1、如何管理问题员工 避免劳动争议风险,陈利婷,一、企业“问题员工”的若干表现,提供虚假个人信息、假证据、无合法证件的人员；不愿签订劳动合同的人员；不愿参加社会保险的人员；不遵守培训协议的人员；大错不犯，小错不断的人员；小病（伤）大（长）养的人员；,一、企业“问题员工”的若干表现,消极怠工的工伤人员；娇贵的“三期”人员（未婚先）；不依法解除劳动合同的人员；劳动合同到期终止不了（过期终止不了）的人员；劳动合同终止补偿永不满足的人员；（加班费、不定时工作制人员管理）；任何书面文字都不签收的人员。,一、企业“问题员工”的若干表现,提供虚假个人信息、假证据、无合法证件的人员 ：劳动合同法第三条订立劳动合同
2、，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。第八条用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。,一、企业“问题员工”的若干表现,第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,就业服务与就业管理规定第十四条 用人单位招用人员不得有下列行为： （一）提供虚假招聘信息，发布虚假招聘广告；（二）扣押被录用人员的居民身份证和其他证件；,二、企业依法医治“问
3、题员工”的若干办法及预防措施,（三）以担保或者其他名义向劳动者收取财物；（四）招用未满16周岁的未成年人以及国家法律、行政法规规定不得招用的其他人员；（五）招用无合法身份证件的人员；（六）以招用人员为名牟取不正当利益或进行其他违法活动。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,禁止使用童工规定（中华人民共和国国务院令第364号） 第四条“ 用人单位招用人员时，必须核查被招用人的身份证，对不满16周岁的未成年人，一律不得录用。”,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,也就是说，用人单位招用人员时，核查被招用人员的年龄是用人单位的义务和必经程序。有些用人单位认为工人未告诉厂方
4、实际年龄，责任应该由工人本人承担是没有依据的，用人单位没有把好“进入关”，责任应在用人单位。用人单位在招用人员时，一定要严格遵守程序规定，核实被招用人员的身份证明，严把“进入关”，预防和杜绝招用童工现象发生。,案例： 关某以某名牌大学的本科文凭为优势，被某公司录用，双方签订了三年的劳动合同，约定试用期为6个月。在合同履行6个月后，公司查实到关某的学历证明系伪造，遂立即解除劳动合同。关某不服向劳动争议仲裁委员会提出申诉，要求确定劳动合同有效，并支付解除合同的经济补偿金。,庭审中，双方各执已见，关某认为，公司根据他的工作经历招聘了他，并在实际中证明他是能够胜任工作。虽本科系虚假，但公司在招聘时应当
5、对其有核实的义务。公司未与核实其过错在公司，双方签订的劳动合同有效。现公司以假文凭为由，解除其合同显然违反合同约定，因此，应支付其经济补偿金。公司认为，关某以欺诈手段使本公司与其签订劳动合同，根据法律规定该合同应属无效，也不存在经济补偿金的支付问题。,焦 点：1、关某是否采取欺诈手段？2、公司在招聘时应当对其有核实的义务如何理解？,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,不愿签订劳动合同的人员劳动合同法第七条、第十条、第十四条、第十六条、第八十二条中华人民共和国劳动合同法实施条例第五条 、第六条 、第七条 、第八条 、第三十三条,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,如何
6、签订劳动合同 定岗选人时限知情协商签约（签字、盖章） 选人：思想、身体、技术、素质；,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,时限：把握签订时点（一个月内、一年以上） 知情：履行知情权： 协商：谈条件； 签约：签字、盖章,不愿签订劳动合同的人员如何确定劳动合同期限合理地确定劳动合同期限，对当事人双方来说，都是至关重要的。由于劳动合同期限需要双方当事人协商确定，因此，应当遵循一定的原则，用统一的目标来约束当事人的意志。确定劳动合同期限除了坚持劳动合同订立的原则外，还要掌握这样三条原则:,第一、有利于建立稳定的劳动关系。第二、有利于企业的发展。第三、兼顾当事人双方利益的原则。,固定期限劳
7、动合同 无固定期限劳动合同以完成一定工作任务为期限的劳动合同,签订劳动合同注意事项第一、遵循订立合同原则。第二、符合法律法规规定。第三、双方主体是否适格。第四、把握签订合同时点。（一个月、一年）,签订劳动合同注意事项第五、合同类型选择恰当。第六、合同期限约定合理。第七、工资约定应当明确。第八、内容应当完备充实。,签订劳动合同注意事项第十、文字表达准确明了。第十、协商条款违法可行。第十一、期限日期确切无误。第十二、应当书面形式签订。,第十三、当面签约同时签订。第十四、发给职工让其签收。（张榜公示）问题：一方拒绝或拖延签约怎么办？必须快刀砍乱蔴,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,不
8、愿参加社会保险的人员；劳动合同法第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,社会保险争议纳入劳动争议的处理范围：广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指导意见（以下称关指导意见）,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,第二条 下列争议，应作为劳动争议处理：（一）劳动者与用人单位因养老保险缴费年限发生的争议；（二）劳动者以用人单位未为其缴纳社会保险费导致其损失为由，要求用人单位支付工伤、失业、生育、医疗待遇和赔偿金的；（三）劳动者以用人单位降低其缴纳社会
