1、企业改制并在创业板上市,主讲人：广大律师事务所 合伙人 陈长洁,电话：（020）87322666 传真： （020）87322666 网站： ,目录,企业为什么要上市,创业板上市主要法规,2,创业板上市流程,3,创业板定位、与主板比较、核心特征,4,1,5,上市前引进投资者要点,上市常见法律问题,6,7,案例分析,广大律师事务所简介,8,企业为什么要上市,1、低成本融资 企业上市成功，首先可以直接获得一大笔资金（无须付息、无须偿还），是企业摆脱资金困境最有效的手段；其次，上市后可以大大增加金融机构对企业的信任，使企业更容易获得银行贷款。 更为重要的是，企业一旦迈入资本市场，就可以通过增发、配股
2、、非公开发行、发行可转债等一系列方式，持续融资，做大做强。 案例：苏宁电器2004年7月在中小板上市时，首次募集资金实际上仅4.08亿；上市后，2006年再融资12亿元，2008年再融资24.3亿元，目前又公告准备再融资28亿元。据此计算，苏宁电器三次再融资金额达到64亿元，是首次融资的16倍。,企业为什么要上市,2、财富增值 企业上市后，企业的价值依据股票挂牌价计算。我国中小板的市盈率最低时都有25倍左右，最高峰达到80多倍，成长性非常好的企业甚至可达上百倍。假设一家高成长企业以市盈率40倍估值，则净利润达到5000万企业价值可达到20亿。 案例：九阳股份2006年净利润4000多万，200
3、7年净利润暴增至3亿多，公司随即上市，2008年5月上市首日市值即达到120多亿元，除公司几位创业元老财富大幅增值外，16位公司高管及研究骨干人均身价达到9000多万。,企业为什么要上市,3、树立品牌形象、拓展市场 案例：苏宁电器、九阳股份苏宁电器和九阳股份在中小板上市，是实现其跨越式发展最关键的一步。苏宁电器上市时市值仅15亿（按首次发行价16.33元计算），经过5年的发展，目前公司总市值720亿。4、利用上市公司的平台，实施并购战略 一家上市的企业可以通过发行股票（而不是支付现金）来进行合并及收购其它企业，以达到扩展企业规模的目的，甚至借助资本的力量实现“蛇吞象”。,企业为什么要上市,5、
4、增加股东个人资产的流动性 当企业上市满一定年限（控股股东锁定三年、其他股东锁定一年），股东持有的股票可自由流通，增加个人资产的流通性。6、吸引优先人才加盟，实施股权激励 利用上市公司的平台，在制度上可以更好地实施股权激励。股票期权是一种吸引人才、留住人才的良好方法，员工藉此可分享企业不断成长的成果。7、优化公司治理结构，提高管理水平，降低经营风险,创业板上市主要法规,法律：公司法、证券法 行政法规：股票发行与交易管理暂行条例 部门规章及规范性文件： 中国证监会首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法（简称“创业板上市办法”）等有关公开发行、上市、信息披露等规章与政策 公开发行证券的公司信息披
5、露内容与格式准则第号首次公开发行股票并在创业板上市申请文件（征求意见稿） 国资委、商务部、国土资源部、工商总局、税务总局、环保总局等相关规章及规范性文件 深圳证券交易所创业板股票上市规则及配套规定,创业板上市流程,股份制改造,引进战略投资者或私募股权基金,尽职调查与上市前重组,2-3个月,1个月,1-2个月,视具体情况而定 也可在改制后进行,文件申报与审核,3-6个月,1个月左右,辅导与文件制作,发行及上市,创业板基本定位,创业板基本定位,1、较高成长性 国家推出创业板的目的之一，就是为了促进自主创新企业及其他成长型创业企业的发展。 创业板上市办法要求：发行人最近两年连续盈利，最近两年净利润累
6、计不少于一千万元，且持续增长；或者最近一年盈利，且净利润不少于五百万元，最近一年营业收入不少于五千万元，最近两年营业收入增长率均不低于百分之三十。净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据。 要求保荐人对发行人的成长性进行尽职调查和审慎判断并出具专项意见。发行人为自主创新企业的，保荐人还应当在专项意见中说明发行人的自主创新能力。,创业板基本定位,2、一定的盈利能力3、一定的资产规模 最近一期末净资产不少于两千万元，且不存在未弥补亏损。 发行后股本总额不少于三千万元。4、一定的存续年限 发行人是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司能力。,主板与创业板上市比较,主板与创业板上市比较,主板与创
