1、刑法总论课件 西南政法大学法学院 吴仁碧,第一章 刑法概述,第一节 刑法的概念与属性（重点）一、刑法概念 形式定义(教材称“内涵解释”定义）：规定什么是犯罪和给予何种刑罚处罚的法律就是刑法。刑法混合定义或称实质定义：掌握政权的统治阶级为维护本阶级的利益、统治秩序，以国家名义颁布的关于什么行为是犯罪和对其如何处罚的法律。二、刑法与相关概念关系1、刑法与犯罪法，在我国是同义词，只是使用侧重点不同。在外国近年来因无犯罪也有刑罚、有犯罪不一定有刑罚，故二者有区别。2、刑法与刑事法律刑法有广义与狭义刑事法律一般指除上述刑事实体法内容外，还包括刑事诉讼法、监狱法等刑事程序法。有时与刑法同义。,第一节 刑法
2、的概念与属性,三、刑法分类（一）从涵盖内容上划分为广义刑法与狭义刑法1、广义刑法：在我国有刑法典、刑法修正案、单行刑法、附属刑法（有的称非刑事法律中的刑法规范）、刑法立法解释。（1999年全国人大常委关于取缔邪教活动的决定是否是刑法？）司法解释理论上不是刑法，但实践中司法解释起了刑法作用。刑法典：全面、系统地规定犯罪与刑罚的法律。通说包括了刑法修正案，教材认为修正案属单行刑法。单行刑法：指全国人大及其常委会（通常是常委会）对刑法某方面作出的修改或补充规定或只针对某方面规定什么是犯罪和给予何种刑罚处罚的法律。一般称决定、规定、补充规定、条例等。刑法修正案：在刑法典条文基础上对刑法作增删、修改。单
3、行刑法与刑法修正案区别：前者是在刑法典原条文之外另起条文，后者只在刑法原条款之后增加条款或对原条款删减、对条款内容修改。,第一节 刑法的概念与属性,附属刑法：即在非刑法的法律中规定的涉及犯罪、刑罚内容的条款。附属刑法载体是非刑法法律，其条款内容也是规定犯罪与刑事责任，目的是保障其载体法律的执行。法制不健全时刑法还可表现为党中央、国务院文件。 2、狭义刑法只指刑法典。,思考题,关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇的决定属于 （ ）。 A、狭义刑法 B、单行刑法 C、附属刑法 D、刑法典,第一节 刑法的概念与属性,（二）从适用范围上划分可以分为普通刑法与特别刑法 后者是指为了适应某种特殊情况的需要
4、而制定的独立于刑法典且效力仅适用于特别人、特别时、特别地、特别事项的刑法。特别刑法优先适用，如一行为同时触犯数个特别刑法，则后法优先适用。（三）从立法体例上划分可以分为形式刑法与实质刑法（又称之为单一刑法与附属刑法）。 （四）从刑法的规定是否涉及国际关系可以分为国内刑法与国际刑法。 四、刑法的性质（一）刑法的政治属性：即阶级属性，我国刑法理论通说认为是体现了掌握政权的统治阶级利益、意志，为维护本阶级的利益、统治秩序服务。,第一节 刑法的概念与属性,（二）刑法的法律属性（特征） 1、从刑法在整个法律体系中的地位看，刑法是基本法、是子法、是公法、是实体法。2、刑法与其他法的区别（特征）（1）规定内
5、容不同，刑法规定犯罪与刑事责任，其他法规定何主体享有何权利、违法及后果。（2）刑法所调整的社会关系范围比其他基本法都广泛，其他法调整的社会关系刑法均调整。（3）保护手段的终极性。刑法调整的对象一般是经其他法调整后形成的法律关系，是第二次调整，故刑法是其他法的保障法, 附属刑法此特征表现得更强烈。要入罪必须是迫不得已动用刑罚，如无需动用刑罚就可遏制或用刑罚制裁无效也不能入罪。（4）刑法的制裁手段（刑罚）比其他法律制裁更严厉。（5）违法者法律责任承担一般不能私了，即责任实现的强制性。一般认为刑法区别于其他法是其调整手段特点：违法的法律后果是刑罚。,思考题,1、2012年召开全国人大会期间，有代表提
6、议刑法增设袭警罪，你认为有必要吗？2、有人建议刑法增设高利贷罪，你如何认识？3、全国计生委多次建议将非法鉴定胎儿性别行为入罪，你如何认识？4、几年前，有人呼吁刑法增设拒不支付劳动报酬罪，你认为该增设吗？为什么？5、有人多次呼吁增设吸用毒品罪，你如何认识？6、2012年刑法修正案八将对盗窃罪修改后，有人认为只要扒窃就应定罪，从刑法保护手段的终极性角度你认为合适吗？,（二）刑法的法律属性（特征）,刑法立法和其他部门法的立法并不都是同步的。可以发现这样的问题：有时候，行为严重违反了其他部门法，具有比较严重的社会危害性，但无奈于刑法没有对所侵害的利益进行保护，根据罪刑法定原则，不能对这类行为定罪处罚；
