1、-35-第 26卷第 4期 江苏警官学院学报 Vol.26No.401年 7月 JOURNALOFJIANGSUPOLICEOFICERCOLEG Juy01刑事法研究食品安全犯罪危害行为认定谢宁温雯摘要：食品安全问题是近年来社会关注的焦点，刑法是保护食品安全的最后手段。209年颁布的食品安全法和近日颁布的刑法修正案（八）为打击危害食品安全犯罪提供了准确全面的法律依据。添加非食用物质和滥用食品添加剂的行为、危害食品营养安全的行为、拒不召回不符合安全标准食品的行为、种植和饲养危害食品安全农产品的行为，都属于食品犯罪危害行为。关键词：食品安全危害行为刑法修正案（八）中图分类号： D924.32文献
2、标志码： B文章编号： 1672-102(201)04-035-04食 品安 全问 题是 近年 来社 会关 注的 焦点 ，从 党和 国家 的主 要领 导人 到普 通百 姓对 于食 品安 全问 题的 关注 和食 品安 全前 景的 担忧 是从 未有 过的 。刑 法是 保护 食品 安全 的最 后手 段， 是维 护食 品安 全的 最后 一 道 防 线 。 201年 2月 25日 颁 布 的 刑 法 修 正 案 （ 八 ） 标 志 打 击 食 品 安 全 犯 罪 进 入 了 一 个 崭 新的 阶段 。对 危害 行为 的认 定对 于惩 治食 品安 全犯 罪有 着基 础性 和全 局性 的作 用。 下面 ，笔
3、 者就 食品 安全 犯罪 危害 行为 认定 的几 个问 题进 行分 析。一、食品安全犯罪及其危害行为的概念 食品 安全 法 第 9条 定义 的食 品安 全概 念为 “ 食 品无 毒 、 无 害 ， 符 合应 当有 的营 养要 求 ， 对 人体 健康 不造 成任 何急 性 、 亚 急性 或者 慢性 危害 ” 。 食 品安 全犯 罪 ， 即 危害 食品 安全 的犯 罪 。 行 为人 实施危 害侵 犯国 家对 食品 安全 监督 管理 制度 行为 的犯 罪 .具 体指 刑法 143条 规定 的生 产 、 销 售不 符合 食品 安全 标准 的食 品罪 和刑 法第 14条 规定 的生 产、 销售 有毒 有
4、害 食品 罪。危 害行 为指 在人 的意 志支 配下 实施 的危 害社 会的 身体 动静 。危 害行 为虽 然只 是犯 罪构 成客 观要 件收稿日期： 201-03-10 作者简介：谢宁（ 987-） ，男，黑龙江大庆人，汉族，中国刑警学院 208级侦查学专业学生，沈阳， 1035。温雯（ 14-） ，女，山东青岛人，汉族，中国刑警学院 级分析化学刑事物证分析专业硕士研究生 ， 海南省海口市公安局龙华分局刑警大队民警，海口， 57026。-36-之 一， 却是 整个 犯罪 构成 的核 心。 犯 罪危 害行 为的 认定 对于 犯罪 的认 定有 着决 定性 的作 用。 食品 安全 犯罪 的危 害行
5、 为就 是指 行为 人在 意志 的支 配下 实施 的危 害食 品安 全监 督管 理秩 序的 身体 动静 。 食品 卫生 法 已被 209年 颁布 的 食品 安全 法 所取 代。 201年 2月 25日 颁布 的 刑法 修正 案 （ 八 ） 第 24条 也将 食品 卫生 标准 改为 食品 安全 标准 ， 标 志着 食 品安 全法 与 刑 法 实 现了 衔接 和协 调。 明确 了 刑法 对 食品 安全 监督 管理 秩序 的调 整和 保护 。笔 者试 从浅 析食 品安 全犯 罪行 为认 定疑 难问 题的 角度 对食 品安 全犯 罪危 害行 为的 认定 进行 论述 。二、添加非食用物质和滥用食品添加剂