7、业板上市比较,主板与创业板上市比较,主板与创业板上市比较,总结：创业板核心特征,高风险 高回报,严格 中介 责任,成长性与创新能力,加强 控制 监管,4大核心特征,总结：创业板核心特征,成长性 与创新 能力,高科技:企业拥有自主知识产权,高成长:30%以上的增长,新农业:具有农业产业化特征；提高农民就业、收入的,新服务:金融中介 、物流、地产中介、文化旅游等,新能源:可再生能源的开发利用，资源的综合利用,新经济:互联网与传统经济结合、移动通讯 、生物医药等,新材料:提高资源利用效率的材料，高分子材料等,新商业模式:连锁经营、基于互联网的商业模式等,总结：创业板核心特征,对象:发行人及其控股股东
8、、实际控制人,控股股东、实际控制人应当对招股 说明书出具确认意见，并签名、盖章,加强 控制 监管,最近3年不存在损害投资者合法权益 和社会公共利益的重大违法行为,最近3年内不存在未经法定机关核准， 擅自公开或者变相公开发行证券的情 形，或者有关违法行为虽然发生在三 年前，但目前仍处于持续状态的情形。,控股股东、实际控制人应当在上市前 签署声明及承诺书，报交易所和公司 董事会备案,总结：创业板核心特征,严格 中介 责任,保荐人对发行人的成长性进行尽职 调查和审慎判断并出具专项意见,发行人为自主创新企业的，保荐人还 应当在专项意见中说明发行人的自主 创新能力,通过延长持续督导期一年，强化保 荐机构
9、及保荐代表人责任,负责定期报告审计的注册会计师，不得因任何 利害关系影响其客观、公正的立场或者出具不 当、不实的审计报告,总结：创业板核心特征,高风险 高回报,业绩不稳定,经营风险高,退市风险,投资者准入制度,招股说明书风险提示,上市前引进投资者要点,1,引入投资者的方式,3,引入投资者的时机,2,投资者的选择,增资 股权转让 增资+股权转让,外资 国有 民企、个人 信托基金 有限合伙制基金,最近一年内发行人的股东结构未发生较大变化 锁定期的规定,上市前引进投资者要点,如采取增资的方式，老股东不取得收益，新股东的投资款全部进入公司（按增资协议的约定部分进入注册资本，剩余部分进入资本公积），从而
10、补充公司流动资金。 在老股东为国资的情况下，采取增资方式可避开国有产权转让的繁琐程序，使引资程序相对简化。,股权转让,引入投资者的方式,考虑因素：股本结构、引资程序、资产负债率（过高？过低？）、税务成本,上市前引进投资者要点,投资者的选择,2,外资,上市前引进投资者要点,投资者的选择,2,国有,民企个人,决策程序快捷 对企业上市的作用取决于投资方实力和资源,上市前引进投资者要点,投资者的选择,2,根据中国证监会发行审核的实践经验，信托式股权投资基金如成为发行人的股东，中国证监会认为信托缺乏有效登记制度，信托公司治理不够透明，难以确认实际股东，且信托PE与所投资的企业可能存在的关联交易将损害投资
11、者利益。因此信托式PE持股，目前可能会成为上市障碍（信托公司以自有资金入资除外）。,虽然根据新合伙企业法国内已出现很多有限合伙制基金，但由于证券法明确规定开立证券账户的主体必须是自然人或法人，而有限合伙企业不具备法人资格。因此，有限合伙制基金如成为发行人的股东，目前仍会对上市构成不利影响（中国证监会正在研究解决这一问题，但目前尚未出台明确方案）。因此，建议拟上市公司引资的对象也不宜为有限合伙制基金。,信托基金,有限合伙制基金,上市前引进投资者要点,引入投资者的时机,3,最近一年内发行人的股东结构未发生较大变化,创业板上市办法虽未对发行前的股权变动比例做出限制，目前中国证监会在发行审核时，对于业
12、绩是否可以连续计算，仍然会考虑该办法施行前的股票发行审核标准备忘录第15号关于最近三年内连续盈利及业绩连续计算问题的审核指引（目前已废止）第三条的标准，即：最近一年内发行人的股东结构未发生较大变化。至于何为”较大“，中国证监会内部参照及掌握的标准通常是发行前一年股本变动不超过20%。因此，为避免对公司未来上市申报时间的影响，如引资比例过大，应在申报上市一年之前进行。,锁定期的规定,深圳证券交易所创业板股票上市规则规定，除控股股东、实际控制人和董事高管持股外，首发前已发行股份，自上市满1年后即可流通。但在公司向中国证监会提交其首发申请前6个月内 （以中国证监会正式受理日为基准日）进行过增资扩股的
