1、125风险管理篇财务公司压力测试探讨万俊文作为一个通俗的金融术语，压力测试用来描述金融机构测量对其异常但是可能发生的事件的潜在脆弱性的各种技术，这一术语涵盖了敏感性分析、情景分析、极端价值理论和最大损失理论等内容。本文试图通过对目前比较常用的敏感性分析和情景分析等压力测试技术的介绍，探讨财务公司进行压力测试的可行性。作为对金融稳健指标（如CAMEL）中风险度量工具（VAR）的重要补充，压力测试是金融机构评估财务实力和风险管理的强有力的工具，用于测量某些小概率事件对经营和资产组合可能造成的影响。当前，发达国家的监管当局都要求金融机构年度报告中应加入压力测试分析，使股东及其他社会各界对其未来发展、
2、前景及风险有更深层次的认识，以达到信息透明化及公开化的目的。国际货币基金组织和世界银行于1999年5月联合推出“金融部门评估规划（FSAP）”，以此加强对成员国金融部门脆弱性的评估和监测，减少危机发生的可能性，其中压力测试是整个FSAP评估的一个组成部门。中国银监会响应这一于2001年3月开始推广的项目，于2003年9月开始组织对各商业银行的评估工作。各行相应成立本行内的银行压力测试工作小组，按照要求开展四个课题的压力测试，即利率、汇率、不良贷款损失的变动对资本金和盈利的影响，以及准备金率调整对流动性的影响。压力测试结束后，各行撰写压力测试报告，内容包括测试目的、方法、数据口径和来源、结果、原
3、因、对策和对抗风险能力的评估等。2007年3月，中国银监会上海监管局要求上海各财务公司至少每半年对信用、市场、操作、合规等风险进行整体评估，并向董事会报告，压力测试就是其中一项必备内容。因此，积极探讨适合财务公司实际的压力测试方法，并制定应急预案，保证持续稳健经营，是十分必要的。一、压力测试的方法目前常用的压力测试包括敏感性分析和情景分析两种方法。（一）敏感性分析敏感性分析用于测试单一风险因素或少数几项关系密切的风险因素的假设变动对金融机构经营和风险承受能力的影响。其最简单直接的形式是观察当风险参数瞬间变化一个单位量如10的下跌或50个基点的上涨情况下机构资产组合市场价值的变动。敏感性测试仅需
4、指定风险参数变化，而无需确定冲击的来源，因此使用简单快速，而且经常是即时的测试。敏感性分析因其快速简单的特点而被广泛应用于交易前台和业务部门层面，一些机构风险管理者也用它来计算市场环126风险管理篇境变化对机构冲击的最初近似值。对于财务公司来说，进行敏感性分析可以选择如下风险参数：如现有资产规模保持不变，提足拨备后资本充足率情况，准备金缺口是多少？或者不良贷款率占比上升13再提足准备金后，资本充足率变化情况、准备金缺口以及相应的对策，利率变化（存款、贷款利率分别变动）对资本金、收益的影响；央行上调准备金对流动性的影响等等。（二）情景分析情景分析是一种多因素分析，即测试多种风险因素均发生变化的情
5、景下，金融机构的资产组合价值变动情况。情景分为历史情境和假定情景两种，历史情境依赖于过去经历过的重大市场事件，而假定情景是假设还没有发生的重大市场事件。历史情境分析实际上是利用特定历史事件中所发生的冲击结构测试类似事件发生时，市场风险因素在某一天或某一阶段的历史变化将导致金融机构目前持有的资产组合市场价值的变化，其优点是测试结果的可信度高，因为市场风险因素结构的改变是历史事实而不是武断的假定。同时，其测试结果也直观易懂。诸如“如果亚洲金融危机重演，本公司将损失X万元”的描述就让人很容易理解。然而，金融市场的冲击结构可能会发生变化，且考察期公司的资产组合中可能包括历史事件发生时尚未出现的创新品种
