 甲 乙 丙 A公司 法人 张某 法人代表案例 审计单位 建设单位 施工单位,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,9400万,9080万,5,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,1Z301030 代理一、代理的基本结构 被代理人 内部授权委托 或法律规定 代理人 外部行为 第三人二、本质特征：以被代理人的名义实施； 行为的法律后果归于被代理人,6,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,三、准确掌握无权代理的后果（不是无效而是效力待定）。 被代理人 被代理人(追认) 被代理人(拒绝) 代理人 代理人 代理人 第三人 第三人
3、 第三人,7,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,四、表见代理：无权代理，但善意相对人有理由相信行为人有代理权的，该行为有效（被代理人无拒绝权）。 即:表见代理是一种无权代理,但发生类似于有权代理的效果。 被代理人 被代理人 无权 表见 代理人 代理人 第三人 第三人,8,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,一、掌握物的分类。 动产 ：占有 转移占有（交付） 风险权利 公示 归于所有人方法 不动产：登记 转移登记（过户） 孳息,1Z301040 物权制度,9,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,二、掌握物权的分类。例如：甲（房东）将房产出租给乙，
4、并为借贷将房产抵押给银行丙。则：甲是所有权人（自物权人），乙是用益物权人，丙是担保物权人。甲(占、用、益、处) 期权 乙（占、用、益） 丙（“处”）,10,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,三、地役权（由合同约定）四、物权的设立和转让。,工厂（停车场）,饭店,11,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,五、合同效力与物权效力相区分原则： 物权效力，由物权法评价； 合同效力，由合同法评价。 物权效力与合同效力无关。,12,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,1Z301050 债权制度一、不当得利和无因管理的区别与联系：案例：某装修公司误将某大楼60
5、6室当作609室装修完毕，则606室户主与装修公司之间存在（ ）。A 因重大误解而产生的合同之债 B 侵权之债C 无因管理之债 D 不当得利之债,13,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,1Z301060 知识产权制度,14,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,1Z301070 工程担保一、掌握各种担保方式的概念，区别与联系。,15,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,1Z301072 保证担保保证 保证人 债权人 债务人一般保证期间 保证人 债权人 债务人,主合同,保证合同,6个月,起诉并执行,16,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相
6、关知识,连带保证期间 保证人 债权人 债务人,6个月,17,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,一般保证案例 保证人（丙） 债权人（甲） 债务人（乙）,3000万,6个月,18,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,重复抵押案例房地产 70万 珠宝 70万3.1 张 50万 3.1 张 50万 20万3.2 李 50万 3.2 李 50万3.3 李 登记 3.3 李 公证定金案例 1、60*20%=12万（定金）； 2、20-12=8万（不承认是定金） 3、12*2+8=32万,19,1甲发包人与乙承包人订立建设工程合同，并由丙公司为甲出具工程款支付担保，担保方式
7、为一般保证。现甲到期未能支付工程款，则下列关于该工程款清偿的说法，正确的是（ ）A、丙公司应代甲清偿 B、乙可要求甲或丙清偿C、只能由甲先行清偿 D、不可能由甲或丙共同清偿2下列关于保证担保的说法，正确的是（ ）。 A.保证人须向债权人证明其有代为清偿能力 B.保证方式没有约定的，保证人承担一般保证责任 C.保证人可能是主合同的当事人 D.保证期间债权人转让债权的，须取得保证人书面同意,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,C；A,20,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,3某项目，建设单位甲公司在银行办理了在建工程抵押，银行同时要求建设单位提供保证人。保证方式没
8、有约定。工程竣工后，甲建设单位无力偿还贷款5000万元，则银行有权（ ）A直接与甲建设单位协议折价 B向法院起诉拍卖该工程项目后优先受偿C直接变卖该工程项目D直接转移占有该工程项目直接要求保证人代为清偿债务4. 某房屋预售合同房价60万元，交付定金20万元。房屋建成后，房产商高价把这套房子卖给了别人。买房人可要求房产商返还（ ）万元。 A20B24C32D40,ABE；C,21,1Z301090 法律责任 违约责任：不履行合同或履行合同不符合约定 民事责任 （民民） 侵权责任：侵犯他人财产权或人身权 行政处罚：针对行政相对人作出法律责任 行政责任 （官民） 行政处分：针对国家工作人员作出 主刑
9、 刑事责任 附加刑,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,22,掌握民事制裁、行政处罚、刑罚种类的区分。重点掌握：,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,23,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,1Z303010 招标投标法,合同无效,招标无效,投标无效,评标无效,中标无效,范围+规模,不予受理、废标,招标程序,评标委员会组成,串标不得低于成本竞标不得进行实质性谈判,24,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,2Z201071 项目范围和规模标准 直接发包建设项目发包方式 公开招标 招标发包 （国资或重点） 邀请招标 依法或必须招标 直
