1、合同履行阶段 de 法律风险防范,第一讲,合同的履行过程会有许多不能确定的因素，双方可能会对合同进行变更、一方可能会违约、可能会因不可抗力而导致合同不能履行等。实践中，履行过程的风险更多的是来自对方的履约情况和在履行过程中相关证据的缺失。,该环节的主要风险点： （一） 合同变更的风险 在合同履行过程中，双方协商变更合同主体和修改合同内容，需要双方再签订补充协议方可生效。 控制措施： 1、约定禁止合同转让。工程销售合同中可约定“本合同的权利、义务不可转让”，因为作为买方的承包商可能根据发包方拨款情况向我方支付货款，若承包商表示无资金支付，会将自己拥有的到期其他债权转让给我方，我方若接受可能会影响
2、货款的顺利收回。造成经济损失的，应当向对方当事人书面提出索赔。 2、严格控制合同主体变更。如果对方合同提出变更付款单位，必须由双方协商一致并签订补充条款作为原合同附件，由双方盖章确认后方可生效。必须杜绝仅凭单方变更通知即改变付款对象的情况。,（二） 撤销或解除合同的风险 在履行合同过程中，发现签订合同的意思表示不真实，包括但不限于重大误解、显失公平、乘人之危、欺诈或胁迫等手段订立的合同，没有及时在法定的期间（一年内）行使撤销权，因此而带来的风险。 控制措施： 相关人员在合同签订一年内发现业务存在上述情况时，应及时向公司相关部门和领导汇报，决定是否向法院起诉请求撤销合同。,（三）标的物的毁损、灭
3、失的风险转移 1、一般情况下，标的物交付之前发生的风险由卖方承担，交付之后由买方承担。 2、出卖正在运送中的货物，则风险自买卖合同订立时转给买方了。 3、如在合同中约定由卖方代运的，则风险自卖方交付第一承运人时，风险转给买方。（此时不管买方有没有收到货物） 控制措施： 为了维护公司的权益，可以约定买方未付（全）款时合同所有权仍归卖方；若无约定，则货物自交付给买方时即归买方所有。,（四）交付时应注意的风险 我方交货时必须获取对方确认收货的书面凭证，防止日后产生纠纷。 控制措施： 如果按照约定由我方送货，必须由合同中注明的经办人签收货物，经营过程中如果对方要求先出发票并挂帐，应当让对方出具收条，并
4、一定要在收条中注明“以上款项未付”，则该张收条就同时具有欠款确认书的作用。,（五）合同履行的风险防范 合同生效后，在我方履行合同义务之前，因不可抗力致使不能实现合同目的，或对方延迟履行、不完全履行、拒绝履行的，我方若继续履行合同利益会受到损害。 控制措施： 1、中止履行与解除合同 遇到法定条件或者合作方违约可能损害到我方利益的情况时，可以采取中止履行和解除合同的方法来保护我方的权益。 （1）中止履行 中止履行是指在合同义务履行之前或履行的过程中，由于某种客观情况的出现，使得当事人不能履行合同义务而只能暂时停止的情况。 相关法条：合同法第六十八条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有
5、下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。 对于分批送货分批付款方式，如果对方某批货款没有如期支付时应以充分的重视，如果继续送货，可能会受到更大的损失。当然，是否中止合同的履行应视具体情况而定，不能一概而论。,（2）解除合同 合同解除是指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同自始或仅向将来消灭的行为。 相关法条：合同法第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：一、因不可抗力致使不
6、能实现合同目的；二、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；三、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；四、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；五、法律规定的其他情形。,2、行使抗辩权 我国现行民法体系中，将抗辩权定义为：抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利。（担保法第二十条第二款） 而在合同履行抗辩制度中同时存在三种抗辩权：即负先履行义务者有不安抗辩权，负同时履行义务者有同时履行抗辩权，负后履行义务者有后履行抗辩权。,（1）同时履行抗辩权 同时履行抗辩权是指双务合同的当事人一方
7、，在对方未为对方给付前，有拒绝自己给付的权利合同的当事人没有先后履行顺序的，一方在对方未给付以前，可拒绝履行自己的债务。行使同时履行抗辩权必须同时满足以下条件： A 在同一双务合同中互负对待给付义务 B 行使抗辩权当事人没有先给付义务 C 双方互负的债务均已届清偿期 D 对方当事人未为给付或提出给付 相关法条：合同法第六十六条规定，当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行请求。,（2）后履行抗辩权 后履行抗辩权是指在双务合同中应当先履行的一方当事人未履行或者不适当履行，到履行期限的对方当事人享有
8、不履行、部分履行的权利。 后履行抗辩权的发生必须同时满足以下条件： A需基于同一双务合同； B该合同需由一方当事人先为履行； C应当先履行的当事人不履行或者不适当履行。 后履行抗辩权的适用情形如下： A应当先履行的当事人不履行义务，已到履行期的应当后履行的对方当事人享有不履行合同的权利； B应当先履行的当事人不适当履行合同造成根本违约，对方当事人享有不履行的权利。 C应当先履行的当事人不适当履行构成部分履行，对方当事人有权就未履行部分拒绝给付，只对其相应给会。 相关法条：合同法第六十七条规定，当事人互负债务，有先有顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行请求要求。先履行一方履行债务不