6、，历史情景分析的参考价值难免受到影响。假定情景分析则通过对机构资产配置和外部市场的分析，以及对历史经验的借鉴，预测发生概率极小的压力事件，据此构造冲击结构进行测试。假定情景与机构独特的风险特性更加匹配，能够使风险管理者对未来的风险关注胜于对历史事件的考量，但需要大量资源投入并涉及相当多的人为判断。因此，一些机构往往邀请资深经理、营销人员和经济学家来共同讨论假定情景设置以保证其有效性。实践中，大多数金融机构都同时使用历史情景和假定情景进行分析，如采用过去的市场波动数据作为参考但又不必然与某一特定历史事件相联系的假定情景，因为对历史事件的使用有助于校准价格变化的幅度和其它难以设定的参数（如对市场流
7、动性的影响）。同时，风险管理者需要在客观性和可操作性之间寻求平衡，因为情景表达得越清楚客观，内容可能会越复杂和难于理解。显然，敏感性分析反映了具体风险因素对某个组合或业务部门的影响，情景分析则评估压力测试包含的所有风险因素出现变动造成的影响，因此金融机构更多地采用情景分析得出其整体的压力测试结果。在国外，大多数敏感性和历史情景压力测试至少一个月进行一次，而假定情景测试一般是三个月甚至更长时间一次，较低的频率反映了假定情景构造更加复杂化的特点，而且其修改频率也相对较高，一般每六到十二个月就要修改一次。周期性压力测试结果所构成的时间序列是提供给财务公司压力测试探讨127风险管理篇机构管理层风险信息
8、的关键组成部分。一方面，它揭示了机构风险头寸的变化过程；另一方面，它能够帮助确定机构主要风险头寸的性质变化。二、压力测试的程序金融机构进行压力测试的一般程序为：（一）分析业务组合性质及外部环境特点，掌握风险暴露情况；（二）明确测试目的，并结合机构的风险管理水平、数据占有情况选择测试方法；（三）制定适合机构情况的测试计划，明确压力事件、责任分配、进度安排和测试次数等内容；（四）构造分析框架或模型；（五）收集数据；（六）在模型中输入数据进行测试，分析测试结果，重点研究每一种冲击对机构产生不利影响的原因，找出较易受影响的环节及潜在风险，提出资产配置优化方案和应急预案；（七）向董事会或高级管理层会包压
9、力测试结果。三、对财务公司压力事件的探讨构造压力事件，进而设定压力测试风险参数是金融机构进行压力测试的关键环节。我们可以根据历史情景分析（如19921995年间，我国通货膨胀率最高达到20）和假定情景分析（如近期市场预期人民币对美元升值5，有的预期升值10）两种方法设定财务公司的压力测试参数，构造如下压力测试参数表：冲击来源受压项目压力情况轻微中度严重宏观经济指标GDP -3% -5% -10%通货膨胀率5% 10% 20%上证指数-10% -20% -40%中房指数-15-30-50%128风险管理篇信贷资产质量不良贷款率+5% +10% +20%专项准备金+5% +10% +20%呆帐核销
10、+5% +10% +20%利率变动平均存款利率+0.5% +1% +1.5%平均贷款利率-1% -1.5% -2%Shibor +0.5% +1% +1.5%流动性存款准备金率+1% +2% +3%盈利能力净利息收入-10% -20% -30%非利息收入-155 -30-50上述参数表中列举了轻微、中度、严重三种受压情况，其对应的参数水平设定应视危机对公司的影响、公司的危机处理经验和风险管理手段以及最近的市场走势而定，也就是说，不同的金融机构、同一机构在不同时期的受压性质对应参数水平并非一成不变的。对于财务公司来说，压力测试主要应考虑以下压力事件：（一）本地经济衰退：估计某些宏观经济变量如国内
