1、论民 法典 第 1 6 条的 限缩 解释谭 启 平内 容 摘 要：我 国 法 上 的 胎 儿 利 益 保 护 问 题，在 规 范 调 整 上 经 历 了 从 继 承 法、民 法 总 则到 民 法 典 的 发 展 变 化 过 程。从 权 利 能 力 制 度 的 本 质 要 求 与 民 法 体 系 解 释 两 个 维 度 来 看，事实 上 无 法 得 出 胎 儿 具 有 民 事 权 利 能 力 并 能 成 为 民 事 主 体 的 结 论。关 于 胎 儿 利 益 的 保 护 范围，“视 为”立 法 技 术 的 运 用 要 求 限 缩 解 释。同 时，胎 儿 接 受 赠 与 存 在 立 法、司 法 难
2、 题 及道 德 和 法 律 风 险，胎 儿 不 宜 享 有 损 害 赔 偿 请 求 权，胎 儿 不 能 成 为 征 地 补 偿 对 象，民 法 典 第1 6 条 之 于 胎 儿 接 受 赠 与、损 害 赔 偿 和 征 地 补 偿 的 解 释 应 特 别 谨 慎，在 适 用 中 更 应 当 予 以 抑制。关 键 词：民 法 典 第 1 6 条 民 法 典 1 1 5 5 条 胎 儿 利 益 保 护 征 地 补 偿 对 象 民 事 主 体 资 格损 害 赔 偿 请 求 权中 图 分 类 号：D F 5 2 4 文 献 标 识 码：A 文 章 编 号：1 6 7 4-4 0 3 9-（2 0 2 0
3、）0 4-0 1 8 4-1 9 4一、问 题 的 提 出2 0 1 5 年 始，海 南 省 三 亚 市 人 民 政 府 启 动 东 岸 村 棚 户 区 改 造 项 目。根 据 三 亚 市 人 民 政府 关 于 印 发 东 岸 村 棚 户 区 改 造 项 目 符 合 安 置 条 件 人 员 拆 迁 补 偿 安 置 补 充 方 案 的 通 知（以下 简 称“三 府（2 0 1 6）7 8 号”），安 置 对 象 包 括 2 0 1 6 年 4 月 1 1 日 之 前 已 经 出 生 的 婴、幼儿，尚 未 出 生 的 胎 儿 则 不 在 安 置 对 象 之 列。但 考 虑 到 2 0 1 6 年
4、4 月 1 1 日 后 出 生 的 婴 儿 的 利益，2 0 1 7 年 2 月 2 8 日，东 岸 棚 户 区 改 造 工 作 领 导 小 组 办 公 室 下 发 东 岸 棚 户 区 改 造 工 作领 导 小 组 办 公 室 会 议 纪 要，同 意 给 予 2 0 1 7 年 2 月 2 4 日 之 前 签 署 协 议 或 拆 除 房 屋 并 申 请困 难 补 助 的 东 岸 原 籍 村 民 的 婴、幼 儿（2 0 1 6 年 4 月 1 1 日 至 2 0 1 7 年 2 月 2 4 日 出 生）每 人1 5 万 元 生 活 补 助。李 明 轩 等 人 均 晚 于 2 0 1 6 年 4
5、月 1 1 日 出 生，因 不 服 吉 阳 区 人 民 政 府 未 将其 列 为 安 置 对 象 进 行 补 偿 而 提 起 诉 讼。本 案 一 審、二 审 法 院 均 驳 回 了 李 明 轩 等 人 的 诉 讼 请 求。最 高 人 民 法 院 再 审 认 为，由 于李 明 轩 等 人 的 出 生 时 间 均 晚 于 2 0 1 6 年 4 月 1 1 日，不 符 合“三 府（2 0 1 6）7 8 号”规 定 的 原籍 村 民 认 定 的 条 件，不 能 作 为 安 置 对 象，驳 回 了 李 明 轩 等 人 的 再 审 申 请。但 同 时，最 高 人民 法 院 又 指 出：“胎 儿 的 合
6、 法 权 益 应 当 得 到 保 障。中 华 人 民 共 和 国 民 法 总 则（以 下 简称 民 法 总 则）第 1 6 条 规 定，涉 及 遗 产 继 承、接 受 赠 与 等 胎 儿 利 益 保 护 的，胎 儿 被 视 为 具有 民 事 权 利 能 力;但 是 胎 儿 娩 出 时 为 死 体 的，其 民 事 权 利 能 力 自 始 不 存 在。本 条 从 法 律 上明 确 规 定 胎 儿 利 益 保 护 的 范 围 为 涉 及 遗 产 继 承、接 受 赠 与 等 胎 儿 利 益 保 护 的。胎 儿 在 生理 上 的 特 殊 性 决 定 了 其 作 为 民 事 主 体，享 受 权 利 是 主