6、的行为的认定添 加非 食用 物质 和滥 用食 品添 加剂 的行 为屡 被媒 体披 露 ， “ 三 鹿奶 粉 ” 、 “ 染 色馒 头 ” 等 食品 安全事 件都 与添 加非 食用 物质 和滥 用食 品添 加剂 有关 ，食 品添 加剂 滥用 和添 加非 食用 物质 所引 发的 身体 健康 和安 全问 题引 发全 社会 的关 注 。 食 品安 全法 明 确将 食品 添加 剂的 生产 和使 用者 纳入 到食 品安 全的监 督管 理当 中。 是不 是所 有的 添加 剂都 不能 用， 答案 是否 定的 。在 合理 范围 内和 国家 规定 的使 用量 标准 内使 用食 品添 加剂 是允 许的 ，也 是食
7、品生 产所 必需 的。 只有 添加 非食 用物 质和 滥用 食品 添加 剂的 行为 才可 能构 成食 品安 全犯 罪 。 如 馒头 中添 加山 梨酸 钾就 是允 许的 ， 但 是 “ 染 色馒 头 ” 超 量使 用山 梨酸钾 甚至 使用 具有 毒性 的苯 甲酸 钠替 代山 梨酸 钾， 就会 危害 人的 身体 健康 。添 加非 食用 物质 和滥 用食 品添 加剂 的行 为的 在什 么情 况下 可以 认定 为食 品安 全犯 罪， 认定 为何 罪名 需要 进一 步的 论述 。 有 些学 者认 为滥 用添 加剂 和添 加非 食用 物质 行为 都可 以构 成生 产、 销售 有毒 有害 食品 罪， 笔者
8、不完 全同 意这 个观 点。 根据 201年 4月 2日 卫生 部公 布的 食 品中 可能 违法 添加 的非 食用 物质 和易 滥用 的食 品添 加剂 名单 中 规定 的 47种 食品 中可 能违 法添 加的 非食 用物 质名 单以 及 202年 农业 部、 卫生 部 、 国 家药 品监 督管 理局 公告 的 禁 止在 饲料 和动 物饮 用水 中使 用的 药物 品种 目录 中 的 40种 药品 。在 食品 或动 物饲 料、 饮用 水中 添加 以上 名录 中物 质， 或明 知是 掺入 了以 上物 质食 品而 销售 的。 可以 成立 生产 、 销 售有 毒有 害食 品罪 。 因 为以 上所 列 8
9、7种 是国 家明 确规 定且 向社 会公 示为 非食 用原 料且 添入食 品中 会产 生毒 害性 的。 如果 行为 人将 以上 成分 添入 食品 中， 即可 认为 其明 知该 原料 为非 食用 原料 ，且 主观 上明 知其 毒害 性， 可认 定为 生产 、销 售有 毒有 害食 品行 为。但 是在 食品 中滥 用卫 生部 公布 的 2种 食品 中可 能滥 用的 食品 添加 剂的 行为 则需 要区 别对 待 。 认 定生 产、 销售 有毒 有害 食品 罪， 行为 人在 主观 上必 须具 备两 个明 知： 首先 ，要 明知 食品 中掺 有非 食品 原料 。其 次， 要明 知使 用这 种非 食品 原料
10、 是有 毒、 有害 的。 第 一个 明知 容易 证明 ，第 二个 明知 的证 明有 一定 困难 。明 知使 用这 种非 食品 原料 是有 毒有 害的 ，首 先要 证明 行为 主观 上是 否有 对超 范围 和过 量使 用该 种添 加剂 的明 知。 这就 需要 行为 人了 解这 种食 品添 加剂 的使 用对 象以 及在 对该 对象 使用 时的 规定 使用 剂量 。如 果不 能证 明其 有超 范围 和过 量使 用添 加剂 的故 意， 就不 能认 定为 该罪 。其 次要 证明 行为 人有 对滥 用食 品添 加剂 毒害 性的 认识 ，包 括其 对人 体的 作用 机理 的认 识以 及对 添加 剂化 学成