7、有时候，刑法对某一特定利益或者社会关系给予了保护，但我们却找不到对该利益或者社会关系进行保护的其他部门法（如修正案七规定的违法泄露或提供个人信息犯罪，但我国还无个人信息保护法，还如刑法规定的扰乱法庭秩序罪比刑诉法、民诉法多了几种行为方式）。个别行为其性质决定其社会危害性极大，直接纳入刑法调整，无相关先行政、民事制裁严重者再刑事制裁的规定。故刑法也不是绝对的第二次调整。,第二节 我国刑法的创制和发展,一、新中国成立以前的刑法1、从中国进入阶级社会的夏朝开始，就产生了刑法，从夏至清末的1910年以前，中国是诸法合体、民刑不分、以刑为主。在定罪、量刑上因行为人主体身份不同而不同，刑罚的特点是残酷、多
8、死刑和肉刑。2 1910年，大清新刑律颁布，结束了诸法合体，产生了现代独立的刑法典。二、建国以后刑法的创制与发展1 1979以前我国无刑法典，只有几个单行刑法条例和大量的中共中央或国务院的文件起刑法作用。2 1979年我国制定并颁布了建国后的第一部刑法典，该法典于1980年1月1日实施，此后不久，因国家政治、经济、文化变革很大，为适应打击犯罪的需要，全国人大常委陆续通过并颁布了23个单行刑法和104部其他法律中附设刑事条款（附属刑法规范） 。3 1997年3月颁布了修改后的新刑法（1997年10月1日生效），一直沿用至今。从1999年开始至今，全国人大颁布了8个刑法修正案，一个决定，9个立法解
9、释。这些修正或补充大多是关于经济犯罪的。刑事司法解释有数百个。,第三节 刑法制定的根据、任务,一、我国刑法的根据1、我国刑法的价值根据（或刑法机能、功能）：惩罚犯罪、维护秩序；保障人权、限制滥用刑罚权。保障人权既有保护被害人、社会，也有保护未犯罪人不受刑事追究，更主要是保护已犯罪人不受法外制裁或受与其刑事责任不相适应的过重制裁（犯罪人的大宪章）。刑法的法益保护机能与权利保障机能均不能偏废，二者矛盾时后者优先。法条用保护“人民”不妥。2、刑法的法律根据是宪法。刑法立法不能违宪，适用刑法、行刑中适用刑法、解释刑法等均不能违宪。3、刑法的实践根据是我国与犯罪作斗争的具体经验和我国具体国情。二、我国刑
10、法的任务（见刑法典第2条）教材P15（一）保卫国家安全、人民民主专政政权和社会主义制度。 （二）保护社会主义经济基础。 （三）保障公民的各项基本权利。 （四）维护社会各方面的管理秩序。,思考题,现有人专门调查官员的房产情况，将官员多套房结果公布于网上，引起全社会关注和民众强烈不满，使相关国家机关非常被动。当中有的调查人或掌握此信息而泄露此信息的人均违反了相关规章制度或行政法规，有人认为这些人属于刑法规定的非法获取公民个人信息或非法提供公民个人信息罪行为。你根据刑法与宪法的关系来论证上述看法是否正确？,第四节 刑法的体系和解释,一、刑法的体系 从广义刑法而言，刑法的体系指的是刑法的组成与结构。从
11、狭义的刑法而言，刑法的体系是指刑法典的组成和结构。（一）我国现行刑法典的篇章结构我国现行刑法典的篇章结构指刑法的篇章的构成。分为编、章、节三种结构形式，现行刑法典在两编最后还有附则。（二）我国现行刑法典的条文结构1、一般结构刑法条文的形式结构是由条、款、项三种形式所构成。条、款、项含义。2、特殊结构款的内容结构是由一般结构（即段）和特殊结构（即但书）两个部分组成的。 一款内只要有句号或分号就为一段，款内的“但是”后面内容为但书。,第四节 刑法的体系和解释,二、刑法的解释（一） 指各种主体对刑法含义的阐明。（二）解释的必要性和特殊性、目的1 必要性：一是刑法语言高度概括性需要解释，二是语言的多义
12、性要求解释，三是社会不断变化、发展和刑法又具有稳定性需要解释（如虚拟财产是否为刑法规定的财产、电子邮箱邮件是否为信件）。2 刑法解释的特殊性：刑法涉及到公民人身自由、生命权等重要权利，决定了刑法的解释应比其他部门法严格。但严格主要是解释的主体、解释通过的程序上严格，不能理解为严格遵循刑法的字面含义。解释目的是为统一执法、弥补刑法不足。（三）刑法解释的原则原则：、合法性原则。解释主体、内容、程序合法。 、科学性原则。要客观、全面、明确、具体、准确。 3、合理性原则。合乎法理、人伦常理和社会发展需要。,第四节 刑法的体系和解释,（四）刑法解释的类型1、从解释的效力分类，将刑法的解释分为有权解释（也
13、称法定解释、正式解释和有效解释）和学理解释（也称非正式解释，无权解释或无效解释）。其中有权解释又可以分为立法解释与司法解释。有权解释主体依法有全国人大常委会、最高人民法院和最高人民检察院。（1）有权解释： 1）立法解释，即指国家最高立法机关对刑法所作的解释。包括：一是在刑法中用条文对有关刑法术语所作的解释。二是由国家立法机关在法律起草说明中所作的解释。三是对刑法在施行过程中发生歧义的问题由全国人大常委会所作的解释。最后一种情况常见。 ）司法解释，即由国家最高司法机关对刑法所作的解释。实践中公安部或政法委、司法部也在解释。省一级司法机关甚至地市级司法机关也在解释，只要在上级司法机关授权之内且不违