7、 要 的，而 承 担 义 务 是 次 要 的。胎 儿 存在 于 母 腹 之 中，无 意 思 能 力、行 为 能 力 及 责 任 能 力，故 其 作 为 民 事 主 体 所 承 担 之 义 务，除非 来 自 继 承，殆 无 其 他 来 源。但 其 享 受 的 权 利 却 是 相 当 广 泛 的，除 了 遗 产 继 承 和 接 受 赠与，还 有 其 他 涉 及 胎 儿 利 益 保 护 的 情 况，在 司 法 实 践 中 要 结 合 具 体 情 形 判 断 是 否 属 于 胎 儿权 益 保 护 范 围。对 胎 儿 权 益 的 保 护，在 集 体 土 地 征 收 过 程 中 应 当 得 到 落 实 和
8、 贯 彻。由 于 我国 实 行 的 是 家 庭 联 产 承 包 责 任 制，依 据 农 村 土 地 承 包 法 的 立 法 宗 旨 和 精 神 及 有 关 政 策 规定，土 地 是 村 民 的 基 本 生 活 资 料 和 生 活 保 障，按 户 口 属 地 原 则，村 民 应 享 有 户 口 所 在 村 的土 地 承 包 权 和 土 地 补 偿 分 配 权，作 为 其 基 本 生 活 资 料 和 生 活 保 障。土 地 补 偿 费 是 对 农 村 集体 土 地 所 有 权 丧 失 的 补 偿，具 有 对 集 体 经 济 组 织 成 员 的 基 本 生 活 提 供 保 障 的 功 能。土 地 补
9、偿 费 分 配 权 是 基 于 集 体 经 济 组 织 成 员 的 身 份 而 产 生。在 征 收 集 体 土 地 时，应 把 胎 儿 列 为 安置 对 象 进 行 补 偿。尤 其 是 对 集 体 经 济 组 织 全 部 集 体 土 地 予 以 征 收 的，进 行 安 置 补 助 时 必 须保 障 被 征 地 农 民 原 有 生 活 水 平 不 降 低、长 远 生 计 有 保 障，并 且 要 充 分 考 虑 胎 儿 的 特 殊 情况，给 予 特 别 保 障。”1 笔 者 认 为，本 案 裁 判 涉 及 两 个 重 要 的 问 题：第 一，农 村 集 体 经 济 组 织 成 员 资 格 的 认
10、定问 题;第 二，胎 儿 利 益 的 保 护 问 题。最 高 人 民 法 院 最 终 以 李 明 轩 等 人 不 符 合“三 府（2 0 1 6）7 8 号”规 定 的 原 籍 村 民 认 定 的 条 件，进 而 驳 回 其 诉 讼 请 求 的 做 法 符 合 司 法 通 例，笔 者 予 以 认 同。但 最 高 人 民 法 院 对 民 法 总 则 第 1 6 条 持“扩 大 解 释”的 立 场 认 为：其 一，胎 儿 是 民 事 主 体，享 受 权 利 是 主 要 的，承 担 义 务 是 次 要 的;其 二，胎 儿 享 有 广 泛 的 权 利，在 司 法 实 践 中 要 结 合 具 体 情 形
11、 判 断 是 否 属 于 胎 儿 权 益 保 护 范 围。笔 者 认 为，这 是 值 得 商 榷的。第 十 三 届 全 国 人 民 代 表 大 会 第 三 次 会 议 审 议 通 过 的 中 华 人 民 共 和 国 民 法 典（以 下简 称 民 法 典）第 1 6 条（即 民 法 总 则 第 1 6 条）赋 予 胎 儿 民 事 主 体 地 位 了 吗？胎 儿 利 益 保 护的 范 围 究 竟 有 多 大？这 些 问 题 需 要 认 真 再 反 思 和 再 探 讨。二、胎 儿 利 益 保 护：从 继 承 法 第 2 8 条、民 法 总 则 第 1 6 条 到 民 法 典 第 1 6 条在 我 国
12、，民 法 通 则 仅 在 第 9 条 对 公 民（自 然 人）的 权 利 能 力 作 出 了 规 定：“公 民 从 出生 时 起 到 死 亡 时 止，具 有 民 事 权 利 能 力，依 法 享 有 民 事 权 利，承 担 民 事 义 务。”对 于 胎 儿利 益 的 保 护，没 有 作 概 括 性 的 规 定，继 续 由 继 承 法 以 个 别 主 义 的 方 法 就 胎 儿 的 继 承 作 了 规定。民 法 通 则 实 施 后 的 其 他 民 事 立 法 也 未 就 胎 儿 利 益 保 护 问 题 作 出 规 定，直 至 2 0 1 7 年 民法 总 则 的 颁 布 实 施。因 此，我 国 法
13、 上 的 胎 儿 利 益 保 护 问 题，在 规 范 调 整 上 经 历 了 从 继 承 法到 民 法 总 则 的 发 展 变 化 过 程。（一）继 承 法 第 2 8 条：胎 儿 保 留 份 2 1 9 8 5 年 继 承 法 是 在 1 9 8 2 年 5 月 1 日 完 成 的 民 法 草 案（第 四 稿）财 产 继 承 权 编 的 基 础上，由 立 法 机 关 起 草 完 成。一 方 面，由 于“民 法 牵 涉 面 很 广、很 复 杂，我 国 经 济 体 制 还 在进 行 改 革 的 过 程 中，目 前 还 难 以 制 定 完 整 的 民 法”;3 另 一 方 面，由 于 当 时 的