11、分、 生物 属性 的明 知。 对于 滥用 食品 添加 剂行 为人 主观 上明 知滥 用添 加剂 毒害 性的 证明 ，可 根据 案件 的综 合情 况和 主客 观因 素来 证明 其不 可能 不明 知。 如果 不能 证明 滥用 添加 剂行 为人 具有 对滥 用行 为造 成食 品有 毒害 性的 明知 ，就 不能 认定 其为 生产 、销 售有 毒有 害食 品罪 。三、危害食品营养安全行为的认定随 着社 会的 进步 和人 民生 活水 平的 提高 以及 近年 来不 断曝 光的 危害 营养 安全 事件 如 “ 阜 阳毒 奶粉 ” 高铭暄、马克昌 ： 刑法学 ，北京大学出版社 20年版，第 75页。 毛乃纯 ：
12、 论食品安全犯罪中的过失问题 ， 中国人民公安大学学报社会科学版 201年第 4期。-37-事 件 ， 社 会对 于食 品营 养安 全保 护的 呼声 愈发 强烈 。 209年 颁布 的 食 品安 全法 ， 将 食品 的营 养安全 明确 纳入 到其 保护 的范 畴。 食品 卫生 已上 升为 食品 安全 ，食 品安 全包 括营 养安 全。 但是 刑 法 修正 案 （ 八 ） 出 台前 ， 食 品卫 生法 已 失效 ， 而 刑 法 对 生产 、 销 售不 符合 卫生 标准 食品 罪的 规定 却没 有 进 行 相 应 的 修 改 ， 这 显 然 会 造 成 一 些 司 法 认 定 上 的 尴 尬 和
13、困 难 。 201年 2月 25日 颁 布 的 刑法 修 正案 （八 ）将 食品 卫生 标准 改为 食品 安全 标准 ，使 得该 法条 保护 的客 体更 为明 确， 为 刑法 第 143条 的调 整范 围和 调整 对象 提供 了准 确的 行政 法依 据 。 实 现了 刑 法 与 食 品安 全法 的 对接 ，为 食品 营养 安全 的刑 法保 护铺 平道 路， 排除 了障 碍。 食 品 安 全 法 第 28条 将 营 养 成 分 不 符 合 食 品 安 全 标 准 的 专 供 婴 幼 儿 和 其 他 特 定 人 群 的 主 辅 食品 列入 到禁 止生 产经 营的 食品 中。 按照 刑 法 修正 案
14、（ 八） 生产 、销 售不 符合 食品 安全 标准 食品 罪的 规定 ，生 产、 销售 营养 成分 不符 合食 品安 全标 准的 专供 婴幼 儿和 其他 特定 人群 的主 辅食 品应 为该 罪名 的调 整对 象。 对于 生产 、销 售营 养成 分不 符合 标准 的专 供婴 幼儿 和其 他特 定人 群的 主辅 食品 ，足 以造 成 严 重食 物中 毒事 故 （ 包括 急性 和亚 急性 身体 危害 ） 或 者其 他严 重食 源性 疾病 的 可 认定 为生 产、 销售 不符 合食 品安 全标 准的 食品 罪。 回 望 204年 4月 阜 阳 市 发 生 了 189例 婴 儿 患 轻 中 度 营 养
15、不 良 、 12例 婴 儿 死 亡 的 恶 性 事 件 。 经 查造 成该 事件 的原 因系 婴儿 服用 了从 阜阳 农村 销售 点购 买的 营养 素含 量全 面低 下的 劣质 婴儿 奶粉 。卫 生部 、中 国疾 病控 制中 心和 北京 市疾 病控 制中 心对 回收 奶粉 进行 的检 测结 果表 明， 多数 奶粉 蛋白 质、 脂肪 含量 严重 不足 ，微 量元 素钙 、铁 、锌 等含 量极 低。 法院 以 “ 生 产、 销售 不符 合卫 生标 准的 食品 罪 ”对 相关 嫌疑 人作 出了 判决 。 在 食 品卫 生法 未 对营 养成 分不 足食 品作 出规 定 ， 食 品安 全法 和 刑法 修