9、符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。,（3）不安抗辩权 不安抗辩权是指是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据表明另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。 行使不安抗辩权的一方应将其中止合同履行的行为通知对方：对方若能提供适当的担保，则恢复履行；若对方合理期限内未恢复履行能力且无法提供担保，中止履行的一方可以解除合同。,不安抗辩权的成立条件如下： A双方当事人因同一双务合同而互负债务 B后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险 C有先后的履行顺序，享有不安抗辩权之人为先履行义务的当事人 D先履行义务
10、人必须有充足的证据证明相对人无能力履行债务 E先履行一方的债务已经届满清偿期 F后履行义务未提供担保 G 合同法第六十八条之规定 相关法条：合同法第六十八条规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 第六十九条规定，当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。,（六）证据保存 合同履行过程
11、中还可能产生补充协议及其他书面往来文件，这些材料与合同文本一样，都是交易发生的依据，若产生合同纠纷，会成为重要的法律证据。 控制措施： 由合同管理人员负责保管合同的原件以及双方履行中往来的书面记录，与合同原件一并归档，并建立合同管理台帐，定期将合同的履行情况制成报表。,（七）合同纠纷的处理 1、还款协议 合同履行出现问题时，应本着友好协商的态度来处理问题，可以与对方协商签订还款协议，这样有利于我方收集到有利的证据。一旦起了冲突和争执，对方往往采取不合作的态度。从而使事情陷入僵局。 控制措施： 签订还款协议可以把买卖合同关系转化为简单的金钱债务关系，可以延长诉讼时效，还可以避免对方提出质量或交货
12、方面的问题。还款协议中应当写明对方承认的欠款数额、还款的具体时间，同时回避双方还有争议的其他事项；应约定如果首次还款期满仍不依约还款，则视为全部到期；应约定如果对方不依约付款，则由我方所在地法院管辖。协议应加盖欠款单位的公章。,2、诉讼或仲裁 如果通过以上方式都不能收回合同款，就需要根据合同中约定的争议处理方法，进行诉讼或者仲裁。注意各种证据的保留，包括合同文本、对方的收货单、还款协议等，以法律手段维护公司的合法权益。 （1）诉讼 务必在两年的诉讼时效内向法院起诉 向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间一般为二年，法律另有规定的除外。民事诉讼时效是指权利人经过法定期限不行使自己的权利，依法律
13、规定其胜诉权便归于消灭的制度。履行合同过程中，发生争议时，没有在诉讼时效期限内主张权利，将导致丧失胜诉权。 合同案件的诉讼时效为两年，从合同约定的履行日期起算；约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算；若中间有对合作方进行催款（如发出书面催款函）或合作方支付了部分款项，则导致诉讼时效中断，诉讼时效从催款或支付部分款项时重新起算。,控制措施： 合同管理负责人定期翻阅合同文件，对未按期付款的合同在台账中备注，对超过约定日期临近两年仍未付款的合同及时向公司审计法务部及相关部门和领导汇报。 相关法条：民法通则第一百三十五条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年
14、，法律另有规定的除外。 第一百三十六条规定，下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的；（二）出售质量不合格的商品未声明的；（三）延付或者拒付租金的；（四）寄存财物被丢失或者损毁的。 第一百三十七条规定，诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。 第一百四十条规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。,申请执行的期间为两年 即便法院文书生效，对方当事人也可能拒绝执行，这时必须在法定的期限内向法院申请强制执行。 控制措
15、施： 发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝旅行的，对方当事人可以在两年内向法院申请执行。 相关法条：民事诉讼法第二百零一条规定，发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 法院规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百一十五条规定，申请执行的期间为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的
16、，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。,（2）仲裁 仲裁实行一裁终局的制度，裁决一经作出即发生法律效力，除法律另有规定外，当事人不得就同一纠纷再申请仲裁或是提起诉讼。 相关法条：仲裁法第五十八条规定，当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）没有仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。,谢 谢！,