14、反法律，不能否认其效力。一级法院、办案法官也在解释，只是只对所办案有效。 （2）学理解释，除上述有效解释以外的解释。,刑法解释类型（按解释效力分类）,第四节 刑法的体系和解释,2、从解释的方法分类，教材认为可以分为文理解释、历史解释、目的解释与论理解释。其中论理解释又分为扩张解释、限制解释、当然解释、反对解释和补正解释。通说认为分为文理解释和论理解释，历史解释和目的解释属于论理解释。,刑法解释类型（按解释方法分类，通说）,第四节 刑法的体系和解释,2、从解释的方法分：通说的划分有文理解释和论理解释。文理解释：从刑法的字义、词义和语法规则来解释，不超过字面含义，既不扩大也不缩小。此是主观主义解释
15、论坚持的立场，为形式的罪刑法定原则所坚持。论理解释：从立法精神、立法目的、刑法与其他法的关系、刑法各部份协调连系等进行解释，可以超过字面含义，可以扩大也可缩小。是客观主义解释论的立场，为坚持实质罪刑法定原则者所主张。如全国人大常委对国家机关工作人员的解释就扩大了国家机关工作人员范围。应先进行文理解释，如结论违情背理，则可进行论理解释。教材认为沿革（历史）解释、目的解释不属于伦理解释，通说可以归入论理解释中。掌握扩大解释、缩小解释、当然解释、类推解释、历史解释含义。通说认为各种解释均不能进行不利于被告的类推解释，可作有利于被告的类推解释。扩大解释扩大的行为与未扩大的行为社会危害程度要相当。,思考
16、题,随社会发展，养老院遗弃老人、民政部门遗弃乞丐、医院遗弃不交费病人等致严重后果案增多，刑法第261条规定：“对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。”刑法第261条前面均属破坏婚姻家庭罪的犯罪，79年刑法遗弃罪被规定在破坏婚姻家庭罪一章中。按历史解释、体系解释上述人员是否构成遗弃罪？,思考题,1 立法解释规定以下以国家机关工作人员论（1）在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，如银监会、证监会、保监会等。（2）在受国家机关委托代表国家行使职权的组织中从事公务的人员，如市场管理委员会受政府之
17、托管理市场。（3）虽未列入编制但在国家机关中从事公务的人员。以上对“国家机关工作人员”含义的解释属文理解释还是论理解释？如系论理解释，属于扩大解释还是缩小解释？ 2 最高检规定：国家工作人员非法拘禁有下列情形之一的，立案查处。 （1）非法拘禁多人或多次的 （2）致他人伤害的或致被害人自杀的 （3）对他人有侮辱、殴打等行为的刑法第238规定：“非法拘禁他人的，处刑”。以上属于扩大解释还是缩小解释？,思考题,1 最高检察院对刑法第247条规定的刑讯逼供罪的立案条件是有下列情形之一的立案侦查：刑讯逼供多次；对多人刑讯逼供；致人伤亡的；造成错案的等。以上是扩大还是缩小解释？2 刑法规定构成走私武器弹药
18、罪既未规定数额也未规定情节，最高法院对走私武器弹药罪等走私罪规定了要达一定数额才定罪。最高法院解释属于扩大还是缩小解释？,第四节 刑法的体系和解释,3、扩大解释与对被告人不利的类推解释的区别：（1）前者未超出词语的可以包括的含义，后者已超出；（2）从是否是立法者本意看，前者一般未超出立法本意，后者是解释者自己的主张；（3）从解释者的认识看，前者解释者认识也是未超出立法本义，后者解释者也认识到超出了立法本意；（4）前者未超出该用语所包含的范围，只是处于外层模糊带，为民众所认同；而后者超出该用语所能容纳的范围，不为民众所认同。,思考题,1关于刑法解释的说法，下列哪一选项是正确的？ A将盗窃罪对象的
19、“公私财物“解释为“他人的财物“，属于缩小解释 B将刑法第一百七十一条出售假币罪中的“出售“解释为“购买和销售“，属于当然解释 C对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的，解释为“携带凶器抢夺”以抢劫罪定罪，属于扩张解释 D将信用卡诈骗罪中的“信用卡“解释为“具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡“，属于类推解释,思考题,1、将成年男性解释成拐卖妇女、儿童罪的对象属于扩大解释还是类推解释？将集体经济组织的工作人员从事集体组织公务解释成国家工作人员属于扩大解释还是类推解释？2、最高法、检2001年关于办理生产、销售伪劣商品案件的解释规定