14、继 承 纠纷 逐 年 增 加 并 且 司 法 实 践 中 已 经 形 成 了 处 理 遗 产 继 承 良 好 的 经 验 和 做 法。因 此，继 承 法 较民 法 通 则 率 先 出 台。继 承 法 第 2 8 条 规 定：“遗 产 分 割 时，应 当 保 留 胎 儿 的 继 承 份 额。胎儿 出 生 时 是 死 体 的，保 留 的 份 额 按 照 法 定 继 承 办 理。”这 是 关 于“胎 儿 保 留 份”的 规 定，是 贯 彻 继 承 法 养 老 育 幼 原 则 的 深 刻 体 现。4 养 老 育 幼 不 仅 是 中 华 民 族 优 秀 的 传 统 美德，更 是 我 国 社 会 主 义
15、家 庭 极 为 重 要 的 职 能，是 我 国 每 个 公 民 履 行 宪 法 义 务 的 具 体 体 现。5 根 据 养 老 育 幼 原 则 的 要 求，未 成 年（包 括 胎 儿）和 年 老 无 生 活 来 源 的 继 承 人，与 同一 顺 序 的 其 他 继 承 人 享 有 同 样 的 继 承 利 益。这 样 的 做 法 在 一 定 程 度 上 减 轻 了 国 家 或 集 体 的负 担，符 合 整 个 社 会 的 利 益 要 求，故 成 为 各 国 继 承 立 法 中 的 通 行 做 法。被 继 承 人 对 出 生 后的 胎 儿 负 有 抚 养 的 法 律 义 务，在 其 死 后，将 其
16、 遗 产 分 配 给 胎 儿，可 以 看 作 是 被 继 承 人 用 自己 的 遗 产 履 行 了 部 分 其 未 完 成 的 义 务。也 正 因 如 此，有 学 者 就 明 确 指 出：“这 是 一 种 特 殊的 法 律 规 定，目 的 就 是 要 保 护 新 生 婴 儿 的 利 益，保 证 他 们 的 健 康 成 长。”6 与 传 统 民 法 不 同，我 国 继 承 法 对 胎 儿 继 承 利 益 的 保 护 采 取 的 是 胎 儿 出 生 后 获 得 预 先 保留 的 遗 产 份 额 的 技 术 路 径，既 排 除 了 胎 儿 出 生 前 直 接 继 承 遗 产 的 可 能，又 否 定
17、了 活 产 胎 儿溯 及 继 承 开 始 而 继 承 遗 产 的 路 径，具 有 一 定 的“中 国 特 色”。继 承 法 第 2 8 条 通 过 保 留 胎儿“或 然”的 继 承 份 额，推 迟 对 属 于 预 先 保 留 的 继 承 份 额 内 遗 产 的 处 分。一 方 面，平 衡 了胎 儿 与 其 他 法 定 继 承 人 的 利 益 保 护，符 合 继 承 法 伦 理 关 怀 与 资 源 配 置 衡 平 的 价 值 取 向;7 另 一 方 面，否 定 了 在 继 承 领 域 胎 儿 具 有 权 利 能 力 的 可 能 性，与 民 法 通 则 关 于 权 利 能力 的 规 定 在 体 系
18、 上 相 融 洽。从 这 个 意 义 上，继 承 法 第 2 8 条 保 留 胎 儿 继 承 份 额 的 规 定，仅仅 是 遗 产 分 割 的 一 项 原 则，是 依 通 常 情 况 下 避 免 出 生 的 胎 儿 处 于 不 利 境 地，有 损 于 人 权 的维 护，对 胎 儿 的 利 益 予 以 的 特 殊 保 护，但 并 不 承 认 其 有 继 承 能 力。8 也 正 因 为 如 此，有 学 者 就 提 出，采 用 在 胎 儿 出 生 后 分 割 遗 产 的 办 法 较 为 合 适。9 笔 者 赞 同 这 种 观 点，从 继 承 开 始 到 胎 儿 出 生 一 般 最 多 不 超 过 1
19、 0 个 月 的 时 间，通 常 对 继 承 人 利 益 并 无 什 么 损 害;而 且 在 我 国 传 统 上，在 被 继 承 人 死 亡 后 继 承 人 并 不 立 即 分 割 遗 产 以 尽 孝 道。1 0（二）民 法 总 则 第 1 6 条：胎 儿 利 益 保 护 1 1 在 民 法 总 则 的 制 定 过 程 中，民 法 学 界 围 绕 胎 儿 利 益 保 护 问 题 展 开 了 热 烈 的 学 术 讨 论。多 数 学 者 认 为，我 国 立 法 对 胎 儿 利 益 的 保 护 明 显 不 足，建 议 在 未 来 的 民 法 典 中，能 够 规 定具 体 的 条 款 为 胎 儿 利