11、生产总值下降或停滞对公司资产质量、盈利水平及资本充足率的影响。（二）产业政策限制：由于财务公司依附于企业集团，而后者具有明显的行业属性，故财务公司的客户往往集中于某一个行业，如该行业面临国家限制发展的可能，就必须估计产业限制政策带来的不利影响。（三）房地产市场不景气：估计物业价格下跌对抵押品的保障程度和相关拨备的影响。（四）贷款转移：测试贷款质量恶化对盈利性和资本充足率的影响，即按一定比例将五级分类中前四类贷款顺次调低一个级别所产生的冲击。（五）主要借款人和交易对手倒闭：评估公司主要业务中交易量占据前列的借款人和对手倒闭对公司盈利性和资本充足率带来的不利影响。本文获财务公司2007年度风险控制
12、主题征文活动三等奖财务公司压力测试探讨129风险管理篇财务公司合规风险管理浅析李 珂随着国有商业银行的逐步改制上市，股份制银行的快速发展，以及外资金融机构的不断涌入，财务公司正面临着激烈的市场竞争，生存和发展受到了严峻的考验。市场经济条件下，金融机构的核心竞争力是风险管理能力，能否妥善管理风险，在一定程度上将决定金融机构的生死，就当前金融形势和金融政策出台的重点来看，合规风险管理将成为今后一段时期金融机构风险管理的重中之重。因此，研究财务公司的合规风险管理问题，提高其合规风险管理的能力，通过企业文化的建设使之成为一种常态，对于财务公司的持续稳定发展具有十分重要的意义。一、 合规风险管理的起源和
13、内涵合规风险管理最早在1998年由巴塞尔银行监管委员会倡导；2005年4月，巴塞尔银行监管委员会出台了银行合规和合规部门，提出了合规管理十项原则，向各国银行业金融机构及其监管当局推荐有效管理合规风险的最佳做法；2006年10月，中国银监会发布了商业银行合规风险管理指引（财务公司参照执行），进一步指导和规范银行业的合规风险管理工作。根据上述政策文件的定义，合规风险管理就是指金融机构通过建立一套有效的合规风险管理机制，来有效识别、监测、评估、报告合规风险，持续修订合规管理制度，主动采取各项纠正措施和适当的惩戒措施，主动避免违规事件发生，持续管理合规风险的动态过程。从合规的着力点来看，合规风险管理包
14、含两方面的含义：一是制度合规，即金融机构的内部管理制度应当符合法律法规、监管规定、规则以及自律性组织制定的准则；二是操作合规，即金融机构的所有经营管理活动应当将前述规定及内部管理制度落到实处，得到实际执行，以防范可能出现的法律制裁或监管处罚、重大财务损失或声誉损失。合规风险管理是金融机构生存和发展必须首先面对的一个原则问题，加强合规建设，建立和完善合规管理工作体制、机制，对于金融机构市场化改革具有深远的影响和意义，实施合规风险管理已成为金融机构的必然选择。二、财务公司实施合规风险管理的必要性就中国金融业的实际情况来看，监管机构已逐步放弃严格合规监管的做法，抛弃“事必躬亲”的合规监管原则，转向以
15、“风险监管”作为重点，监管机构将更多的精力放在监管金融机构的内控制度及其执行情况上，通过监控金融系统的稳定性和好的金融机构的最佳做法，代替原有严格的合规监管,合规管理出现内部化趋势。随着监管思路的转变，金融机构也必须转变观念，认识到合规是金融业内部的一项核心风险管理活动，合规风险管理的过程，正是构建金融业有效的130风险管理篇内部控制机制的基础和核心。在这一大的背景下，财务公司作为我国金融体系内重要的一员，实施合规风险管理是十分必要的：首先，通过加强合规风险管理，实行主动合规，财务公司可以与监管机构实现更为有效的互动，在申请开办新业务的过程中做到主动满足相关监管要求、缩短申办新业务的周期，获得