9、保险费的工资标准导致其损失为由，要求用人单位承担工伤待遇损失的。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,劳动合同法实施后，用人单位未按当地规定的险种为其建立社会保险关系，劳动者请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予支持，但经济补偿金支付年限应从2008年1月1日起开始计算。劳动者以用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费为由请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,未依法缴纳社会保险而被迫解除劳动合同的最新解读指导意见第二十四条 劳动者以用人单位在劳动合同法实施前未按当地规定的险种缴纳社会保险费为由，请求解
10、除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，不予支持。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,不遵守培训协议的人员；劳动合同法第二十二条用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期
11、间的劳动报酬。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,中华人民共和国劳动合同法实施条例 第十六条 劳动合同法第二十二条第二款规定的培训费用，包括用人单位为了对劳动者进行专业技术培训而支付的有凭证的培训费用、培训期间的差旅费用以及因培训产生的用于该劳动者的其他直接费用。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,中华人民共和国劳动合同法实施条例 第十七条 劳动合同期满，但是用人单位与劳动者依照劳动合同法第二十二条的规定约定的服务期尚未到期的，劳动合同应当续延至服务期满；双方另有约定的，从其约定。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,服务期，是指劳动者接受了用人单
12、位的特殊待遇而承诺必须为用人单位服务的期限。用人单位具备下列两个条件，可以与劳动者约定接受专业技术培训。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,服务期:1、用人单位提供专项培训费用对劳动者进行培训。 2、用人单位对劳动者进行专业技术培训。所谓专业技术培训，是指在某个机构或者教学处学习从事某项职业的专项技能或者技术。用人单位提供专项培训费用是对劳动者进行专业技术培训，才能与劳动者约定接受专业技术培训服务期协议服务期,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,培训协议的撰写及应注意的问题培训协议的签订对象，是用人单位对劳动者进行专业技术培训并提供专项培训费用，可以与该劳动者订立
13、培训协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,因此，用人单位在签订培训协议的约定时：一是要注意员工参加的培训项目是什么，属于什么性质的培训；二是参加培训所涉及的培训费用，需要将各项目进行明细:如直接培训费、培训期间发生的工资(针对脱产培训)、异地培训的交通费用、食宿费用等都属于培训费用；,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,三是参加培训后的服务期限；四是违反服务期限应该支付的违约金的计算方法；五是争议的处理。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,企业规章制度范例：第二十九条 培训经
14、费和报销（一）公司职工继续教育费用在国家规定的范围内施行总量控制。（二）公司对本规定教育培训形式当中所列的（二）类情况实行学习教育培训费用的报销制度。具体如下：,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,1、经公司同意参加的学习培训，其教育培训费（外地含旅费）凭证书、证明、成绩合格单（通知书）等有效凭证全额报销。（单科及格可否报销？是否不合格可以半额报销，而且与（四）有矛盾）,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,2、特殊情况下（出国培训、专项培训等），教育培训费用总额较大的，必须由集团公司董事长或总经理特批方给予报销。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,（
15、三）为鼓励职工提高职称水平和专业素质，经公司同意参加国家职称（职业、执业资格）统考、报评（认定）专业技术资格的，凭国家统一发放的专业技术资格（职业、执业资格）证书报销相关的评审及考前培训费用。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,（四）职工教育培训费用的报销范围是：培训费、学费（会不会出现实习费），不包含单列的报名费、考试费及资料费（等）（此处可否加个等字）。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,大错不犯，小错不断的人员；要在制度中明确哪些行为属于违纪，违纪后将面临什么处理结果，特别对于大错不犯，小错不断的怠工情况要加以重视;同时要保证规章制度依法定程序订立和要对员
16、工进行公示或告知(公示方法如张贴告示，员工手册发放，培训考核等)。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,劳动合同法 第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,在规章制度和重大事项决定实施