20、益 的 保 护 提 供 法 律 依 据。如 有 学 者 认 为，我 国 民 法 通 则 所 采 绝 对 主 义之 不 合 时 宜，乃 毋 庸 置 疑。因 此，建 议 制 订 民 法 典 时 改 采 总 括 的 保 护 主 义，以 强 化 对 胎 儿利 益 的 保 护，顺 乎 人 情 及 民 法 进 步 之 潮 流。1 2 有 学 者 认 为，未 来 的 民 法 典 可 以 参 考法、德、日 等 国 民 法 之 规 定，并 根 据 我 国 的 实 际 情 况，在 某 些 方 面 赋 予 胎 兒 特 殊 民 事 权 利能 力，对 胎 儿 民 事 权 益 采 取 个 别 的 保 护 主 义 方 式，
21、明 确 胎 儿 民 事 权 益 的 保 护 范 围。1 3 有 学 者 认 为，应 当 规 定 胎 儿 的 民 事 主 体 地 位，并 赋 予 其 一 定 的 民 事 权 利 能 力，建议 我 国 立 法 以 概 括 保 护 主 义 中 的 法 定 延 续 条 件 说 为 理 论 基 础，制 定 具 体 的 条 文。1 4 还 有 的 学 者 主 张 构 建“部 分 权 利 能 力”制 度，通 过 对 胎 儿 的 部 分 权 利 能 力 及 人 格 要 素 的 承认，使 胎 儿 的 各 项 法 律 保 护 都 可 获 得 教 义 学 基 础，以 实 现 与 民 法 体 系 的 兼 容。1 5
22、相 应 地，在 不 同 组 织 或 学 者 主 持 撰 写 的“民 法 典 建 议 稿”中，均 涉 及 了 胎 儿 利 益 保 护的 相 关 规 定。比 如 中 国 法 学 会 民 法 典 编 纂 项 目 领 导 小 组 和 中 国 民 法 学 研 究 会 组 织 撰 写 的 中华 人 民 共 和 国 民 法 典 民 法 总 则 专 家 建 议 稿（提 交 稿）第 1 7 条：“涉 及 胎 儿 利 益 保 护的，视 为 已 经 出 生，法 律 另 有 规 定 的 除 外。”中 国 社 会 科 学 院 民 法 典 立 法 研 究 课 题 组 民 法总 则 建 议 稿 第 1 7 条 规 定：“涉
23、 及 胎 儿 利 益 保 护，胎 儿 出 生 时 为 活 体 的，其 出 生 前 即 视 为具 有 民 事 权 利 能 力。”中 国 政 法 大 学 民 商 经 济 法 学 院 民 法 研 究 所 中 国 民 法 典 研 究 小 组 撰 写的 中 华 人 民 共 和 国 民 法 总 则（专 家 建 议 稿）第 1 5 条 规 定：“涉 及 胎 儿 利 益 保 护 的，视 为胎 儿 已 出 生，但 胎 儿 娩 出 时 为 死 体 者 除 外。”北 京 航 空 航 天 大 学 课 题 组 撰 写 的 中 华 人 民 共和 国 民 法 典 通 则 编 草 案 建 议 稿 第 1 3 条 规 定：“未
24、 出 生 的 胎 儿 自 受 孕 时 起 视 为 具 有 权 利能 力，但 以 活 体 出 生 为 限。”第 1 4 条 规 定：“基 于 生 育、医 学 研 究 或 应 用 等 原 因 形 成 的人 工 胚 胎，受 精 发 育 两 周 以 上 的，按 照 胎 儿 对 待。对 于 两 周 以 内 的 人 工 胚 胎，或 者 虽 然 在两 周 以 上 但 一 直 处 于 冰 冻 状 态、暂 停 发 育 的 人 工 胚 胎，允 许 当 事 人 依 据 协 议 处 置，但 这 种处 置 应 当 尊 重 人 伦 及 有 关 公 序 良 俗 且 不 得 违 反 法 律 的 强 制 性 规 定。”杨 立
25、新 教 授 主 持 的 中华 人 民 共 和 国 民 法 总 则（草 案）建 议 稿 第 2 4 条 规 定：“胎 儿 以 将 来 非 死 产 者 为 限，关 于其 个 人 利 益 的 保 护，视 为 已 出 生。在 出 生 前 的 第 三 百 天，推 定 胎 儿 已 经 受 孕。”最 终，在 充 分 调 研 和 讨 论 的 基 础 上，2 0 1 7 年 3 月 1 5 日 第 十 二 届 全 国 人 民 代 表 大 会 第五 次 会 议 通 过 的 民 法 总 则 第 1 6 条 规 定：“涉 及 遗 产 继 承、接 受 赠 与 等 胎 儿 利 益 保 护 的，胎 儿 视 为 具 有 民