16、竞争优势。其次，合规风险管理能为财务公司创造价值，这主要表现在如下方面：一是降低因遭受监管处罚和行政诉讼而导致财务损失的可能性；二是由于提升了声誉，使得公司在业务拓展和业务核准上获得好处；三是声誉的提升增加了公司的无形资产，带来融资成本的降低；四是为财务公司吸引来更多优质的优质客户，提高财务公司的获利能力。总之，合规与财务公司的成本与风险控制、资本回报等经营的核心要素具有正相关的关系，实施合规风险管理能为财务公司创造实实在在的价值。再次，从目前中国市场经济逐步完善的历程来看，不仅仅是金融机构需要做到合规管理，各个参与市场经济的企业都要做到合规管理。从这个角度看，财务公司合规风险管理集团合规管理
17、的重要一环，是关系集团长远发展的重要环节。最后，从目前金融机构的发展来看，合规管理已成为金融界的通用语言，一个不合规管理的金融机构会很快被市场所抛弃。财务公司虽然目前的客户范围还仅限于集团内的成员单位，但仍然面临同国内、国际上各类商业银行和投资银行的竞争，因此加强合规风险管理不仅是财务公司自身运行机制的内在要求，也是今后参与国内、国际竞争的重要基石。三、合规风险管理企业文化建设合规风险管理已成为金融机构的必然选择，在这种大背景下，作为非银行金融机构的财务公司，也必须确保经营活动的合规性，加强合规风险管理，构建有财务公司特色的合规风险管理体系。同时，通过合规风险管理体系的建立，使员工养成按制度办
18、事的良好习惯，让“合规优先”的原则在各级领导和员工脑海中根深蒂固，要“人人合规”、“主动合规”，使合规意识贯穿在所有员工的行为中，成为一种自觉和必然的行为准则，形成健康的合规企业文化。企业文化的建设即是制度建设的深入，同时又是进一步制度建设的基础，正确处理好两者之间的关系，并使之互相促进共同发展是一项艰巨而又重要的工作。一方面，作为合规风险管理来讲，2007年以来，财务公司已经对相关制度进行了梳理，重新修订，使之更加符合目前相关政策的要求，更加完善。同时，在制度合规的基础上，公司领导于近期发起了风险合规主题月的企业文化建设活动，实际上就是对前期制度建设的深入，通过对每财务公司合规风险管理浅析1
19、31风险管理篇一个员工的风险合规教育，达到“人人合规，事事合规”的目的，将合规落实到业务操作的每一点上。另一方面，从目前宏观经济发展的态势来看，监管将成为今后一段时期中国经济的主题词，财务公司的合规风险管理建设仍然任重而道远。随着金融形势的不断转变，新的监管政策的陆续出台，如何适应好新的形势，发挥员工的主观能动性，在合规风险管理企业文化建设不断完善的基础上，反过来又推动公司相关制度的进一步建设，也是一个非常重要的课题。因此，本次合规企业文化建设仅仅是财务公司合规管理道路上的一小步，更为重要的是要将合规管理建设变成一种常态，使合规管理的观念深入人心，通过制度建设与观念建设的互动，形成良性循环。只
20、有这样，才能推动我司合规风险管理的不断前进；只有这样，财务公司才能在市场经济的竞争中处于不败境地。本文发表于中国财务公司2007年第五期132风险管理篇浅议金融会计风险徐晓芸金融会计具有核算和经营管理两项主要功能，一方面直接负责财务管理、损益计算和经济核算；另一方面通过反映情况、提供信息、分析预测来实现计划管理、资金管理，对整个公司业务经营进行控制和调节。因此在分析会计风险时，我们应将重点放在如何强化金融会计职能方面，也就是在分析金融会计风险类型和我国银行业会计风险现状、原因及控制时，界定在会计职能的发挥上面。一、金融会计风险存在八种类型（一）信息失真风险银行业的一切业务活动都要通过会计信息进
