1、2009-2010 学年第一学期 法 理 学 导 论 （ 301010012） 期 末 考 试 试 题 （ A 卷 ）考试对象：法学专业 2009 级本期末试卷满分为 100 分，占课程总成绩的 100%。答题要求： 1请将所有答案统一写在答题纸上，不按要求答题的，责任考生自负。2答题纸与试卷一同交回，否则酌情扣分。一、名词解释（每题 4 分，共 20 分）1.法系与法律体系 2.成文法与不成文法3.权利能力和行为能力4.执法与司法5.法律责任与法律制裁二、单项选择题（每题所给的选项中只有一个正确答案。每题 1 分，共 10 分）1.关于法学，下列哪项表述是不正确的？A 法学研究的是法律现象
2、B 法学研究的是价值性事实C 法学具有务实性 D 法学是价值无涉的2关于法学思维的性质，下列哪项表述是不正确的？A 实践思维 B 以实在法为起点的思维C 坚持理由优于结论 D 坚持实体优于程序3.关于法的可诉性，下列哪项表述是不正确的？A 可争讼性 B 可裁判性C 可诉性是法的生命力的体现 D 我国的法律都具有可诉性4.下列哪项不是法的形式？A.制定法 B 习惯法C 自然法 D 判例法5.关于从旧兼从轻原则，下列哪项表述是不正确的？A 原则上案件按旧法处理 B 原则上案件按新法处理C 从旧的精神在于维护法的安定性 D 从新的精神在于保护公民的利益6国务院根据自己的法定职权制定的，是哪种类型的规
3、范性文件？A.法律 B 行政法C 行政法规 D 行政规章7无过错责任的作用主要是哪一个？A 惩罚 B 教育C 预防 D 救济权利8关于法律体系，下列哪项表述是不正确的？A 法律体系是国内法体系 B 法律体系是部门法体系C 法律体系是静态体系 D 法律体系是规范体系9 大陆法系对法的基本分类是A 公法和私法 B 普通法和衡平法C 一般法和特别法 D 实体法和程序法10.我国消费者权益保护法规定：“消费者是为了生活需要而购买商品和服务的人” ，针对王海知假、买假、打假的行为，法院认为王海是“消费者” ，这一解释是属于？A 字面解释 B 限制解释C 扩大解释 D 体系解释三、多项选择题（每题至少有两
4、个正确答案，每题 2 分，共 20 分）1对法的汉语词源考察，表明下列哪些内容？A 法来源于神明裁判 B 在中国传统文化的哲理意义上，法与道、理通用 C 在典章制度意义上，法与刑、律通用2.下列哪些属于法的内容的范畴？A 法律规范 B 法律条文 C 法律体系3权利的结构包括哪些内容？A.自由权 B 请求权 C 诉权4.下列哪些说法是正确的？A.国家制定的是成文法 B 国家认可的是习惯法 C 默示认可是由国家立法机关进行的5.法的作用可以分为规范作用和社会作用，下列哪些说法是正确的？A.在结构上，它们是形式和内容的关系 B 在动态过程上，它们是手段和目的的关系 C 法实现不了规范作用，但仍然可以
5、实现社会作用6 关于法律漏洞，下列哪些说法是正确的？A 法律漏洞是法律局限性的表现 B 立法理性的有限性导致法律漏洞 C 加强立法理性会消除法律漏洞7.关于法律效力的属地主义原则，下列哪些说法是正确的？A 本国法对处于本国领域内的本国人有效 B 本国法对处于外国领域外的本国人有效 C 本国法对处于本国领域内的外国人有效8.关于法律的效力位阶，下列哪些说法是正确的？A 上位法高于下位法 B 下位法和上位法相冲突，则无效C 法律位阶的适用顺序是，上位法优先适用于下位法9 关于法律关系，下列哪些说法是正确的？A 法律关系是法律规范的实现状态 B 法律关系是社会关系的特殊形式 C 没有法律关系就没有社
6、会关系10.司法的属性有哪些？A 裁判性 B 中立性 C 主动性四、分析题（每题 8 分，共 40 分）1.某民法典第一条规定：“民事活动，法律有规定的，依照法律；法律没有规定的，依照习惯；没有习惯的，依照法理。 ”问题：（1）该条是一个法律规则还是法律原则？理由是什么？（2）从法律渊源角度来看，该条包括了那些法律渊源？那些属于正式法律渊源，那些属于非正式法律渊源？（3）从文义解释的角度看，该条中的“法律”应做何种解释？2.18 岁男青年罗某在外地求职时遭遇同性张某“强奸”，当他希望通过法律制裁对方时，却遇到了意想不到的难题：对于“男男强奸”问题，是否构成犯罪，是否应该受到刑事处罚，法律上竟没
