1、担保法 第一节 担保法概述 第二节 保证 第三节 抵押 第四节 质押 第五节 留置 第六节 定金,担保的概念和性质（一）担保的概念 依法律规定或当事人约定而产生的,促使债务人履行债务并保障债权人实现债权的法律措施或制度。担保的适用范围合同法律关系。（二）担保的性质第5条规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。”,担保的种类 * 人保、物保、金钱担保 * 保证、抵押、质押、留置、定金,保证（一）保证的概念 指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 （二）保证的特征 1保证属于人保。 2保证人为主合同当事人以外的第三人。 3保证人必
2、须具有代为清偿债务的能力信誉和不特定财产。,保证合同 （一）保证合同的概念 保证合同是保证人与主合同中的债权人签订的合同。（二）保证合同的种类 1、一人保证合同和共同保证合同； 2、单一形式的保证合同和最高额形式的保证合同； 3、全额保证合同和部分保证合同。（三）保证合同成立的条件 1、保证人应为主合同以外符合法律规定的第三人； 第7条规定：“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。”,（四）保证合同的主要内容 1、被保证的主债权种类、数额 2、债务人履行债务的期限。 3、保证的方式。 4、保证担保的范围。 5、保证的期限。 6、双方认为需要约定的其他事项。,保证方式,一般
3、保证：1.享有先诉抗辩权（债权人未就主债务人的财产强制执行而不能清偿之前，保证人可以拒绝承担责任）2.诉讼中，不能单独起诉保证人,连带责任保证1.不享有先诉抗辩权2.可以一并起诉，也可以单独起诉,保证方式,合同双方自行约定（1）一般保证（2）连带责任保证 没有约定或者约定不明，视为连带责任保证,保证责任 （一）保证范围 即保证担保的范围，是指在保证关系中保证人所承担的保证责任的范围。 保证范围包括当事人约定的保证范围和法定的保证范围，约定优先，法定补充。法定范围： * 主债权 * 利息 * 违约金 * 损害赔偿 * 实现债权的费用,保证期间,约定性法定性1.未约定 6个月2.约定不明 2年,保
4、证责任的消灭 1、债务人清偿全部债务 2、债务转让未经保证人书面同意； 3、主合同变更未经保证人书面同意。 4、合同约定或法定保证期间届满，债权人未向保证人请求履行其保证债务，保证人免除保证责任。,抵押（一）抵押的概念 指债务人或者第三人不转移对某一特定财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。（二）抵押的特征 1、抵押权是一种担保物权。 2、抵押权是抵押人不转移对标的物的占有就其财产所设定的物权。 3、抵押物必须为特定的、可处分的财产，包括不动产或者动产。 4、抵押权人有权就抵押物卖得价款优先受偿。,三、抵
5、押财产的范围_见教材（一）可抵押的财产（二）不得抵押的财产,抵押权的设定（抵押合同的内容和形式 1、被担保的债权的种类、数额； 2、债务人履行债务的期限； 3、抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或使用权权属； 4、担保的范围； 5、当事人认为需要约定的其他事项。一般书面形式,抵押登记 1、作为抵押权“生效要件”的抵押登记 抵押权抵押合同抵押登记（一）以无地上定着物的土地使用权抵押的，为核发土地使用权证书的土地管理部门；（二）以城市房地产或者乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门；（三）以林木抵押的，为县级以上林木主管部门；（四）以航空器、船舱、车辆抵
6、押的，为运输工具的登记部门；（五）以企业的设备和其他动产抵押的，为财产所在地的工商行政管理部门”。（六）第43条又规定：“当事人以其他财产抵押的登记部门为抵押人所在的公证部门”。,抵押权的实现 抵押权实现的一般方式 1、方式 变卖 拍卖 折价 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。,抵押权的清偿,同一财产向两个或以上债权人抵押的，在拍卖、变卖所得价款1.已登记优于未登记2.先登记优于后登记3.均未登记，不论设定的时间先后，按同一顺序,房屋的强制执行,一套房屋1未设定抵押登记。（可以查封，不得变卖、拍卖和抵债）2设定抵押登记的（裁定后，给予6个月