21、行反映，为维护自身利益不少银行违反金融政策和上级行有关要求，在会计信息处理上大做文章。致使会计部门提供的信息资料不真实、不充分，真账假表、假账假表、任意调整收支科目等现象事实上掩盖了信贷资产的质量和风险，影响对公司经营状况的客观评价进而带来更大的风险。（二）监督乏力风险虽说我国人民银行法、商业银行法均要求银行业必须依法经营，但在不正当利益的驱动下，发放绕规模贷款、违章拆借、账外投资、私设小金库、越权承兑、贴现银行汇票等违规情况屡禁不止，这其中一个很重要的原因就是会计核算监督检查不力、会计惩罚制度未跟上，从而变相地助长了违规经营情况的蔓延，加大了经营风险。（三）财务成本风险存款对于增强银行业资金
22、的实力及盈利能力的增长无疑是必需的，但需要注意的是存款既是立行之本，也是支出大户。不顾效益擅自或变相提高存款利率，不计算资金成本，不搞盈亏临界点分析等非正常现象，加大了财务风险。同时筹集来的资金如果运用不充分，造成资金在内部积压和闲置，无效益资产的增加也会直接影响银行业损益风险。（四）操作管理风险这类风险是指在银行业组织内，由于会计操作上的失误带来的风险。主要包括：出纳、会计或经办员责任心不强和法制观念淡薄而造成的财产损失。银行会计作为一项专业性较强而风险性又大的部门会计，面对大量结算票据、现金资产，以至印章、重要空白凭证、有价单证等，一旦发生工作疏漏和制度不健全造成的资产损失是巨大的，同时还
23、会造成信誉受损。133风险管理篇（五）支付结算风险会计结算制度通过几十年的理论研究和业务实践已经形成比较完善的体系，票据法、支付结算办法等的颁布为加强银行业内部控制和管理发挥了很好的作用。但在实际工作中，有许多细节问题尚待进一步完善，特别是大额资金的支付是结算管理中的一个薄弱环节。由于基层会计人员业务知识和风险防范意识的缺乏，可能会出现对大额支付审核不严，产生支付结算风险。（六）金融案件风险目前社会上一些不法分子将金融机构作为目标，金融案件居高不下、手段花样层出不穷，无论是假票据、金融欺诈还是内部人员监守自盗、索贿受贿，任何一个案件必然会多少涉及作为整个经营核算部门的会计部门，一旦会计部门放松
24、管制、降低核算水平，那就会为罪犯作案客观上开了绿灯，加大了经营风险。（七）误导决策风险会计部门未能充分发挥会计管理职能，未能及时向领导层提供决策需要的反馈信息，甚至未能通过核算分析及时发现工作中存在的问题，使得领导层决策失误，这是会计人员的失职。目前，会计部门普遍没有制定风险量化监测指标体系，参与决策职能形同虚设，无助于决策的科学化、周密化，一旦决策失误损失无法弥补。（八）会计创新风险无论是从市场竞争的需要、金融国际化趋势的需要、摆脱当前困境的需要还是从银行业所经营的货币和信用实质内容上来看，都必须创新。从会计的角度，会计创新也是必须的。特别是在财务管理方面，待挖掘的领域尚大。但如果不顾及适应
25、这种开拓性行为的良好的内外部环境，盲目照搬先进经验，就会造成先进的管理经验和落后的经管水平、客观条件相违背的情况。二、会计风险与信贷资产风险的关系（一）会计风险直接产生信贷资产风险首先，如果会计在金融业务核算、经营、管理中出错以至于在提供决策依据时发生严重误导，在存在会计风险的同时，决策上失误也必然带来信贷资产风险；其次，会计信息系统失灵，必然会导致对金融业存在的信贷资产风险心中无“度”，没有一套完整的使会计风险与信贷资产风险充分结合的风险监测指标系统、不能采取有针对性的措施加以改善，使金融风险日趋严重。（二）信贷资产风险反过来导致会计风险资产质量差、利息回收率低，为追求利润目标和眼前利益，必