26、事 权 利 能 力。但 是 胎 儿 娩 出 时 为 死 体 的，其 民 事 权 利 能 力 自 始 不 存 在。”对 此，不 少 学 者 抱 有 一 种“欢 呼 雀 跃”的 心 情，认 为 第 1 6 条 的 规 定 弥 补 了 民 法 通 则 的 遗憾，属 于 民 法 总 则 的 创 新，在 胎 儿 利 益 保 护 的 问 题 上 我 国 立 法 取 得 了 长 足 的 进 步。1 6 在 胎 儿 利 益 保 护 制 度 规 范 上，我 国 民 法 典 沿 袭 了 民 法 总 则 的 规 定。但 笔 者 以 为，在 肯定 民 法 总 则、民 法 典 第 1 6 条 进 步 意 义 的 同 时
27、，学 界 对 该 条 规 定 的 合 理 性 及 解 释 上 可 能 存在 的 问 题 的 关 注 似 乎 是 不 够 的，特 别 是，胎 儿 是 否 具 有 权 利 能 力 而 成 为 民 事 主 体？胎 儿 利益 保 护 的 范 围 如 何 界 定？这 不 仅 涉 及 民 法 内 部 体 系 的 自 洽 问 题，还 涉 及 胎 儿 利 益 保 护 的 实现 机 制，值 得 进 一 步 追 问 和 回 答。三、胎 儿 民 事 主 体 地 位 之 否 定民 法 总 则 颁 布 后，关 于 民 法 总 则 第 1 6 条 的 规 定 是 否 一 般 性 地 赋 予 胎 儿 民 事 权 利 能 力
28、这 一 问 题，学 者 普 遍 持 肯 定 的 态 度。如 有 学 者 认 为，我 国 对 胎 儿 利 益 的 保 护“采 取 有 条 件地 承 认 胎 儿 民 事 主 体 地 位 的 立 法 模 式”，1 7 有 学 者 认 为：“胎 儿 为 形 成 中 的 人，已经 具 有 人 的 生 命 和 身 体，具 有 人 格 尊 严，应 该 在 与 其 尊 严 相 应 的 范 围 内 具 有 部 分 权 利 能力。”1 8 对 此，立 法 机 关 也 指 出：“有 必 要 在 一 定 情 形 下 对 胎 儿 的 利 益 进 行 保 护，赋 予 胎 儿 民 事 权 利 能 力 在 关 于 胎 儿 享
29、 有 民 事 权 利 能 力 的 条 件 问 题 上，为 了 更 周 延 地 保护 胎 儿 利 益，胎 儿 自 母 亲 怀 孕 之 时 起 就 应 当 被 视 为 具 有 民 事 权 利 能 力，无 须 待 到 其 出 生 之时，即 可 行 使 继 承 权 等。”1 9 上 述 观 点 肯 定 了 胎 儿 具 有 民 事 权 利 能 力，并 进 一 步 承认 了 胎 儿 的 民 事 主 体 地 位。然 而，笔 者 认 为，从 权 利 能 力 制 度 的 本 质 要 求 与 民 法 体 系 解 释的 基 本 要 求 两 个 维 度 来 看，事 实 上 无 法 得 出 胎 儿 具 有 民 事 权
30、利 能 力 并 能 成 为 民 事 主 体 的 结论。（一）不 符 合 权 利 能 力 制 度 的 本 质 要 求民 事 主 体 是 民 事 法 律 关 系 的 要 素 之 一，同 时 也 是 法 律 关 系 的 基 础，对 法 律 问 题 的 探 讨离 不 开 对 主 体 的 不 断 追 问。古 罗 马 时 代 的 人 格 在 形 式 上 扮 演 了 成 为 法 律 主 体 的 依 据;近 现代 的 权 利 能 力 制 度 将 自 然 人 与 法 人 能 够 作 为 民 事 主 体 的 共 同 特 征 进 行 抽 象，引 入 民 法 主 体制 度 的 领 域。人 格 侧 重 于 表 征 人
31、在 法 律 上 的 平 等 地 位，相 对 抽 象，实 际 上 揭 示 了 民 事 法 律主 体 的 内 在 统 一 性 及 其 实 质;权 利 能 力 侧 重 于 代 表 享 有 权 利 和 承 担 义 务 的 资 格，相 对 现实，揭 示 了 法 律 主 体 的 差 异 性，具 体 刻 画 法 律 主 体 存 在 与 活 动 的 状 态 与 特 性。2 0 权利 能 力 作 为 一 种 法 律 上 的 技 术 手 段 需 要 进 行 一 定 的 规 制，而 规 制 的 过 程，即 已 包 括 探 寻“胎 儿 应 当 具 有 何 种 法 律 地 位”这 一 学 理 问 题 的 答 案。一 方