7、宽限期，强制迁出）,质押含义 债务人或第三人将出质的动产或其他财产性权利移转与债权人占有，于债务人到期不履行债务时，得就该出质财产的价金优先受偿的担保方式。质权人、出质人、质物、质权。分类 动产质押 权利质押,质押和抵押的区别,抵押：1.物在自己手里2.出现纠纷，一般通过法院或起诉可以变卖,质押1.物品在别人手里2.别人直接处理,二、动产质押（一）动产质押的概念 1、 指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。,2、动产质权具有以下法律特征： 1）动产质权是一种担保物权。 2）动
8、产质权是债务人或者第三人将标的物移交给债权人占有。 3）动产质权的标的质物必须为特定的、可处分的动产。 4）质权人有权就质物卖得价款优先受偿。,动产质押合同 1、质押合同的形式、内容及生效 质押合同是出质人与主债中的债权人(质权人)签订的合同。 质押合同必须采用书面形式。 一项完整的质押合同，应当包括以下内容： (3)质物的名称、数量、质量、状况。 (4)质押担保的范围。这是指出质人承担责任的范围。 (5)质物移交的时间。 质押合同不完全具备上述内容的，可以补正。 质押合同自质物移交于质权人占有时生效。,出质人的权利和义务 1、出质人的权利 质物处分权 质物损害赔偿请求权 质物返还请求权 第三
9、人的追偿权 2、出质人的义务 出质人保证质物、权利和品质无瑕疵的义务,质权人的权利和义务 1、质权人的权利 占有质物的权利；有无质物的使用权？约定,无约定,则推定有。 偿还费用请求权； 质权人的预先变价权； 质权人的优先受偿权。,质权人的义务1）质权人的善良管理人之注意义务 质权人负有妥善保管质物的义务。 质权人不能妥善保管质物可能致使其灭失或者毁损的，出质人可以要求质权人将质物提存，或者要求提前清偿债权而返还质物。 质权人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自出租、处分质物，因此给出质人造成损失的，质权人承担应赔偿责任。 2）质权人的返还质物的义务 债务履行期届满债务人履行债务的，或者出质人提
10、前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质物。,权利质押 以所有权之外的财产权利为客体的质权权利质权的分类 1、票据、单据及债券权利质权（可质押的） 2、股权质权（依法可转让的） 3、知识产权质权,留置权,特征：,债权人按照合同占有债务人的动产，于债务人到期不履行债务时，得依法直接留置该动产，并在宽限期届满后，变价该动产优先受偿的的担保方式。留置权人、留置权。,法定担保物权1.是一项法定的担保权，不需要双方合同约定2.享有优先受偿权（强于所有权的效力）,留置权的成立,（一）留置权成立要件,1、债权人依据合同占有债务人的动产；,2、债权清偿期已届满；,3、债权的发生须与此动产有牵连关系；,三、留置权
11、的效力,（一）留置权所担保的债权范围, 主债权； 利息； 违约金； 损害赔偿金； 留置物保管的费用； 实现债权的费用。,（二）留置权对标的物的效力,1、主物,2、从物,3、孳息,4、价值代位物,留置权对留置权人的效力,1、留置权人的权利,（1）占有动产；,（2）必要费用求偿权,3）优先受偿权。,2、留置权人的义务,（1）妥善保管留置物；,（2）不得擅自使用留置物；,（3）返还留置物。,定金（一）定金的概念 当事人在合同订立时，为担保合同的履行，由一方当事人根据合同约定的价款或酬金的一定比例，先行向对方支付的金钱。（二）定金的性质 1、预先支付性; 2、惩罚性。,（四）定金的种类 成约定金；立约
12、定金； 证约定金；违约定金；解约定金。定金合同（一）定金合同（二）定金合同的生效要件 1、以主合同有效为前提； 2、应采书面形式； 3、定金数额应在法定的范围内不过20% 4、自实际交付之日起生效。,定金效力 1、定金的效力 双倍返还； 无权要求返还。 2、定金罚则的适用 1）解释第120条规定：“因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。” 2）因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。,