26、然存在人为调节各类报表，甚134风险管理篇至采取种种手段虚增存款、利润、压缩逾期贷款比例，通过拆出资金、内部往来等科目超规模发放贷款等现象，促使会计风险更为加剧，核算质量难以保证。（三）二者相互影响加大金融风险会计风险与信贷资产风险二者产生后又互相影响、相互作用，共同增加了金融风险。所以在银行业务经营中，要充分认识两种风险的互动作用，在管理和控制金融风险时，必须二者并重、不能顾此失彼。三、金融会计风险产生的原因（一）外部政策环境首先，一九九三年的财会制度改革在我国确立了权责发生制的会计原则，权责发生制将会计谨慎性原则贯穿于业务发展的始终，不采用会计谨慎原则来指导银行经营行为，小则事关金融业自身
27、的厉害得失，大则事关整个金融业的安危和整个社会经济的稳定与否。经济规律是不以人们的意志为转移的，亚洲金融危机从自身的角度来说就是脱离会计谨慎性原则而导致的泡沫经济造成的，只重视权责发生制而忽略谨慎性原则对防范经营风险极为不利，甚至直接导致风险；其次，监管当局对金融机构监管的监管力度有待加强，监管措施尚未渗透到银行业的各个业务环节，因而很难在风险处于萌芽状态时进行有效的防范和控制；第三，对金融会计在金融机构中的作用未引起足够重视，管理制度的滞后，直接制约着会计职能的发挥，会计应不仅限于记账、算账、报账，更要发挥事前预测、事中参与决策、事后分析评价的管理功能。（二）内部管理水平长期以来，由于受传统
28、经济体制和会计观念的束缚，会计理论陈旧、人员素质低，核算手段落后，严重地影响了银行业会计职能的有效发挥。现有的银行会计基本上都是按照金融企业会计准则的要求对银行的经营活动进行反映和核算，提供的会计信息较笼统，同时信息可加工性差，不能满足风险管理对信息复杂多变的要求，会计信息质量不高。这表面上是由于目前的会计报表体系造成的，但更深层次的原因是由目前银行会计的服务目的决定的，目前银行会计的服务主要是外向的，侧重于对外界提供各种信息，对内会计特别是管理会计重视不够，信息质量不高。除此之外内控制度不健全或者说缺乏行之有效的稽查机制也是金融会计风险时有发生的重要因素之一。同时在会计监管上，平时我们过于注
29、重存款计划、贷款计划而忽略了成本计划，导致了银行会计活动中风险的产生。四、从宏观、微观两个方面来规避会计风险从宏观的角度来看，在充分了解会计风险成因的基础上，要采取正确的政策措施。其指导方针是：遵循实事求是、客观公正的原则，依据两制、两则及相关的法律法规，从自身人手，在强浅议金融会计风险135风险管理篇化风险意识、加强职业道德观念、提高自身业务素质的前提下，进一步提高会计核算水平和管理水平，建立科学的风险预警机制和风险防范约束机制，适量适度开展会计创新，督促金融机构强化内部控制，提高会计自身调节适应能力，防范化解金融会计风险、进而化解金融风险以促进国民经济和社会的稳定发展。简言之，就是依法监督
30、、强化意识、提高素质、引导发展。从微观的角度来看，要防范金融会计风险必须注意以下几个方面：（一）强化内控制度，实行集中核算有效的内部控制实际上是金融机构从决策实施到管理、监督的一个完善的运行机制。其中独立的会计及核算体制是其基本要求之一。金融会计人员业务上只接受会计主管的领导，会计人员进行账务处理的唯一依据是有效的会计凭征。推行统一的核算软件，实行账务集中核算，实行业务处理和会计处理的分离会计资产负债表、财务报表由系统自动生成汇总上报，其他有关会计信息报表应当由会计人员独立编制，任何人不得任意调整。这样才有利于防止和杜绝“三假”的产生，提高会计信息的真实性，才能有效控制人为调表而造成的会计信息