13、，新增股份的持有人自上市之日起24个月内，转让的前述新增股份不超过其所持有该新增股份总额的50。,上市常见法律问题,2,独立性要求： 发行人资产完整，业务及人员、财务、机构独立，具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。,上市常见法律问题,3,公司治理和内控： 上市前尽早做到治理规范、内控健全。 相关法规：证监会上市公司章程指引(2006年修订) 和上市公司治理准则、财政部企业内部控制基本规范 、上市公司内部控制指引,4,管理层重大变更： 信威股份上市前，对内部人事临时进行了调整，更换了总经理，是被否原因之一。国有企业尤其要关注此问题。,上市常见法律问题,5,财务指标: 做到财务结构合理
14、、可信，各项财务指标匹配。 负债率问题:不是越低越好，业内一般掌握20%-70%。过高说明偿债能力低，风险大。过低说明公司不缺钱，完全可以债务融资，无须上市。 非经营性损益问题净利润不能依赖于非经营性损益（主要包括财政补贴、不符合国家税务总局规定的地方性优惠）。中核钛白违规上市,6,主营业务单一： 创业板上市办法规定，发行人应当主要经营一种业务。双主营的公司不可以上创业板。,上市常见法律问题,7,大股东和高管诚信： 大股东应杜绝违规担保、资金占用、同业竞争、虚假出资、抽逃出资等行为 承诺出资超期限也会减分。 董事高管应履行公司法规定的勤勉、忠实义务。,8,防止内部人举报：上市过程尽量低调，避免
15、损害员工利益和违法行为。很多项目是因为有人举报，证监会核查后发现问题被否的。在上市过程中，老板为人不要太苛刻。,上市常见法律问题,9,产业政策： 某些行业上市困难。如门票经营权：除了早前的黄山旅游和峨眉山，武夷山多年上市不成。报业编辑业务：出版传媒（601999）上市就没有包括报业编辑业务。高档楼盘和写字楼地产商国内上市难。 关注产业政策的变化！,10,200人问题： 公司法规定非上市公司股东人数不得超过200人。特例：宁波银行、南京银行等，由当地信用社转变而来，股东人数较多是历史遗留问题，并且经过了央行的批准。 证监会在发行审核实践中，一般要求直接股东和实际股东总和不得大于200人，否则就有
16、变相公募的嫌疑。 也有部分已过会案例实际股东人数大于200人，需要合理解释。案例：中材科技、濮耐股份等,上市常见法律问题,11,工会、职工持股会持股： 2000年证监会法律部24号文规定，暂不受理工会作为股东或发起人的公司公开发行股票的申请。2002年法协115号文规定，对拟上市公司而言受理其发行申请时，应要求发行人的股东不属于职工持股会及工会持股。 如已存在这种情况，可通过以合理价格向外转让股权，或在规定的股东人数范围内以股权还原的方式进行规范。 案例：宏达经编。1997年公司制改制时，公司员工持股会持股498.82万元。2001年7月将所持有的公司股份498.82万元予以转让，其中33%股
17、权转由11名工会持股会会员个人直接持有，16%分别转让给天通股份等；持股会2002年完成清算，2004年注销。,12,委托持股、代持股： 由于是自然人之间的委托代理关系，在拟发行上市时，在巨大的利益驱动下，上市后可能会产生纠纷，故须在发行前进行规范和清理。 案例：联合化工、金风科技、太阳纸业,上市常见法律问题,13,原定向募集股份公司： 对1994年7月公司法实施前的原定向募集股份公司，上报前内部职工股应一直处于托管状态，股份转让相关情况也予以了充分披露，且获得有关部门的确认批文，不存在潜在股权纠纷和法律纠纷的，内部职工股就不构成发行上市的实质性障碍。 案例：全聚德、烟台氨纶等8家。1993年
18、全聚德以定向募集方式设立股份有限公司，总股本为7000 万股，其中向内部职工募集175 万股，占公司股本总额的2.5%。,14,信托持股： 信托持股目前会成为上市障碍，可通过解除信托协议、转让相关股权的方式解决。 案例：准油股份、星网锐捷。2001年准油股份成立时向职工借入经济补偿金；2004年公司改制将债权转为股权，并与在册股东签署资产信托合同书，委托在册股东持有，2006年9月公司解除全部的信托持股协议，同时将出资份额转让给不同的中高层管理人员。,上市常见法律问题,15,上市前重大资产重组： 同一实际控制人项下的重组：证券期货法律适用意见第3号。证监会鼓励国有企业整体上市。被重组方重组前一