32、 面，权 利 能 力 开 始 的 时 点，即 为 出 生。权 利 能 力 制 度 作 为 实 在 法 上 的 一 种 技 术 手段，可 以 通 过 规 制 其“开 始”的 时 点，实 现 立 法 目 的。在 罗 马 法 上，权 利 能 力 是 从 受 孕 时开 始 计 算，如 保 罗 所 说：“当 涉 及 胎 儿 利 益 时，母 体 中 的 胎 儿 像 活 人 一 样 被 看 待，尽 管 在他 出 生 以 前 这 对 他 人 毫 无 裨 益。”2 1 但 是，根 据 彼 德 罗 彭 梵 得 的 总 结，要 想 成 为具 有 权 利 能 力 的 主 体 事 实 上 需 要 三 个 要 件，罗 马
33、 法 上 的 未 出 生 者 并 不 具 有 权 利 能 力。因此，从“受 孕”时 开 始 仅 仅 是 一 个 技 术 上 的 手 段，并 没 有 改 变 由 出 生 来 主 宰 权 利 能 力 认 定的 标 准。正 如 拉 伦 茨 教 授 所 指 出 的：“人 的 器 官 也 许 是 从 受 胎 之 后 开 始 发 育，然 而 人 的 人 格 发 展 开 端，即 意 识、自 我 意 识、意 志 和 理 智 的 开 端 只 在 其 出 生 的 时 刻 才 能 予 以 确定。如 果 把 受 胎 的 时 刻 作 为 权 利 能 力 的 开 始，显 然 就 难 以 精 确 地 确 定 和 证 明 这
34、 个 时 刻。”2 2 换 言 之，人 的 自 由 意 志 是 法 律 主 体 的 核 心，自 由 意 志 需 要 实 践，作 为 法 律 人 格 内 容 的权 利 能 力 必 须 要 在 感 性 的 世 界 里 发 挥 作 用。权 利 能 力 的“开 始”实 际 上 就 是 使 法 律 主 体 的自 由 意 志，通 过 一 种“介 质”作 用 于 物 质 世 界，以 填 满 主 客 观 之 间 的 鸿 沟，弥 合 观 念 与 实在 之 间 的 裂 缝。而 这 一“介 质”就 是 人 的 身 体，自 由 意 志 可 以 通 过 身 体 去 体 现。与 之 相对，身 体 所 表 现 活 动 的
35、意 义，实 际 上 是 来 自 自 由 意 志 的 人 格。将 视 角 转 向 法 律 关 系 的 层面，进 入 一 个 法 律 关 系，需 要 自 由 意 志 之 间 的 相 互 作 用，由 此 才 能 产 生 权 利 义 务 关 系。正如 费 希 特 指 出：“如 果 有 人 谈 论 早 已 死 亡 的 人 的 权 利，他 对 法 权 概 念 的 认 识 就 完 全 错了。”2 3 与 此 同 时，胎 儿 作 为 母 体 的 一 部 分，其 利 益 有 时 与 母 体 难 以 区 分，这 就 使得 法 律 定 分 止 争 的 作 用 难 以 实 现。况 且，若 以 受 精 卵、胚 胎 或
36、者 胎 兒 作 为 权 利 能 力 的 起点，会 与 母 亲 的 权 利、医 疗 事 业 所 涉 及 的 公 共 利 益 以 及 国 家 战 略 发 生 激 烈 的 冲 突。因 此，权 利 能 力 开 始 的 时 点 是 出 生，胎 儿 不 具 有 权 利 能 力。另 一 方 面，权 利 能 力 制 度 是 将 自 然 的 人 格 人 与 担 任 权 利 义 务 之 承 担 者 的 能 力 结 合 到 一起 的 制 度。2 4 一 般 认 为，“权 利 能 力 是 指 一 个 人 作 为 法 律 关 系 主 体 的 能 力，也 即 作为 权 利 享 有 者 和 法 律 义 务 的 承 担 者
37、的 能 力。”换 言 之，“权 利 能 力 是 成 为 权 利 和 义 务 载 体的 能 力”。2 5 从 上 述 经 典 表 述 中 可 以 看 出，权 利 能 力 是 生 物 人 成 为 权 利 义 务 主 体 的一 种 前 提 条 件 或 者 资 格，而 不 是 生 物 人 在 成 为 法 律 主 体 后 所 能 承 受 权 利 义 务 的 前 提 条 件。详 言 之，权 利 能 力 制 度 本 身 即 包 含 了 享 受 权 利 与 承 担 义 务 的 内 容，2 6 因 此，法 律 主体 自 然 具 有 资 格 去 享 受 权 利 和 承 担 义 务。而 胎 儿 不 能 直 接 地
38、进 行 感 知 活 动，也 没 有 独 立 的身 体 作 为“介 质”与 客 观 世 界 发 生 作 用，即 不 能 进 行 人 与 人 之 间 的 相 互 作 用，因 此 其 不 能享 有 权 利 也 不 能 承 担 义 务。综 上 所 述，作 为 奠 定 民 事 主 体 制 度 基 石 的 权 利 能 力 制 度，在 本 质 上 要 求 法 律 主 体 的 自由 意 志 能 够 作 用 于 物 质 生 活，即 强 调 人 格 人 权 利 与 义 务 的 可 承 担 性。然 而，胎 儿 尚 未 出生，没 有 实 在 的“介 质”与 物 质 生 活 发 生 作 用，无 法 成 为 权 利 与