10、接发包 （6项法定豁免事由要求熟悉） 经批准,范围+规模，两条件同时具备，才需要招标,25,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,2Z201072 投标一、投标保证金和履约保证金。,26,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,二、投标有效期与投标保证金有效期。,确定中标人,投标截止时间(开标),确定中标人,发出中标通知,签订合同,评标,投标, 30日,投标有效期,投标保证金有效期,+30日,27,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,1Z303020 承包制度一、违法分包必考。二、工程分包与劳务分包的区别必考。三、总分包连带责任及其内部追偿问题必考。四
11、、工地上常见的合同关系图：,28,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,1Z304000 合同法、劳动合同法 合同的订立 合同有效（4个要件） 合同无效（5种情形）要约邀请 要约 承诺 （合同成立） 未撤消：自始有效 合同可撤消（4种情形） （受损害方请求，法院/仲裁裁定） 被撤消：自始无效 被追认：自始有效 合同效力待定（3种情形） （取决于有权人是否追认） 被拒绝：自始无效,29,1Z304011 合同法基本原则及合同分类案例：甲为出租车司机，乙为乘客。甲送乙去往机场，结果下车时候二人皆走神，乙将一件重要的随身行李遗忘在出租车的行李箱内。乙发现后即联系出租车公司通知甲将行李送
12、回。甲要求乙赔偿空车行驶损失，乙却要求甲赔偿误机损失。本案中，应当谁赔偿谁？ 起步价、单价 约定义务 目的地 行车线路.合同义务 警示 说明 法定义务 注意 保密 谨慎、勤勉.,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,30,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,1Z304012要约承诺规则一、要约撤销的时间限制 可撤回 可撤消 可撤回要约邀请 要约发出 要约到达 承诺发出 承诺到达 两个例外 （合同成立）,31,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,二、合同成立1、务必掌握： 法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同的，自签订合同书或合同确认书时，合同才
13、成立；（而不是通常的“承诺生效时合同成立”）； 法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同的，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，并且对方接受的，该合同成立。（事实合同）2、建设工程施工合同是一典型例子，中标通知书是承诺，但法律规定应当订立书面合同，因此承诺到达时合同并未成立，只有当 （1）合同书签订；或 （2）施工单位已经履行主要施工义务，且建设单位接受（未做拒绝表示）的情况下，合同才成立。,32,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,3、建设工程合同订立的特殊性 (1) 要约到达受要约人时生效,但投标文件并非送达招标人时生效,而是自投标截止时生效; (2)承诺到达要约人
14、时生效,但中标通知书并非送达中标人时生效,而是发出时就生效; (3)承诺生效时合同成立,但建设工程合同为法律规定应当采用书面形式的合同,因此,发出中标通知书时合同不成立,而是自双方签订合同书时合同才成立.,33,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,案例 3月1日 招标(要约邀请） 4月1日 投标(要约） 5月1日 中标通知书(承诺) 成立 5月7日 签订合同书 成立,34,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,1Z304014 工期和价款合同约定不明时的处理原则(61条、62条) 协议补充 交易习惯 62条欠款和垫资,35,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规
15、及相关知识,承包人优先受偿权 拍卖所得6000万 银行5000万 施工单位3000万 （2500万+500万）,优先债,普通债,6个月内,普通债,6个月后,36,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,1Z304015赔偿损失 计划利润5%*10000万=500万赔偿损失=直接损失+可得利益,37,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,1Z304016无效合同案例1 3月1日 甲 乙（装修） 4月1日 丙（登记） 案例2 3月1日 甲 乙,30万,40万,30万,20万（买卖）+10万（装修）,38,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,合同无效后工程款
16、的结算 工程 不当得利 1000万 竣工验收合格 工程款 不当得利 300万合同无效 工程 不构成 0 竣工验收不合格 工程款 构成 300万,39,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,1Z304017 合同的变更、转让和终止合同变更：主体不变内容变合同转让：内容不变主体变 履行 抵消 双方协议解除 解除 约定解除（附解除条件合同）合同终止 提存 单方解除 不可抗力 免除 预期违约 混同 法定解除 迟延履行 根本违约 其他,40,合同变更案例 2007年3月1日建设单位甲公司与承包单位乙钢结构公司订立钢结构施工合同。2007年6月1日，因为图纸变更导致用钢量大大增加。2007年