7、有明确规定。而我国刑法第 236 条关于强奸罪的规定为“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑”问题：1.如果作为张某的辩护律师，主张无罪辩护，请问你会坚持以那种法律解释目标来进行解释？理由是什么？2.运用法律规则逻辑结构理论来分析刑法第 236 条的逻辑结构。3.标志宪法司法化的“齐玉苓案批复”于 2008 年底被最高人民法院取消效力，这与部分宪法学者支持宪法不具备可诉性的主张一致。问题：（1）什么事可诉性？（2）如果宪法不具备可诉性的话，那么可诉性是否还能成为法律的基本性质？4.在上题中的支持宪法不可诉的学者们所持的主要理由是：宪法当中规定的各种具体权利都已经被其他
8、的法律给予了更加具体化的规定，因此无需直接求助宪法诉讼。问题：（1）何种法律渊源效力的理论能够支持上述学者的主张？（2）你认为这些学者的看法成立吗？为什么？5.小学生李明 8 岁一天偷拿了父母 2000 元钱，到一珠宝店购买白金项链一条，送给了同班同学王芳，后李明父母知道了所有事情，委托律师找到珠宝店和王芳的家长，要求要回项链，要求珠宝店退款，收回项链。问题：（1）请指出本案例中存在的平权法律关系？（至少三个）（2）从法律行为分类的角度，李明购买金项链的行为属于什么行为?（至少三种）（3）李明家长及代理人能要回钱款吗？为什么？五、论述题（10 分）卢梭说：“我说的对象永远是普遍的，我的意思是指
9、法律只考虑臣民的共同体以及抽象行为，而绝不考虑个别的人以及个别的行为。 ”请从卢梭的这句话论述法的规范性。答案一、名词解释1.法系-是指具有某种共性或历史传统的法律的总称.凡属具有某种共性与传统的法律就构成一个法系.法律体系-是指由根据一定的标准或原则将一国制定和认可 的现行全部法律规范划分成若干个法律部门所形成的有机联系的整体 .2.成文法-又称制定法,是指有立法权的国家机关以国家的名义以法定程序创制的,并以规范化的条文形式出现的规范性法律文件的总称.不成文法-是指国家有权机关认可的,不具有文字形式或虽有文字形式但不具有规范化条文形式的法的总称.3.权利能力-又称权义能力,是指能够参与的法律
10、关系,依法享有一定权力和承担一定义务的资格.行为能力-是指法律关系主体能够通过自己的行为实际取得 权利和履行义务的能力.4.执法-指国家行政机关及其公职人员依法行使管理职权,履行职责,实施法律的活动司法-指国家司法机关依据法定职权和程序,具体应用法律处理案件的专门活动.5.法律责任-是指行为人因违法行为或违约行为,或法律规定而应承担的某种不利的法律后果.法律制裁-是特定国家机关按照法定权限和程序,对违法者依其法律责任而实施的强制性惩罚措施.二单项选择题：1D 2D 3D 4C 5B 6C 7D 8C 9A 10C三、多项选择题：1ABC 2AC 3ABC 4AB 5AB 6AB 7AC 8AB
11、 9AB 10AB四、分析题：（一）1、 属于法律原则2、 法律、习惯和法理；法律属于正式法律渊源，而习惯和法律属于非正式法律渊源3、 扩充解释（二）1. 主观目标说。因为从文本角度来说，法律没有明文规定男男强奸罪名，立法者最初在定义强奸罪的时候仅仅考虑的是对妇女的保护。2.假定条件：如果运用了暴力、胁迫或其他手段的；行为模式：勿为不得强奸妇女；法律后果：处三年以上十年以下有期徒刑。（三）1.可诉性：可争讼性与可裁判性2.能，原因在于法律所具有的属性并不必然体现在每一个具体的法律当中（四）1.位阶理论：下位法如果与上位法不矛盾，那么应当使用下位法，而非使用上位法2.不成立，因为法律漏洞的存在或者并非所有的权利都在法律当中得到明确的规定（五）1.李明和父母；李明和同学；李明和商店；李明父母和律师2.个人行为、双方行为（契约行为） 、自主行为、私法行为3.能要回钱，因为李明属于无民事行为能力人，其行为不发生法律结果五、论述题本题为开放性试题，无标准答案。给分标准：1.回答应当围绕着法律的规范性展开2.论述清楚，表达流畅