16、 正案 （八 ）未 出台 时， 对该 行为 的定 罪是 没有 法律 依据 的， 严重 违背 了罪 刑法 定原 则。四、拒不召回不符合安全标准食品行为的认定食 品召 回 ， 是 指食 品生 产者 按照 规定 程序 ， 对 由其 生产 原因 造成 的某 一批 次或 类别 的不 安全 食品 ，通 过换 货、 退货 、补 充或 修正 消费 说明 等方 式， 及时 消除 或减 少食 品安 全危 害的 活动 。实 施食 品召 回是 加强 生产 加工 后续 监管 的一 种有 效措 施。 食品 召回 制度 与食 品质 量安 全市 场准 入制 度相 互配 合， 共同 作用 ，对 于进 一步 强化 食品 生产 监
17、管 ，有 效应 对食 品安 全突 发事 件具 有非 常重 要的 作用 。缺 陷食 品召 回制 度是 发达 国家 保护 食品 安全 的一 项较 为成 熟的 制度 。但 是我 国的 食品 召回 制度 在实 践中 的效 果并 不理 想 ， 如 “ 三 聚氰 胺奶 粉事 件 ” ， 208年 初就 有消 费者 向三 鹿集 团反 映该 企业 奶粉 可能 存在 问题 ，若 三鹿 集团 能够 及时 、切 实履 行食 品召 回义 务， 也不 至于 后来 造成 那么 严重 的危 害。 食品 安全 法 第 53条 规定 国家 建立 食品 召回 制度 。 食 品生 产者 发现 其生 产的 食品 不符 合食 品安全
18、标 准 ， 应 当 立 即 停 止 生 产 ， 召 回 已 经 上 市 销 售 的 食 品 ， 通 知 相 关 生 产 经 营 者 和 消 费 者 。 第 85条 第10款 ， 食 品生 产经 营者 在有 关主 管部 门责 令其 召回 或者 停止 经营 不符 合食 品安 全标 准的 食品 后 ， 仍 拒不 召回 或者 停止 经营 的 ， 属 承担 法律 责任 的法 定情 形 ， 结 合第 98条 ， 违 反本 法规 定构 成犯 罪的 ， 依 法追 究刑 事责 任。 因此 ，笔 者认 为， 生产 经营 者在 有关 部门 责令 其召 回后 ，拒 不召 回足 以造 成严 重食 物中 毒事 故或 者其
19、 他严 重食 源性 疾病 后果 的， 可以 按照 修正 后的 刑 法 第 143条 定罪 。五、种植和饲养危害食品安全农产品行为的认定由 食用 农产 品的 种植 、养 殖导 致的 危害 食品 安全 事件 屡见 不鲜 ，如 “ 瘦 肉精 ” 事 件和 “ 毒 韭菜 ”事 件。 对于 种植 和饲 养行 为能 否认 定为 危害 食品 安全 犯罪 ，是 司法 实务 界议 论的 焦点 。 赵辉、褚程程 ： 论生产、销售不符合卫生标准的食品罪之完善 ， 政治与法律 201年第 12期。-38-首 先 ， 对 于饲 养危 害食 品安 全的 动物 可以 认定 为食 品安 全犯 罪 。 202年 8月 最高 人
20、民 法院 作出 关于 办理 非法 生产 、销 售、 使用 禁止 在饲 料和 动物 饮用 水中 使用 的药 品等 刑事 案件 具体 应用 法律 若干 问题 的解 释 公 告 ， 同 时附 禁 止在 饲料 和动 物饮 用水 中使 用的 药物 品种 目录 。 该 解释 对危 害食 品安全 饲养 行为 的认 定以 及对 与饲 养动 物有 关的 危害 食品 安全 犯罪 做了 规定 。该 解释 规定 ，使 用盐 酸克 仑特 罗等 禁止 在饲 料和 动物 饮用 水中 使用 的药 品或 者含 有该 类药 品的 饲料 养殖 供人 食用 的动 物， 或者 销售 明知 是使 用该 类药 品或 者含 有该 类药 品的