20、：“医疗机构知道或应当知道是不符合卫生标准的医疗器械，医用卫生材料而购买、使用，对人体健康造成严重危害的，以销售不符合标准的医用器材罪定罪处罚。”此是类推解释还是扩大解释？,学理解释与伦理解释二者异同？,相同点均是刑法解释的种类，都在一定义意上对刑法的理解、适用发生作用，可以存在交叉，即学理解释可以采用伦理解释方法进行，而有权解释刑法者也可进行伦理解释或文理解释。区别：一是分类标准不同，二是解释的效力不同，学理解释肯定不具正式效力，但伦理解释如其主体是有权解释者（最高司法机关、办案司法机关等），则伦理解释也具有法律效力。,刑法学体系,刑法学体系分总论、分论（也称各论）。总论分刑法学概论（13章
21、）、犯罪论（413章）、刑罚论（1519章），学习重点是犯罪论。,第一章 小结,该章对本科生为非重点章，但当中必需掌握的内容是：刑法的概念、刑法与其他法的区别、我国广义刑法、狭义刑法含义。刑法的法定（有权）解释、学理解释，文理解释、论理解释。论理解释中的扩大、限制（缩小）、类推解释、当然解释的含义。,第二章 刑法的基本原则,第一节 概述一、刑法基本原则含义：指贯穿于全部刑法规范，具有指导立法、司法、体现刑事法制基本精神的准则。二、现行刑法基本原则：刑法典规定了罪刑法定、适用刑法人人平等、罪刑相适应原则，但学术上认为除此外还应有主客观相统一，罪责自负、不株连无辜，惩罚与教育相结合原则等。三、规定
22、基本原则意义,第二节 罪刑法定原则,一、含义，法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。我国规定多了“法律有明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑”。二、该原则的渊源、历史发展通说认为在君主专制、人治的政治制度下不可能实行此原则。该原则是在资产阶级反对封建特权和司法擅断的斗争中提出的，在民主制下讲法治才可能实行此原则。其理论基础（指导思想）是民主主义和尊重人权。法国1810年刑法典第一次写进了此原则。此后大多数国家纷纷效仿，在当今世界，各国刑法基本上都规定了此原则。在我国，该原则最早规定在刑法中是清末的大清新刑律，国民党刑法也有类似规定，建国后至1980年以前未实行此原则，1979年刑法未明文规
23、定此原则，但立法、司法实践基本实行了此原则，1997年刑法典明确规定了此原则。,罪刑法定原则,三、该原则的基本蕴含：早期实行绝对（也称形式的罪刑法定）的罪刑法定原则是：1排斥习惯法，2禁止法溯及既往，3禁止类推和扩张解释，4禁止不定期刑。5刑法的规定要明确具体。但现代各国均认识到，不能将该原则绝对化。以上只是形式意义上的罪刑法定，实质意义上的罪刑法定原则还应禁止处罚不当罚的行为，禁止不人道和不均衡的刑罚。解释刑法时要维护多数人利益和保障人权（公平正义）。故现通行观点和各国刑法是采取相对的罪刑法定原则（也称形式和实质相结合），即吸收习惯法的合理因素、不禁止轻法溯及既往，不禁止适应社会需要或合刑法
24、目的的扩大或缩小解释刑法，不禁止合刑法目的对被告人有利的类推解释。但禁止重法溯及既往、禁止对被告不利的类推解释、禁止绝对不定期刑，禁止刑法规定“无规范构成要件要素”的犯罪。,罪刑法定原则,四、我国刑法罪刑法定原则的立法体现1997年刑法比1979年刑法不同之处：97刑法1明文规定此原则2取消类推制3取消几个口袋罪名将其分解4取消绝对不确定法定刑（减少无数额罚金、改变诬告陷害罪不设法定刑）5犯罪构成要件更明确具体。五、如何正确理解适用1司法人员个人无权进行扩大、缩小、（也有人认为可以）不利于被告的类推解释。2立法解释可以作出扩大、缩小、类推解释。但类推解释不得与刑法基本原则相违背。3司法解释不得
25、作出不利于被告的类推解释，可以作出扩大或缩小解释，但不得与刑法、立法解释相违背，且扩大解释后的行为社会危害程度要与未扩大的相当。不管哪种解释不能违背公平正义原则。,思考题,1关于社会主义法治理念与罪刑法定的表述，下列哪一理解是不准确的?A依法治国是社会主义法治的核心内容，罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现B权力制约是依法治国的关键环节，罪刑法定充分体现了权力制约C人民民主是依法治国的政治基础，罪刑法定同样以此为思想基础D执法为民是社会主义法治的本质要求，网民对根据刑法规定作出的判决持异议时，应当根据民意判决,思考题,关于罪刑法定原则以下观点哪些是错误的：罪刑法定只约束立法者，不约束司法者罪