39、义 务 的 承 担 者。是 故，从权 利 能 力 制 度 的 本 质 要 求 考 量，胎 儿 不 具 有 权 利 能 力。（二）不 符 合 体 系 解 释 的 基 本 要 求“长 期 以 来，由 于 没 有 民 法 典，我 国 民 事 立 法 缺 乏 体 系 性，不 利 于 充 分 发 挥 民 法 在 调整 社 会 生 活、保 障 司 法 公 正 等 方 面 的 功 能。”2 7 民 事 立 法 法 典 化 正 是 为 了 推 进 民 事法 律 制 度 的 体 系 化。民 法 典 作 为 中 国 特 色 社 会 主 义 法 律 体 系 中 的 基 本 法，全 面 确 立 我 国 民事 法 律
40、制 度 的 基 本 制 度，同 时 为 我 国 民 事 立 法 的 进 一 步 发 展 和 完 善 奠 定 了 制 度 基 础。因此，对 民 法 典 中 具 体 条 文 的 解 读，应 该 着 眼 于 整 个 民 事 法 律 制 度 体 系。自 然，体 系 解 释 方法 应 为 首 选。所 谓 体 系 解 释 方 法，是 以 法 律 条 文 在 法 律 体 系 上 的 地 位，即 依 其 编、章、节、条、款、项 之 前 后 关 联 位 置，或 相 关 法 条 之 法 意，阐 明 其 规 范 意 旨 之 解 释 方 法。2 8 换 言之，体 系 解 释 方 法 要 求 将 某 一 规 范 置 于
41、 整 个 法 律 体 系 的 背 景 之 下，通 过 对 比 条 文 之 间 的 关系，从 而 得 出 这 一 规 范 的 含 义。体 系 解 释 的 法 理 逻 辑 在 于 对 同 一 律 与 矛 盾 律 规 则 的 遵 守，以 此 避 免 对 法 条 单 一 化 的 理 解，以 实 现 民 法 体 系 内 部 的 一 致 性、无 矛 盾 性 或 相 容 性。这 也符 合 立 法 的 形 式 理 性 要 求 法 律 具 有 内 在 一 致 性、无 矛 盾 性 或 相 容 性，即 每 个 法 律 条 文都 表 现 出 逻 辑 一 致 性，而 条 文 整 体 结 构 也 呈 现 出 内 在 一
42、致 性。关 于 自 然 人 民 事 权 利 能 力 的 一 般 规 定 见 于 民 法 典 第 1 3 条，即“自 然 人 从 出 生 时 起 到死 亡 时 止，具 有 民 事 权 利 能 力”。如 果 从 反 面 对 这 一 规 定 进 行 解 释，可 以 得 出 自 然 人 出 生前（胎 儿 时 期）不 具 有 民 事 权 利 能 力 的 结 论。与 此 同 时，第 1 3 条 的 规 定 与 许 多 民 法 概 念以 及 制 度 相 衔 接，与 民 法 体 系 的 内 部 自 洽 性 息 息 相 关，破 坏 这 一 原 则 性 的 规 定 可 能 对 其 他民 法 制 度 造 成 冲 击
43、。比 如，无 民 事 行 为 能 力 是 指 不 具 有 以 自 己 的 行 为 取 得 民 事 权 利 或 者 承担 义 务 的 资 格。如 果 胎 儿 自 受 孕 时 起 就 具 有 民 事 权 利 能 力，进 而 能 够 作 为 民 事 主 体 看 待，那 么，胎 儿 就 应 该 属 于 民 法 上 的 无 民 事 行 为 能 力 人。但 是，一 方 面，民 事 行 为 能 力 以 其 意思 能 力 的 状 态 作 为 划 分 标 准，胎 儿 根 本 就 没 有 意 思 能 力，更 谈 不 上 意 思 能 力 的“状 态”了;另 一 方 面，民 法 典 第 2 0 条 规 定，“不 满
44、八 周 岁 的 未 成 年 人 为 无 民 事 行 为 能 力 人”，未 成年 人 的 概 念 与 胎 儿 的 概 念 之 间 存 在 的 差 异 同 样 是 显 而 易 见 的。由 此 可 见，将 胎 儿 当 作 民 事主 体 看 待，相 当 于 将 胎 儿 纳 入 自 然 人 的 范 畴，无 论 在 客 观 事 实 上 还 是 法 律 观 念 上 都 存 在 一定 的 矛 盾，破 坏 了 民 法 体 系 的 逻 辑 理 性，不 符 合 体 系 解 释 的 内 在 要 求。与 此 同 时，类 比 民 法 典 第 2 0 条 关 于“无 民 事 行 为 能 力 的 未 成 年 人”的 规 定，