31、失真现象。（二）重视会计分析，建立预警机制报表反映的是过去的经营状况，但了解过去不是报表使用者的最终目的，报表的真正使用价值是通过对报表的分析来发现问题、解决问题、预测前景，帮助领导层了解过去、规划未来。会计分析从内容上讲包括资产负债表分析、财务分析两部分，从形式上讲包括常规分析和专项分析两大类，只有加强会计分析，才能在充分了解存在问题的基础上，面对未来的变化作出有针对性的反映。才能帮助企业建立会计风险预警机制，优化控制、提高规划决策能力，发挥会计职能作用。（三）加强现金管理，提高支付水平会计部门对企业使用现金要严格审查，明确授权制度，除工资性支出外、大额现金支付会计部门都要建立台账，逐笔登记
32、，公司卡必须服从现金管理规定，一律不得支付现金，严禁将公款转入个人信用卡。（四）广泛运用微机，推行责任会计我们认为推行责任会计是防范金融会计风险的有效手段，因为责任中心的划分符合风险控制的分散化原则，同时责、权、利在小范围内的充分结合也有助于及时发现存在问题，也有助于解决问题，但责任中心所产生的大量凭证、报表如果没有计算机的协助，现有的会计人员无法在日常核算工作中兼顾责任会计工作。所以，要提供及时有效、全面、完整的会计信息，就必须建立现代化的电算化会计核算系统，而且银行会计的电算化系统要由业务数据处理系统向业务处理与管理型、决策型系统并重的系统发展，通过电算化会计核算系统的开发和运用，完善现有
33、的银行会计管理核算体系，促进核算水平和会计核算质量的提高。136风险管理篇（六）加强职业培训，保证上岗水平会计工作人员的业务素质是保证银行业提高服务质量、防范金融会计风险的一项重要措施。不间断地进行业务培训、对岗位工作人员进行考核客观上帮助会计人员全面了解会计基础知识，端正了学习风气，增长了业务知识水平。同时也强化了竞争观念，提高了业务素质和适应银行业现代管理会计职能需要的自我调节能力并且还要加强计算机的培训，培养一批既懂会计又懂管理，既熟悉业务又熟悉电脑的会计人员，不断提高会计人员工作水平，增强风险防范能力。本文获财务公司2007年度风险控制主题征文活动一等奖浅议金融会计风险137风险管理篇
34、关于防范抵质押贷款法律风险的探讨王 蔚随着目前市场上金融地产行业的增长，以土地、股权作为抵质押向银行申请贷款的业务发展迅速，为规范此类业务的操作，防范相应的法律风险，我司针对土地储备中心储备土地抵押贷款及股权质押贷款的相关问题征询了有关法律人士和商业银行，进行了如下总结。一、土地储备中心能否以储备土地为自己借款设定贷款抵押近一时期，市场存在土地中心能否以储备土地为自己借款设定抵押问题。我们认为，如果土地储备中心具备企业或事业单位法人资格并对储备土地拥有土地使用权，可以以该储备土地为其借款设定抵押担保。但实践中，各地土地储备制度关于土地储备中心法律地位及储备土地的权利归属的规定并不相同，有些城市
35、的土地储备中心不具备事业单位法人资格或其对储备土地没有土地使用权。因此，接受土地储备中心以储备土地设定贷款抵押，应着重审核当地土地储备中心的法律地位及储备土地的权利归属：（一）土地储备中心应具备企业或事业单位法人资格实践中，各地土地储备中心的法律性质并不一致，有的属于事业单位法人，有的属于企业法人，但也有的地方土地储备中心未能领取法人证书，或者只是政府的内部机构。不具备企业或事业单位法人资格，此类土地储备中心不仅不能以储备土地设定抵押，也不能向银行申请商业贷款。（二）土地储备中心对用于设定抵押的储备土地应享有土地使用权根据我国担保法，抵押人以土地使用权设定抵押应对该土地依法享有处分权。土地储备