21、 饲料 养殖 的供 人食 用的 动物 的行 为， 以生 产、 销售 有毒 、有 害食 品罪 追究 刑事 责任 。所 以， 在饲 养过 程中 使用 “ 瘦 肉精 ” （ 盐酸 克仑 特罗 ）的 可以 认定 为生 产 、销 售有 毒有 害食 品的 行为 近 年来 种植 过程 中超 量使 用农 药的 事件 高发 ， 如 “ 毒 韭菜 ” 事 件 。 毒 韭 菜 是 为了 防止 虫咬 韭菜 根 ，采 用 391灌 根（ 使药 液渗 透到 韭菜 根部 的漫 灌方 法） 使得 韭菜 长得 好看 ，看 上去 肥厚 、叶 宽、 个长 、色 深 。 391名 为 甲 拌磷 ， 属 于高 毒农 药 ， 国 家禁
22、止其 用于 蔬菜 、 茶 叶等 作物 上 ， 其 残留 可导 致食 用者头 痛、 头昏 、无 力、 恶心 、多 汗、 呕吐 、腹 泻， 重症 可出 现呼 吸困 难、 昏迷 、血 液胆 碱酯 酶活 性下 降等 。 另 外 ， 391在 人体 内不 容易 被分 解 ， 如 果长 期食 用这 种有 毒韭 菜 ， 那 么身 体内 的毒 素会 越来 越多 ，从 而造 成更 多 的 严 重危 害 。 食 品 安 全 监 督 管 理 秩 序 应 当 包 括 食 品 卫 生 监 督 管 理 秩 序 和 食 品 种 植 、 养 殖 的 安 全 监 督 管 理 秩 序 。 食品 安全 法 第 2条 规定 ， 供
23、食用 的源 于农 业的 初级 产品 的质 量安 全管 理， 遵守 农产 品质 量安 全法的 规定 。但 是， 制定 有关 食用 农产 品的 质量 安全 标准 应当 遵守 本法 的有 关规 定 。 同时 食 品安 全法 也 将食 用农 产品 纳入 了食 品的 范围 。所 以种 植过 程中 的食 品安 全管 理秩 序应 为 刑法 第 143条 调整和 保护 的范 围。 也就 是说 ，在 种植 初级 农产 品的 过程 中超 量使 用农 药和 使用 剧毒 农药 危害 食品 安全 的行 为， 应认 定为 生产 、销 售不 符合 食品 安全 标准 食品 的行 为。 责任编辑：金晞书摘马克思主义法律思想中国
24、化路径研究张波著，人民出版社201年3月版马 克思 主义 法律 思想 中国 化是 法学 领域 的马 克思 主义 中国 化， 是马 克思 主义 系统 中国 化的 组成 部分 。在 法学 领域 的马 克思 主义 中国 化进 程中 ，马 克思 主义 经典 作家 的法 律思 想是 沿着 何种 路径 发生 中国 化现 象并 形成 中国 化的 马克 思主 义法 学理 论成 果的 ，这 是全 书的 研究 主题 。以 此为 目标 ，本 书从 实践 主导 和文 化扬 弃两 个视 角系 统地 阐释 马克 思主 义法 律思 想中 国化 路径 的内 涵， 从马 克思 主义 哲学 的视 域分 析马 克思 主义 法律 思
25、想 中国 化路 径形 成的 根据 ；从 史学 的角 度历 时性 地探 讨马 克思 主义 法律 思想 中国 化路 么的 形成 和发 展过 程， 完整 地展 示马 克思 主义 法律 思想 中国 化路 径的 演进 历史 ；从 应然 和实 然相 结合 的角 度专 题性 地分 析中 国化 的马 克思 主义 法学 理论 的形 成路 径； 深入 地总 结马 克思 主义 法律 思想 中国 化路 径演 进的 经验 和启 示， 最终 科学 地概 括出 马克 思主 义法 律思 想中 国化 路径 理论 。 摘自该书封底勒口内容简介（苏哲） 青岛出现 “ 毒韭菜 ” 检出 1930公斤九人中毒 ， htp:/ .n/sytem /201/04/10/459059.shtm l ，201-04-10。