26、刑法定只约束法官，不约束侦查人员罪刑法定只禁止类推适用刑法，不禁止适用习惯法罪刑法定只禁止不利于被告人的事后法，不禁止有利于被告人的事后法,思考题,某股份制有限公司（私有）总经理王某工作极不负责任，在对外签订合同中，不按规定调查对方资质、信誉等情况就将预付款打到对方指定帐上，被对方诈骗走公司200多万人民币无法追回，致该企业破产。我国刑法玩忽职守罪或滥用职权罪要国家机关工作人员构成，如为公司、企业、事业单位工作人员玩忽职守或滥用职权，则必须是国有单位的工作人员才构成。除此无其他罪名规范王某行为。请按罪刑法家原则评价王某是否构成犯罪？,案例,2001年10月间，被告人肖永灵通过新闻得知炭疽杆菌是
27、一种白色粉末的病菌，国外已经发生因接触夹有炭疽杆菌的邮件而致人死亡的事件，因此，认为社会公众对收到类似的邮件会产生恐慌心理。同年10月18日，肖永灵将家中粉末状的食品干燥剂装入两只信封内，在收件人一栏上书写了“上海市政府”和“东方路2000号”（上海东方电视台）后，乘车至本市（即上海市）闵行区莘庄镇，将上述信件分别邮寄给上海市人民政府某领导和上海东方电视台新闻中心陈某。同年10月19日、20日，上海市人民政府信访办公室工作人员陆某等人及东方电视台陈某在拆阅上述夹带有白色粉末的信件后，造成精神上的高度紧张，同时引起周围人们的恐慌。经相关部门采取大量措施后，才逐渐消除了人们的恐慌心理。,案例,上海
28、市第二中级人民法院对本案审理后认为，被告人肖永灵通过向政府新闻单位投寄装有虚假炭疽杆菌信件的方式，以达到制造恐怖气氛的目的，造成公众心理恐慌，危害公共安全，其行为构成了以危险方法危害公共安全罪，公诉机关指控的罪名成立。 上海市第二中级人民法院于2001年12月18日以（2001）沪二中刑初字第132号刑事判决书对肖永灵做出有罪判决，认定其行为触犯了中华人民共和国刑法第114条的规定，构成以危险方法危害公共安全罪，判处有期徒刑4年。在法定上诉期间，被告人肖永灵未提起上诉 。刑法第114条规定的“危险方法”是指与放火、爆炸、决水、投放危险物质罪社会危害程度相当的方法。上海法院用的是何种解释方法（扩
29、大还是类推）作出判决？你认为法院的判决恰当吗？,思考题,新缰的针刺事件发生后，乌鲁木齐市中级人民法院、人民检察院、公安局6日联合发布“关于依法严厉打击针刺伤害群众等犯罪活动的通告”。 通告说，“对使用有毒害性物质的注射器或吸食毒品后废弃的注射器扎刺他人的，以投放危险物质罪定罪，依法处三年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑；对使用无毒害性物质的注射器扎刺、喷射他人的，以投放虚假危险物质罪定罪处罚，造成群众恐慌等严重后果的，依法处五年以上有期徒刑。使用大头针等其他针状物扎刺无辜群众，制造恐怖气氛的，依照刑法规定，以投放虚假危险物质罪论处。”对公共安全的含义理论界有以下观点：一是不特定多数人的人身、重大
30、财产安全，二是不特定人的人身、重大财产安全，三是除不特定人的人身、重大财产安全以外还有特定多数人的人身、重大财产安全。请你依罪刑法定原则和刑法解释原理结合上述观点评价上述通告规定。,思考题,案例一：2005年9月15日，B市的家庭主妇张某在家中利用计算机ADSL拨号上网，以E话通的方式，使用视频与多人共同进行“裸聊“被公安机关查获。对于本案，B市S区检察院以聚众淫乱罪向S区法院提起公诉，后又撤回起诉。 案例二：从2006年11月到2007年5月，Z省L县的无业女子方某在网上从事有偿“裸聊“，“裸聊“对象遍及全国22个省、自治区、直辖市，在电脑上查获的聊天记录就有300多人，网上银行汇款记录10
31、00余次，获利2.4万元。对于本案，Z省L县检察院以传播淫秽物品牟利罪起诉，L县法院以传播淫秽物品牟利罪判处方某有期徒刑6个月，缓刑1年，并处罚金5000元。 关于上述两个网上“裸聊“案，在司法机关处理过程中，对于张某和方某的行为如何定罪存在以下三种意见：第一种意见认为应定传播淫秽物品罪（张某）或者传播淫秽物品牟利罪（方某）；第二种意见认为应定聚众淫乱罪；第三种意见认为“裸聊“不构成犯罪。 问题：根据罪刑法定原则，请提出你对上述两个案的处理结果,第三节 适用刑法人人平等原则,一、该原则的历史发展1、刑法面前人人平等是人们追求的理想，但在奴隶、封建社会，因经济制度、政治制度的原因不可能产生和实行