19、个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目100%的，为便于投资者了解重组后的整体运营情况，发行人重组后运行一个会计年度后方可申请发行。被重组方重组前一会计年度与重组前发行人存在关联交易的，资产总额、营业收入或利润总额按照扣除该等交易后的口径计算。发行人提交首发申请文件前一个会计年度或一期内发生多次重组行为的，重组对发行人资产总额、营业收入或利润总额的影响应累计计算。 非同一控制人下的重组：重组比例超过30%到不到50%的，等一年；超过50%的，等三年。防止拼凑上市。,16,分拆上市： 国内不鼓励A股上市公司再分拆A股上市。但分拆H股、红筹上市以前
20、有先例，同仁堂模式（A股分拆H股上市）、TCL模式（A股分拆红筹上市）。,上市常见法律问题,17,知识产权： 国家鼓励拥有自主知识产权的企业在创业板上市。与主板上市不同，创业板上市企业知识产权占净资产比例可以突破20%的限制，但在注册资本中不得超过70%。 案例：某企业为解决资产完整性问题，向国有大股东收购驰名商标，评估值很高，收购后会造成知识产权占净资产比例超过20%，在中小板上市目标短期内难以实现。,18,土地使用权： 已取得的土地权属清晰； 2007年11月1日起新拿地要通过招拍挂； 国有企业改革涉及划拨用地的，应对划拨用地依法进行处置，处置的方式包括出让、租赁、作价出资、授权经营、保留
21、划拨。,上市常见法律问题,19,上市前股权激励： 除非很有必要，尽量避免在上市前实施股权激励。证监会担心实际控制人变更、股权不清晰、存在潜在纠纷。如果一定要做，就采取低价转让或赠与的方式，但不在股权上设定限制条件。 案例：濮耐股份。向职工低价转让股权，设置职工服务年限条件。,20,假外资问题： 国内企业或自然人通过境外公司返程投资的（“假外资”），只要办理或补办了境外投资登记手续，不构成上市障碍。案例：伊立浦。,实际控制人变更的问题：证券期货法律适用意见第1号。 持股比例最高的股东发生变化，变化前后的股东不属于同一实际控制人，视为公司控制权发生变更。 相关股东采取股份锁定等有利于公司股权及控制
22、结构稳定措施的，发行审核部门可将该等情形作为判断公司控制权没有发生变更的重要因素。 中外合资企业最好解释为共同控制，因为根据中外合资企业法，重大事项要董事会一致通过。 国有股权无偿划转或者重组符合如下条件，不视为实际控制人变更： 属于国有资产监督管理的整体性调整，经国务院国有资产监督管理机构或者省级人民政府按照相关程序决策通过。 且发行人与原控股股东不存在同业竞争或者大量的关联交易（防止以划转、重组方式故意规避同业竞争和关联交易的规范要求），规定的其他发行条件的情形。 有关国有股权无偿划转或者重组等对发行人的经营管理层、主营业务和独立性没有重大不利影响。,21,上市常见法律问题,持续盈利能力：
23、不存在下列情形 发行人的经营模式、产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响某公司的基础材料以及零配件价格大幅度上涨，且募集资金项目实施后，公司生产组织方式将发生改变，募集资金项目面临技术与市场风险。 发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响；如出口受人民币升值或出口退税率下降影响，房地产行业陷入低迷 发行人在用的商标、专利、专有技术、特许经营权等重要资产或者技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险；如核心技术依赖他人 发行人最近一年的营业收入或净利润对关联方或者有重大不确定性的客户存在
24、重大依赖； 如主要利润来源于大股东订单 发行人最近一年的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益； 风投或PE在A股IPO的障碍（另一个不成文的障碍是控股型公司在国内上市难，联通例外）。山东高新投采取借壳上市（目前尚未获批）。 其他可能对发行人持续盈利能力构成重大不利影响的情形。,22,上市常见法律问题,23,上市常见法律问题,24,上市常见法律问题,环保问题： 公司现有生产经营是否符合国家和地方的环保要求 拟投资的项目是否产生环境污染，是否符合国家或地方的环保要求 重污染行业（冶金、化工、石化、煤炭、火电、建材、造纸、酿造、制药、发酵、纺织、制革和采矿业）上市，须省级环保部门或国家环保总