45、法 律 条文 并 没 有 附 加“无 民 事 行 为 能 力 人 可 以 独 立 实 施 纯 获 利 益 的 民 事 法 律 行 为”的 但 书。这 是因 为 立 法 者 考 虑 到，接 受 赠 与 的 行 为，也 是 需 要 对 该 行 为 以 及 行 为 后 果 充 分 认 识 和 判 断的，如 果 赋 予 8 周 岁 以 下 的 儿 童 可 以 独 立 实 施 这 些 民 事 法 律 行 为，容 易 使 这 些 儿 童 的 合 法权 益 受 到 侵 害。2 9 然 而，民 法 典 第 1 6 条 针 对 胎 儿 利 益 的 保 护 却 明 确 列 举 了 接 受 赠与，如 果 将 其 解
46、 释 为 在 胎 儿 时 期 就 能 接 受 赠 与，会 存 在 对 胎 儿 利 益 的 保 护 超 越 对 无 民 事 行为 能 力 人 利 益 保 护 的 嫌 疑，可 能 会 对 我 国 民 法 上 完 全 民 事 行 为 能 力、限 制 民 事 行 为 能 力 和无 民 事 行 为 能 力 三 分 制 度 框 架 形 成 冲 击。特 别 是，我 国 民 法 典 编 纂 采 潘 德 克 顿 体 例，其 重 要 特 征 之 一 在 于，在 具 体 的 法 律 适 用中，应 遵 循“从 后 到 前”的“找 法”顺 序 只 有 在 分 则 没 有 具 体 规 定 的 情 况 下，才 能 适用 总
47、 则 的 相 关 规 定。3 0 如 前 所 述，继 承 法 第 2 8 条 保 留 胎 儿 继 承 份 额 的 规 定，仅 仅 是遗 产 分 割 的 一 项 原 则，是 对 胎 儿 的 利 益 予 以 特 殊 的 保 护，并 不 承 认 其 有 权 利 能 力。民 法 典第 1 1 5 5 条 规 定：“遗 产 分 割 时，应 当 保 留 胎 儿 的 继 承 份 额。胎 儿 娩 出 时 是 死 体 的，保 留的 份 额 按 照 法 定 继 承 办 理。”这 也 就 意 味 着，仍 需 要 待 胎 儿 出 生 后，其 才 能 行 使 继 承 权 获得 相 应 遗 产。如 果 认 为 民 法 典
48、 第 1 6 条 赋 予 了 胎 儿 民 事 权 利 能 力，就 等 于 承 认 了 在 其 未 出生 前 就 能 获 得 遗 产，这 显 然 不 符 合 继 承 编“胎 儿 保 留 份”制 度 的 内 在 要 求，造 成 民 法 典 内部 体 系 的 抵 牾。诚 如 李 永 军 教 授 所 言：“如 果 立 法 真 的 想 赋 予 胎 儿 全 方 位 的 一 般 的 权 利 能 力，如 何 会有 第 1 3 条 的 规 定？立 法 应 该 简 单 地 规 定：自 然 人 的 权 利 能 力 始 于 受 胎，但 娩 出 为 死 体的，其 权 利 能 力 视 为 自 始 不 存 在。也 就 不
49、需 要 再 有 第 1 6 条 这 样 例 外 规 定。”此 外 也 无 需以“列 举+兜 底”的 方 式 限 制 胎 儿“利 益 保 护”的 范 围。3 1 因 此，“胎 儿 尚 未 与 母 体分 离，不 能 依 据 民 事 权 利 能 力 的 一 般 规 定 来 进 行 保 护，法 律 只 有 另 辟 蹊 径，对 胎 儿 的 保 护作 出 超 越 一 般 规 范 的 特 别 规 定”。3 2 四、胎 儿 利 益 保 护 范 围 之 检 讨如 前 所 述，民 法 典 第 1 6 条 事 实 上 并 未 赋 予 胎 儿 民 事 权 利 能 力，不 具 有 民 事 主 体 地位。但 鉴 于 胎
50、儿 与 出 生 后 的“人”具 有 生 物 同 体 性，是 潜 在 的 人，因 此 从 现 实 来 看 确 实 又需 要 给 予 胎 儿 必 要 的 保 护。何 为“必 要”？这 涉 及 胎 儿 利 益 保 护 的 范 围 问 题。在 比 较 法上，瑞 士、匈 牙 利 民 法 典 没 有 限 定 胎 儿 具 体 保 护 的 范 围，采 取 总 括 的 保 护 方 式。法 国、德国、日 本 只 在 涉 及 赠 与、遗 产 继 承、损 害 赔 偿 等 某 些 事 项 上，对 胎 儿 的 利 益 进 行 保 护。3 3 观 察 我 国 民 法 典 第 1 6 条 的 立 法，采 取 的 是“列 举