32、此原则，刑法是维护公开的不平等。在资本主义社会，因其生产方式特点，决定政治上要求民主、平等，在刑法中均规定了此原则。2、我国在57年反右以后改革开放前对此原则是批判，79年刑法未规定此原则，97年刑法第4条明确规定了此原则。二、该原则的基本内涵1、含义：任何人不论其家庭出身、社会地位、职业、财产状况、政治面貌、才能业绩、文化程度、民族如何，犯了罪都应一样的追究刑事责任、一样的量刑和行刑，不允许有超越法律的特权。在立法上对一样危害社会的行为应平等入罪或规定一样的法定刑。2、实行此原则要求（1）定罪上一律平等（2）量刑上一律平等（3）行刑上一律平等。,第三节 适用刑法人人平等原则,三、立法体现四、
33、不能机械地理解此原则。反对的是在法律、制度规定之外的特权，但在量刑时考虑犯罪人的人身危险性大小（指犯罪人再次犯罪可能性大小）、在行刑时因犯罪人原身份不同在专门监狱服刑，或因科研等特殊需要对其监外执行，因外交斗争需要在定罪量刑上妥协等不能视为不平等。,第三节 罪刑相适应原则,一、该原则历史发展该原则是公平公正思想在刑法中的表现，罪刑相适应原则是人们追求的理想，但等级制森严的奴隶、封建社会，不可能实行此原则。资本主义社会自由竞争、等价交换的经济制必然要求在刑法中实行此原则。资产阶级取得政权后在其刑法中确立了此原则。我国79年刑法未明确规定此原则，但在罪刑关系设置上基本上以该原则为指导。97年刑法明
34、确规定了此原则。,第四节 罪刑相适应原则,二、该原则的基本内涵重罪重罚、轻罪轻罚、罚当其罪，刑罚的轻重与其承担的刑事责任大小相适应。从我国刑法第5条规定看，是罪责刑相适应。罪刑相适应包括立法上的罪、刑关系相适应、量刑、行刑时的罪刑相适应。“罪”的含义：指犯罪人犯罪行为四方面要件所体现的社会危害程度。刑事责任的含义：指犯罪人犯罪的轻重和犯罪前、犯罪中、犯罪后的表现、犯罪人个体心理、生理、思想品德等因素所体现的人身危险性大小。刑罚轻重主要是犯罪轻重所决定，与行为人人身危险性大小相适应只对刑罚起修正作用。三、司法适用1坚持适用刑法人人平等2反对重定罪、轻量刑3罪刑相适应的相对性（时间、地域、作案对象
35、不同、社会治安形势不同刑罚量会有不同，执行刑罚时根据其好表现进行减刑、假释等）,思考题,1 四川规定犯盗窃罪，城市1万元5万元处三年以上十年以下有期徒刑，而广东省规定2万元-10万元处三年以上十年以下有期徒刑，这是否违背罪刑相适应原则？2 某法院在严打期间，对某类属严打对象的抢劫犯罪量刑比正常时期重半年至一年，某法院判决是否违背罪刑相适应原则？,第二章小结,该章必须掌握的重点问题是：我国刑法典规定的基本原则和理论上认为的基本原则有哪些，三大基本原则的含义、如何正确理解适用。特别是罪刑法定原则的正确含义。,第三章 刑法的效力范围,第一节 刑法的空间效力（1）刑法的效力范围概念：刑法在何地域、对何
36、人、何时间有效力。一、刑法空间效力的概念：刑法在什么地域内对什么人适用。二、刑法的空间效力的学说1属地原则 2属人原则 ，属人属地管辖是国家主权的体现 3保护原则，是一国有保护本国国家和国民的权利和义务的体现 4普遍原则（世界原则）反映了国际刑事司法合作，2、3、4是解决刑法的域外效力。5结合原则（折衷原则），我国所采是属地原则为基础，兼采其他几个原则）,第一节 刑法的空间效力,三、我国刑法的属地管辖权1凡在我国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用我国刑法。“在我国领域内”的理解包括我国的领陆、领水、领空。领陆、领水的底土也属于我国，领空不包括外层空间。外国船舶在我国享有无害通过权，经
37、我国同意航行在我国领水的船舶上、在领空的航空器上的犯罪我国一般不管。在我国船舶或航空器中发生的犯罪适用我国刑法，此规定的理论根据是属地原则（浮动领土或移动领土）还是专属管辖有争议（通说是属地）。我国船舶或航空器采旗国主义。确定船舶或航空器国籍标准：在何国登记，合法悬挂何国国旗国际火车、汽车上发生的犯罪从理论上适用犯罪时交通工具运行地国刑法，但按2012年最高法司法解释，按照我国与相关国家签订的有关管辖协定确定管辖，没有协定的，由犯罪发生后该列车最初停靠的中国车站所在地或者目的地的铁路运输法院管辖。,思考题,我国客轮停靠在美国纽约港时，德国人甲在轮船上窃取我国公民乙价值4000元人民币的财物。对
38、本案确立我国刑法效力的依据是（ ）单选 A、 属人原则 B、保护原则 C、普遍管辖原则 D、属地原则,第一节 刑法的空间效力,在外国驻我国使领馆内犯罪，也视为在我国领域内犯罪，但不能未经外国使领馆同意进去抓人。在我国驻外大使馆、领事馆内发生的犯罪，也可适用我国刑法。但因是“拟制领土”或“飞地”的属地管辖权还是基于国际条约可以适用有争议。我不赞同是领域的沿伸，这是根据我国参加的国际条约和对等原则而享有，是为保障外交人员能正常行使职权。,第一节 刑法的空间效力,“在我国领域内犯罪”指犯罪的行为或结果有一项发生在我国领域内。“行为”包括预备行为、实行行为，复合行为中任一行为。共犯中一人行为发生在我国