17、10月1日钢结构完工，双方办理竣工结算。钢结构公司提出，由于2007年6、7月份期间，钢材价格发生大幅上涨，该阶段实际用钢量远远超出原合同约定，请求建设单位对该部分损失予以合理补偿，对超出的用钢量单价按6月份实际价格调整。双方发生争议。问：本案应如何处理？答案： 仍按3月1日订立合同时约定的单价计价。理由如下： （1）合同变更内容约定不明确，推定为未变更。即单价不变。 （2）结合司法解释中16条“设计变更，价格约定不明确，按订立合同时当地建设行政主管部门发布的价格信息计价”。,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,41,合同变更案例某施工合同约定质量标准为合格，监理工程师在巡视时
18、要求承包人“把活儿做得更细些，到时不会少了你们的”。于是项目经理在施工中提高了质量标准，因此增加了费用，则该笔费用应由（ ）承担 A、发包人 B、承包人 C、监理工程师 D、承包人和发包人共同某施工合同约定质量标准为合格，甲方代表在巡视时要求承包人“把活儿做得更细些，到时不会少了你们的”。于是项目经理在施工中提高了质量标准，因此增加了费用，则该笔费用应由（ ）承担 A、发包人 B、承包人 C、监理工程师 D、承包人和发包人共同,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,B; B,42,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,合同转让案例： 施工单位甲向水泥厂乙购买水泥，乙
19、因生产能力所限无法按时供货，便将该笔业务部分转让给另一厂家丙，约定届时一起向甲供货和收款，并将此事通知了甲，但甲未置可否。最终，因丙提供的水泥质量不符合要求，造成质量事故。则（ ）。 A甲有权追究乙、丙的连带责任 B甲有权要求乙继续履行合同，但只能要求丙赔偿损失 C甲只能要求乙继续履行合同，并赔偿损失 D甲只能要求丙继续履行合同，并赔偿损失 如甲同意呢？,C,43,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,1.A省的施工单位甲将其工地上的废渣、废料卖给B省的乙废品收购站。回答（1）-（4）题。 （1）若施工单位没有销售废品业务许可，则此合同（ ）。A有效 B.无效 C. 效力待定 D
20、.可撤消 （2）若工地上的废渣、废料归建设单位所有，则此合同中的相应条款属于（ ）A有效 B.无效 C. 效力待定 D.可撤消 （3）若工地上的废渣、废料归施工单位所有，但废品收购站对部分废料的性能发生重大误解。则此合同中的相应条款属于（ ）A有效 B.无效 C. 效力待定 D.可撤消（4）若上述合同系施工单位副总经理李某越权订立，则该合同在（ ）的情况下无效。A施工单位拒绝 B. 李某事后撤消C. 乙单位明知李某越权 D. 经过法院宣告,A; C; D; C,44,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,1Z304018 违约责任违约责任的种类 继续实际履行 法定 采取补救措施
21、赔偿损失 违约责任 违约金 约定 定金,45,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,违约金与赔偿损失不能同时适用（补偿性原理） 4万 违约金 3万 实际损失 4万 违约金 3万 *1.3倍 实际损失 400,46,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,违约形态的区分（补充知识） 不履行 瑕疵履行 履行不符合约定 迟延履行 . 注意：定金罚则只适用于“不履行”场合,47,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,违约责任的相互适用情况 继续实际履行 + 赔偿损失 采取补救措施 + 违约金 定金,48,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,违约行
22、为的免责 法定：不可抗力 免责事由 政策变化 拆迁不顺利 约定 市场波动 .,49,1.甲与乙签订房屋买卖合同，将一栋房屋卖给乙。双方同时约定，一方不履行合同应支付购房款35%的违约金；迟延履行合同应支付1000元/天的违约金。但在交房前适逢房价飚升50%，甲提出房屋不打算卖了，并表示愿意承担违约金。（ ）A、乙有权要求甲继续履行合同，并支付购房款35%的违约金B、乙有权要求甲继续履行合同，并支付迟延履行期间1000元/天的违约金C、乙有权要求甲继续履行合同，并减少房屋价款D、乙不能要求甲实际交付该房屋，但可要求甲承担违约责任,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,B,50,2.
23、甲与乙订立了一份水泥购销合同，约定：甲向乙交付200吨水泥，货款为40万元，乙向甲支付定金4万元，如任何一方违约应支付违约金6万元。后发现水泥过期，但乙因处理及时未遭受实际损失，则乙除拒付货款外，还应向甲主张（ ） A请求甲双倍返还定金8万元 B请求甲支付违约金6万元 C. 请求甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约金6万元 D请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,D;,51,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,1Z304020 劳动合同法劳动法是独立的法律部门，有独特的游戏规则，需要掌握。劳动合同不是民事合
24、同，不适用合同法；劳动仲裁不是民事仲裁，不适用仲裁法。,52,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,一、要求重点掌握几个地方：（1）未订立书面劳动合同的法律后果 例如:10年5月25日上班(a)10年6月25日11年5月24日,共11个月,双倍工资;(b)11年5月25日起,视为已订立无固定期限劳动合同.（2）试用期的时间长度和次数限制（3）竞业禁止期限不超过2年（4）经济补偿金标准,试用期,3个月,1年,合同期,0, 1个月, 2个月, 6个月,3年,53,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,二、劳动合同不是民事合同,不受合同法调整。 欺诈、胁迫订立的劳动合同是无效劳动合同,不是可撤消。 同样,15周岁童工订立的劳动合同,无效而不是效力待定。三、劳动合同解除的框架 单位无过错，无补偿 劳动者辞职 （提前3日或30日通知） 单位有过错，有补偿 劳动合同 解除 劳动者有过错，无补偿（无须提前书面通知） 单位辞退 劳动者无过错，有补偿（须提前30日书面通知）,54,一级建造师执业资格考试精讲 建设工程法规及相关知识,