17、过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,指导意见 第二十条 用人单位在劳动合同法实施前制定的规章制度，虽未经过劳动合同法第四条第二款规定的民主程序，但内容未违反法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示或告知的，可以作为用人单位用工管理的依据。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,劳动合同法实施后，用人单位制定、修改直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，未经过劳动合同法第四条第二款规定的民主程序的，原则
18、上不能作为用人单位用工管理的依据。但规章制度或者重大事项的内容未违反法律、行政法规及政策规定，不存在明显不合理的情形，并已向劳动者公示或告知，劳动者没有异议的，可以作为劳动仲裁和人民法院裁判的依据,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,企业设置严重违纪应考虑的问题（1）错误的类型；（分为违反考勤纪律、生产纪律、管理纪律、安全纪律、财经纪律及其他纪律等）（2）错误的程度；（量化包括累加）（3）错误的性质；（道德品质、工作、生活）（4）错误的原因；（主观故意、无意过失）,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,规章制度的告知程序规章制度是劳动合同的一部分，要让劳动者遵守执行，
19、应当让劳动者知道。向劳动者公示方式：1、让其阅知；2、张贴公告；3、会议学习；,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,4、网络公布（注意取证）；5、在车间、工作场所公示（注意永久性）；6、人手一份（印刷装订成册）。7、无论用何种方式公示告知劳动者，均应在争议时能举证。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,小病（伤）大（长）养的人员 明确医疗期与“病假”的区别； 医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息不得解除劳动合同的期限。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,病假：员工因患病或受伤而暂时丧失劳动能力，需要休息、治疗、疗养，经医疗部门证明后给
20、予的法定休息时间。病假期间员工按规定可享受医疗待遇（含病假工资）。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,广州市病假建议书发放和病休职工管理规定穗劳险字1991第008号第七条病假建议书仅是医生对伤病职工病休期限提出建议，须经职工所在单位指定的行政部门或人员认可。但病假建议书一次或连续超过15天（含15天）的休假，必须经本单位劳动人事部门批准。各级劳动鉴会（小组，下同）或劳动人事部门有权向医疗单位提出复查，医疗单位应积极配合，实事求是地做出复查结论。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,小病（伤）大（长）养的人员 明确如何判断员工是否享有医疗期间的事实依据：如何判断病
21、假证明的真假；,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,关于职工病休管理问题的复函（穗劳函字1997237号） 首先应把好进人关，严格管理（了解其工作经历、年限）。其次应建立考勤及病假管理制度。可考虑凭病历或治疗、药品、检验费单据限制。再之要关爱与监控并举。广州市病假建议书发放和病休职工管理规定穗劳险字1991第008号,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,小病（伤）大（长）养的人员 明确“医疗期”的何种情形下，才应该启动医疗期；,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,广州市职工患病或非因工负伤医疗期管理实施办法（穗劳福字19985号）(四)在单位与职工签订
22、劳动合同后，职工连续停工治疗时间超过3天的，给予计算医疗期，从停工治疗的第一天开始累计。关于贯彻企业职工患病或非因工负伤医疗期规定的通知（劳部发1995236号）,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,一、关于医疗期的计算问题1.医疗期计算应从病休第一天开始，累计计算。如：应享受三个月医疗期的职工，如果从1995年3月5日起第一次病休，那么，该职工的医疗期应在3月5日至9月5日之间确定，在此期间累计病休三个月即视为医疗期满。其它依此类推。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,2.病休期间，公休、假日和法定节日包括在内。关于解答广州市职工患病或非因工负伤医疗期管理实施办
23、法有关问题的通知（穗劳福19993号）,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,一、对实施办法第三条中“需停止工作医疗”怎样掌握?答：职工患病或非因工负伤，必须是由于病情较严重，处于发展或不稳定状态，确需停止工作治疗且连续时间超过3天时才给予计算医疗期，并从停工治疗的第一天起开始累计。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,小病（伤）大（长）养的人员 明确医疗期限的计算方法及医疗期的周期累计办法企业职工患病或非因工负伤医疗期规定(劳部发1994479号),二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,明确医疗期如何终结及何种情形下，必需延长医疗期明确医疗期内，企业劳动
