1、操纵市场的认定摘要 操纵市场是证券法四类违法行为之一，我国对市场操纵认定标准的规定主要体现在证券法和一些零散的规章中。本文仅针对股神巴菲特的几个投资实例的分析对我国市场操纵的法律认定是否完善提出疑问。关键词： 操纵市场 证券法 股神 2002 年香港爆发 SARS 疫情，股市大幅下挫，巴菲特旗下的伯克希尔 哈撒韦公司以每股 1.65 港元先后出资 4.88 亿美元，购入中石油 H 股 13%的股票成为其第三大股东。此后半年，中石油身价暴涨数倍。2007 年 7 月中石油选择从 H 股回归 A 股市场，7 月 12 日巴菲特小幅卖出 1 690 万股试探市场反应，然后钻空子以平信方式把交易披露自
2、美国寄到香港交易所(香港的联交所条例规定，在上市公司中持股比例大于或等于 5%的投资者必须在持股量以百分点为单位发生变化时进行交易披露，时间是交易发生后的三个工作日内，方式可以在信件、传真或电子邮件中任选。结果巴菲特选择最慢方式)。在两星期之后 7 月27 日消息被媒体披露，市场一片惊讶，当时这则消息令中石油在紧随其后的交易日中一度重挫了 5.40%，好在抛售的仅占 23.3 亿股的一小部分，市场也并不以为然，所以股价很快回稳。此后，巴菲特连续多次抛售，并均采用平邮方式进行交易披露，在每股 12 港元时抛售完毕，巴菲特从中获利 35 亿美元后抽身。我们知道证券法第七十七条规定中有，禁止任何人单
3、独或者通过合谋，集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，操纵证券交易价格或者证券交易量。虽然我们可以看到巴菲特在出清时采取了对市场的伤害尽可能小的途径，但是我认为他的行为仍然可以符合上述条件，即单独集中资金优势大量买进同一股票。且资金数额超过五十万，造成股价异常波动。即使主观目的不是操纵股票价格，但是这一后果确实发生了，而如果主观目的可以作为对起诉的抗辩的话，对主观目的又难以分辨。另外，价格的异常波动又是如何定义的呢？证券法没有给出明确的标准。2009 年 6 月 24 日，著名私募人士赵丹阳利用与巴菲特共进午餐的机会向他推荐了自己重仓的物美商业，随之，股价连续飙升，3 个交易
4、日涨幅达到 20%。同年年 9 月，巴菲特对大杨创世的一段视频在网上广为传播，扯上股神概念的大杨创世神奇三涨停，此后股价便像是坐了火箭，9 月初还是 8 元冒尖的价格，到了 10 月中旬就一举跃升到了 19.63 元的高点，创出 2007 年以来的新高。2010 年 1 月，市场盛传宗申动力董事长左宗申将与股神巴菲特在美国见面，双方会在新能源领域开展合作。传闻还称，巴菲特有意投资宗申动力，看好公司新能源摩托车，而宗申动力将会模仿比亚迪的资本运作方式等。公司应声收获两个涨停。以上三个例子都是因为公司和巴菲特沾上边，公司股价立即飙升，甚至可以视为异常的飙升。可以想到，如果有人别有用心制造谣言使股票
5、价格异常波动从而谋求利益，这是也可以视为操纵市场的行为呢？事实上，发达国家对于操纵市场的认定就有这么一种类型：散布谣言或不实资料系指意图影响证券价格、制造市场假象，恶意散布足以影响市场行情的谣言或不实资料，诱使其他投资者作出错误的投资判断，企图获取利益或避免损失的行为。对此我国可以借鉴。值 得 注 意 的 是 ， 证 券 法 上 对 于 操 纵 市 场 的 规 制 应 当 非 常 谨 慎 ， 以 免 造 成 法 律 上 的 不 确定 性 ， 挫 伤 市 场 参 与 者 的 投 资 热 情 。 到 目 前 为 止 ， 美 国 1934 年 证 券 交 易 法 及 其 历 年修 正 案 中 针 对 市 场 操 纵 行 为 的 规 定 ， 并 未 泛 泛 地 禁 止 一 切 以 影 响 证 券 交 易 价 格 为 目 的 的交 易 行 为 ， 而 是 精 心 列 举 了 几 项 行 为 ， 具 体 的 行 为 模 式 加 上 特 定 的 主 观 心 理 状 态 ， 才 最终 构 成 法 律 所 禁 止 的 市 场 操 纵 。 此 外 ， 法 律 授 权 美国证券交易委员会（ SEC） 制 定 相关 规 则 ， 再 辅 之 以 10b（ 5） 规 则 ， 构 成 了 美 国 法 上 反 操 纵 的 行 为 规 范 。 这 些 做 法 或 许会 给 我 们 一 些 启 示 。