36、中心只能以其享有土地使用权的储备土地设定抵押。但实践中不少土地储备中心对储备土地并不享有使用权，该类土地不能由土地储备中心设定抵押权。此外，实践中还有的地方政府规定土地储备中心可以享有“储备土地整治权”。“储备土地整治权”是指经政府批准设立的土地储备整治机构经土地行政主管部门授权，根据国有土地供给计划、控制性详细规划与土地管理实际，对国有土地进行场地平整、道路铺设、供水、供电、供气等基础设施建设，将其变为可供建造房屋和各类设施的建设用地的权利。该“土地储备整治权”实际是土地储备整治机构基于地方政府的委托享有的对储备土地进行前期开发的权利，但储备土地的所有权及使用权仍然属于国家，土地储备整治机构
37、的土地储备整治权属不仅不具有可转让交易的特征，而且没有经济价值，不能通过拍卖或变卖的方式处置变现。因此，此种“土地储138风险管理篇备整治权”不能用于质押。二、以股权设定质押应注意的问题（一）以有限责任公司股权设定质押应注意哪些问题?我国担保法第78条规定：“以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的规定”。我国公司法关于有限责任公司股权转让的规定根据受让主体的不同区别为自由转让和有条件转让，即股东之间可以自由转让，但向股东以外的人转让则需全体股东过半数以上同意。因此，有限责任公司股东以公司股权向银行质押应取得全体股东过半数同意。根据我国担保法第78条，有限责任公司股权质押合同自股份出质
38、记载于股东名册之日起生效 ，因此，在公司股东名册上作质押记载是不可或缺的程序。（二）以股份有限公司股权设定质押应注意哪些问题?担保法司法解释第103条规定：“以股份有限公司的股份出质的，适用中华人民共和国公司法有关股份转让的规定”。根据我国公司法，股份有限公司发起人持有的本公司的股份自公司设立之日起三年内不得转让；股份有限公司董事、监事、经理在任职期间所持有的本公司股份不得转让；国家授权投资的机构持有的股份转让需经有关部门批准。以股份有限公司股份质押也应遵守以上规定。股份有限公司股份质押的登记因公司股票是否上市流通而有不同，即以上市公司的股份出质的，质押合同需向证券登记机构办理出质登记，质押合
39、同自登记之日起生效；以非上市公司的股份出质的，需将质押事项记载于股东名册，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。（三）以外商投资企业股权质押应注意什么问题?根据外商投资企业投资者股权变更的若干规定，外商投资企业投资者以其在外商投资企业拥有的股权设定质押需符合以下条件：(1)必须经其他各方投资者同意(规定第6条)。(2)投资者不得质押未付出资部分的股权，即投资者用于出质的股份必须是已经实际缴付出资的(规定第6条)。由于我国外商投资企业法允许外商投资企业的投资者在企业成立后按照合同约定或法律规定或核准的期限缴付出资，所以在外商投资企业中，投资者取得的股权可能并未实际缴付出资。(3)除非外方投资者以其全部股权向中国投资者设立质押，外方投资者以股权出质的结果不能导致外方投资者的比例低于企业注册资本的25%(规定第6条)。银行接受外商投资企业股权质押时需审查是否符合上述出质条件。在符合前述条件的前提下，股权质押尚需经审批机关批准，并在获得审批机关批准后30日内持有关批复文件向原登记机关办理备案。根据该规定，未按规定办理审批和备案的，质押合同无效。尽管合同法规定了作为合同生效要件的审批登记程序应由法律或行政法规予以规定，为免引起纠纷和争议，银行在接受外商投资企业股权质押应遵照以上规定办理。本文获财务公司2007年度风险控制主题征文活动三等奖关于防范抵质押贷款法律风险的探讨