25、局出具核查意见。 相关法规： 关于加强上市公司环境保护监督管理工作的指导意见（环发200824号） 关于进一步规范重污染行业生产经营公司申请上市或再融资环境保护核查工作的通知（环办2007105号） 关于对申请上市的企业和申请再融资的上市企业进行环境保护核查的通知（环发2003101号） 关于重污染行业生产经营公司IPO申请申报文件的通知(中国证券监督管理委员会发行监管函20086号)：从事火力发电、钢铁、水泥、电解铝行业和跨省从事其他重污染行业生产经营公司首发申请首次公开发行股票的，申请文件中应当提供国家环保总局的核查意见；未取得相关意见的，不受理申请。”,25,上市常见法律问题,税收问题
26、上市主体享受的各项税收优惠是否符合国家法律法规的规定，地方政府给予的税收优惠政策不符合国家规定，须原股东提供担保。案例：达意隆 上市主体应依法纳税，包括不存在因税务违法而受到处罚，且情节严重的情形；不存在非正常的大额欠税；以适当的身份独立缴税（如已达一般纳税人标准但仍按小规模纳税人缴税的问题）。 上市主体的经营成果对税收优惠不存在严重依赖。 补税是民营企业上市的最大风险和成本。但原始报表和申报报表差别不要太大，否则可能被认为会计基础薄弱，内核不健全。补税要提前与地方税务局沟通，做到补税但不被处罚（如被认定重大违法行为，就会成为上市的障碍），税务局要出具守法证明。另外，补税时尽量不要补收入，因为
27、涉及到增值税的问题，容易触及政策红线。,26,上市常见法律问题,其他问题： 境内上市还是境外上市？国家政策导向、上市难易程度、上市和维护成本、不同的估值、流动性。10号令使民营企业海外上市遇阻！近期案例：瑞金矿业、中国忠旺、搜狐畅游IPO 还是借壳上市？很多不符合IPO条件的可以考虑借壳，如近年来大量房地产企业纷纷借壳股上市。红筹回归目前尚无明确法律依据和先例。2007年6月有报道称，中国证监会向部分券商下发了境外中资控股上市公司在境内首次公开发行股票试点办法(草案)，为红筹股回归A股初步确定了门槛和规范。2008年4月，有外电消息称，由于国务院介入，红筹回归股因为市场低迷而推迟。对于民营红筹
28、来说，回归A股的路径放开预计将在国企红筹、老红筹之后。,27,上市常见法律问题,张颂明,张赞明,有限公司,80%,20%,RC:500万元,1998年12月成立,张颂明,陈钢,张赞明,其他4自然人,有限公司,81,10,3,6,RC：6000万元 2006年1月前,张颂明,陈钢,其他6自然人,有限公司,68.85,14.9,7.75,RC：70,588,235.00元,历次转让及增资,广州 科创,8.5%,引进风投2980万元， 按实际出资额2.833：1折为注册 资本， 其中19,282,353元进入 资本公积。 2006年1月,达意隆改制上市案例分析,张颂明,有限公司,64.82,8.5,
29、11.78,广州 科创,陈钢,其他11位自然人,14.9%,RC: 70,588,235.00元 净资产：128,736,819.06元 2006年11月,2006年11月，以净资产128,736,819.06元整体改制 为股份有限公司。注册资本为8500万元。,股份公司,转让部分股 权给管理人员 2006年8月,按66.03%的折股比例 折成股份公司股本8500万股。 净资产余额进资本公积。,改制,5509.7万股,达意隆改制上市案例分析,张颂明,64.82,8.5,11.78,广州 科创,陈钢,其他11位自然人,14.9%,2008年1月30上市交易，首日最高价达21.9元，张颂明持股 市
30、值逾人民币12亿元。而1年半前外资收购公司全部股权的 报价约4.5亿元，大股东持股约65%出售收益仅3亿。,股份公司,公众股,48.33%,11.11%,6.34%,25.44%,2008年1月公开发行 2900万股，发行价 每股4.24元,5509.7万股,达意隆改制上市案例分析,广大律师事务所简介,广大律师事务所为中国规模最大、最具影响力的律师事务所之一。全所现有专职律师130余名，全所员工共300余人。事务所在北京、上海、深圳、广州均设有办公室。2000年，广大所获司法部授予的“部级文明律师事务所”称号，并被中国国际贸易促进委员会、中国国际商会推荐为“全国十佳律师事务所”之一。2007年4月和2008年4月，广大所被亚洲法律杂志（ALB）评选为“年度最佳广东律师事务所”、“年度最佳广州律师事务所”。我们的上市公司客户：达意隆、复星实业、安琪酵母、锦龙股份、江山股份、东方宝龙、粤美雅、广州冷机、东华实业、雅天妮、兴发铝业、光汇石油、捷荣国际（END）,电话：（020）87322666 传真： （020）87322666 网站： ,