39、领域内，对所有共犯均可适用我国刑法（有人认为教唆犯除外）。还包括企图在我国领域内实施犯罪的。“结果地”可是已经发生的结果地也可是犯罪人希望或放任发生的结果地。2、以下情况不适用（指司法机关追究）我国刑法（“法律有特别规定的以外”的含义）： （1）在我国领域内犯罪，但其是享有外交特权和豁免权的外国人（2）在香港、澳门、台湾的刑事追究。（当全国人大常委宣布其进入战争或紧急状态除外） （3）民族自治地方所制定的变通或补充的规定。 （4）新法的规定。以上（1）（2）不适用我国刑法是指不适用广义的刑法。第（3）（4）“不适用我国刑法”是指不适用刑法典。,思考题,根据我国刑法规定，对下列哪些情形适用属地管
40、辖原则（ ） A外国人甲在中国境外打猎，因疏忽大意击中中国境内的外国公民斯某，致其重伤 B外国人乙乘坐外国航空器，当该航空器进入中国领空时在该航空器上实施犯罪 C中国人丙乘坐中国民用航空器，当该航空器进入外国领空时在该航空器上实施犯罪 D中国人丁在中国境内打猎，因过于自信的过失造成中国境外外国公民布某重伤,思考题,中国内地居民王某在香港盗窃，不管按香港还是大陆刑法均构成盗窃罪，是适用特区的法律还是大陆法律对其审判？,思考题,1 一英国人在英国上网称自己有关系，只要交三万元就可以为在英国旅游的中国人办理到留英三年的签证，致十余中国人受骗在中国将人民币共三十多万打入了其指定的帐户。对该英国人可否适
41、用我国刑法？如可是根据何原则适用？2 日本人甲、乙在我国境内预谋去美国旅行时抢劫，并准备了蒙面具、假枪等，在美国旅行时抢劫了一日本人。对甲、乙可否适用我国刑法？如可是根据何原则适用？3 越南人丙将三个越南妇女贩卖到中国大陆给中国人作妻。对丙可否适用我国刑法？如可是根据何原则适用？,第一节 刑法的空间效力,四、我国刑法的属人管辖权（解决中国人在外国犯罪）（1）我国普通公民在我国领域外犯罪时要适用我国刑法，但按刑法规定的法定最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不追究。 （2）我国国家工作人员和军人在我国领域外犯刑法规定之罪的，均应适用我国刑法。以上一般不包括港、澳、台本地的居民，他们在外国犯罪一般适用
42、港、澳、台刑法或犯罪地刑法。个别也按大陆刑法追究了的。港澳台不属在我国领域外，理论上大陆人员在港、澳、台犯罪也可适用大陆刑法，但一般适用港、澳、台刑法。港、澳、台人在外国犯罪要适用大陆刑法，是三重犯罪原则（按行为地、港、澳、台和我国刑法规定均构成犯罪）。,思考题,2005年11月，被告人钟万亿向在泰国的廖正雄(另案处理)联系购买毒品海洛因事宜，随后由钟万亿的同伙钟溪洲、刘文嵩到泰国支付部分毒资，由王俊鹏在泰国负责检验毒品。之后采用将毒品藏匿于家具夹层中，通过国际海运的方式从泰国走私进入台湾贩卖。其间，钟万亿亲赴泰国与廖正雄见面，后返回昆明，留下钟溪洲、王俊鹏在泰国负责看货、验货，他自己则在昆明
43、与钟溪洲、王俊鹏电话联系货物发运事宜。在2006年1月，刘文嵩按照钟万亿的安排，到泰国拿钟万亿剩下的半块毒品，因担心已被泰国警方发现而未将毒品运走，后此半块毒品随同其他毒品藏匿在家具夹层中一起海运至台湾。然而不想此批毒品于2006年2月3日在台中港被台湾警方查获。2006年2月3日，公安民警在昆明将钟万亿、王俊鹏抓获，次日，在瑞丽市抓获被告人刘文嵩，同年5月11日，在福清市将被告人钟溪洲抓获。 上述人员已被我昆明中级法院按大陆刑法判决。,第一节 刑法的空间效力,五、我国刑法的保护管辖权外国人在外国犯罪要适用我国刑法的条件是：（1）侵犯了我国国家或公民利益，且依我国刑法已构成犯罪（2）依照我国刑
44、法，此种犯罪的法定最低刑为3年以上有期徒刑（3）按行为地的刑法也构成了犯罪。即理论上常说的双重犯罪原则。上述规定漏洞：当外国人在公海的无国籍船舶或航空器上针对我国公民或国家犯罪我国刑法不能适用。,思考题,1按照我国刑法规定，在我国领域外犯我国刑法规定的犯罪，应当适用我国刑法的中国公民是（ ）。A工人 B军人 C因私出国的国家工作人员 D因公出国的非国家工作人员2、某国有医院院长王某（国家工作人员，在中国有妻子）在外留学期间与一当地女学生结婚，当地允许一夫多妻，王某是否应适用我国刑法定重婚罪？3、美国一人权组织成员（美国人）多次在美国一大学，对我国留学生作演讲，号召大家应推翻我国现行专制政权、建