24、合同管理应遵循的原则（何种情形不允许解除/终止劳动合同）,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,消极怠工的工伤人员； 因工负伤，是员工在为企业提供劳动中受到的伤害，因此，企业应该对这些员工承担更多的责任和义务。因此，法律要求，对于因工部分丧失劳动能力的（5级、6级工伤）员工，劳动合同到期也不能终止。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,但是，根据2004年1月1日实施的工伤保险条例规定，7至10级工伤的员工劳动合同到期可以终止。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,企业规章制度范例：工伤假员工在工作中因工负伤，经县以上医院和有关部门认定，按工伤处理。工伤
25、假期间，本人的工资、各种政策性的补贴等的发放标准按照广东省工伤保险条例的有关规定执行；伤愈后，未经医院和有关部门确认为残废不能坚持工作，而拒不复工或不接受重新分配工作任务者，视情节轻重按事假或旷工处理。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,娇贵的“三期”人员（及未婚先孕）；中华人民共和国劳动合同法第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,女工未婚先育能享受产假待遇吗？问：最近，我的一位朋友未婚先育，可她向所在单位要求休假，单位却讲，休假可以，
26、但要扣除休假期间的工资。请问：未婚先育便不享受产假待遇吗？答：首先明确的告诉你，你朋友不能享受产假待遇。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,不依法解除劳动合同的人员； 什么情况下劳动合同属于违法解 除？不依照法律法规规定解除劳动合同，即为违法解除劳动合同。违法解除分实体、程序两种。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,实体即：违反劳动合同法规定的解除劳动合同条件和不得解除劳动合同条件而解除劳动合同；程序即：违反劳动合同法规定的解除劳动合同程序而解除劳动合同；,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,不依法解除劳动合同的人员；什么情况下劳动合同属于违法解除
27、？劳动合同法第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,第九十条劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,劳动合同到期终止不了（过期终止不了）的人员； 劳动合同法第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位
28、被依法宣告破产的；,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,劳动合同到期终止不了（过期终止不了）的人员； 第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害
29、作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,什么情况下劳动合同不得终止？中华人民共和国劳动合同法第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二
30、条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,什么情况下劳动合同属于违法终止？违反中华人民共和国劳动合同法第十四条、第四十四条、第四十五条规定终止劳动合同的均属违法终止。企业应特别注意：有固定期限劳动合同期满的终止，用人单位只有一次权利。劳动合同终止程序劳动合同法定（约定）终止条件出现，任何一方要求终止劳动合同，应向对方发出终止劳动合同通知；并按规定办理终止劳动合同手续：,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,关于加强劳动合同管理完善劳动合同制度的通知（劳部发1997106号）五、强化
31、劳动合同制度运行的日常管理工作。劳动合同期满前应当提前一个月向职工提出终止或续订劳动合同的书面意向，并及时办理有关手续。,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,劳动合同终止补偿永不满足的人员；（加班费、不定时工作制人员管理）建立健全加班管理制度 企业加班管理制度的建立和完善 避免加班工资争议的基本技巧,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,加班工资计算基数的处理准则明确加班工资争议处理的追溯时效，及明确加班工资举证责任的划分未足额支付加班工资而被迫解除劳动合同的最新解读,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,任何书面文字都不签收的人员员工违纪处理后的告知,二、企业依法医治“问题员工”的若干办法及预防措施,书面通知、挂号信、公告。劳动合同法最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）（法释20066号） 劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函（劳办发1995179号)（1995年7月31日）,