45、立民主国家。我国刑法对该人是否适用（煽动颠覆国家政权罪处五年以下有期徒刑，首要分子和罪行重大的处五年以上有期徒刑，美国无煽动颠覆国家政权罪）？,思考题,一美国人（住美国）已取中国人为妻，其到阿拉佰国家履职期间又取一当地女子为妻，其中国妻子向中国法院状告夫重婚，对该美国人适用中国刑法吗？为什么？,第一节 刑法的空间效力,六、我国刑法的普遍管辖权（刑法第9条）根据此原则适用我国刑法的条件是：（1）是我国缔结或参加的国际条约所规定的犯罪（我国加入的有灭种、劫持航空器、海盗、反和平、战争、反人道、非法使用武器、毒品、恐怖活动犯罪。）只要是两个以上国家签署的条约均属于国际条约。（2）我国缔结或参加时未对
46、之宣布保留的。（3）发生在我国领域之外，且不是我国公民所犯或针对我国国家或我国公民的犯罪。对符合普遍管辖原则人我国必须立即逮捕，然后或起诉或审判。,思考题,按刑法第10条：行为人尽管已经外国审判，仍可依照我国刑法追究，但在外国已受过刑罚处罚的，可以免除或减轻处罚（已与我国签署互相承认刑事判决国家例外）。 已经港、澳、台审判呢？,思考题,1一架中国国际航空公司的飞机，在执行从北京到俄罗斯的航班任务飞越蒙古国境内时，一中国籍乘客将一美国籍乘客的现金5000美元盗窃。依我国刑法该案由（ ）管辖。单选 A中国，基于属地管辖权 B中国，基于属人管辖权C美国，基于保护管辖权 D中国，基于普遍管辖权2、一阿
47、富汉人（基地组织成员）在美国制造了暴炸恐怖活动致10余美国人死亡，该阿富汉人在中国被抓，可否对其适用中国刑法？为什么？,第二节 刑法的时间效力,刑法的时间效力是指刑法何时生效、何时失效、以及对生效以前实施的犯罪是否适用（溯及力）。 一、刑法的生效时间 1在公布之日起生效，（单行刑法、刑法修正案一般采此，个别修正案未采） 2在公布后经过一定时间生效（刑法典采此，修正案八也采此）。 二、刑法的失效 1立法机关明令废止。 2自动失效：新法颁布后不宣布原法或原有关条款失效，但根据后法优先原则，原法或原条款自动失效。 三、刑法的溯及力1掌握概念注意是行为发生在原刑法期间，新刑法生效后才审判或才确定判决。
48、如新法对之有效为有溯及力，无效就无溯及力。溯及力原则适用的案件：A未审判的 B审判后未生效,2原则 （1）从旧原则 （2）从新原则 （3）从轻原则 （4）从旧兼从轻原则（我国） （5）从新兼从轻原则,三 我国刑法的溯及力,3、我国刑法对溯及力的规定及适用我国刑法是采取的从旧兼从轻原则，故：（1）原刑法规定为犯罪、现刑法规定不是犯罪的，现刑法具有溯及力。如原拐卖了十四周岁以上的男性、投机倒把等。（2）原刑法和现刑法均规定为犯罪，但现刑法处罚较轻的，现刑法具有溯及力。处刑较轻的含义，一是比较法定最高刑，（如盗窃罪）二是比较法定最低刑，（如敲诈勒索罪，现多了管制刑）三是比较附加刑。（如抢劫罪现多“并
49、处罚金”）有几种法定刑的，以其犯罪情节应适用的量刑档次比较。（3）原刑法、现刑法规定相同，现刑法不具溯及力。（4）已生效案件，即使现刑法规定不是犯罪或处刑较轻，也不再变动。（5）原刑法、现刑法均规定是犯罪，行为开始于原刑法，但A继续或连续到现刑法生效以后的，B原刑法、现刑法时间均有同种性质（同种数罪）的犯罪的，原刑法现刑法犯罪构成要件相同，适用现刑法，后者如从97年10月1日以前到以后有多次抢劫行为。以上“刑法”是广义刑法，还包括立法解释。,三 我国刑法的溯及力,1997刑法典特殊累犯只有危害国家安全罪，2011年刑法刑修正案八规定恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪也属特殊累犯，修正案八生效以
50、前有上述几类犯罪，生效后也有这几类犯罪，要适用修正案八。,思考题,1、 2009年1月，甲（1993年4月生）因抢劫罪被判处有期徒刑1年。2011年3月20日，甲以特别残忍手段故意杀人后逃跑，6月被抓获审判。按原刑法甲构成累犯，按刑法修正案八，犯后罪未满18岁的人不认定为累犯。如认定为累犯，量刑更重。甲是否构成累犯？2、某高级法院对王某盗窃罪被判死刑案在1997年9月27日下达了执行死刑命令，因中级法院召开杀判会时间不够，决定十一假日后即1997年10月9日对王执行死刑。1997年10月1日生效的刑法对王某这种盗窃罪法定最高刑为无期徒刑。对王能否执行死刑？为什么？3、王某在1996年10月至1997年12月有十余次盗窃，每次盗窃数额为1千多元或2千元，总数额为盗窃较大。当地盗窃1千以上构成盗窃罪。对王某应适用97刑法还是79刑法？,
