1、第五章 行政处罚与行政许可,(一)行政处罚的种类和行政许可的范围,1、行政处罚的种类 (1)警告(书面);(2)罚款;(3)没收违法所得、非法财物;(4)责令停产停业;(5)暂扣、吊销许可证、执照;(6)拘留(15日以下,并罚不超过20日);(7)其他行政处罚(法律、行政法规) 注意,治安管理处罚不包括没收违法所得、非法财物、责令停产停业、暂扣许可证、执照,但多了驱逐出境或限期出境(对外国人附加适用)。 2、行政许可的范围 应予设定许可的事项不需要设定许可的事项(1)一般许可;(2)特许;(3)认可;(4)检验、检测、检疫;(5)企业或其他组织的设立登记。(1)公民、法人或者其他组织能够自主决
2、定的;(2)市场竞争机制能够有效调节的;(3)行业组织或者中介机构能够自律管理的;(4)行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的;(5)有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批注意,定期评估制度:(1)许可的设定机关发现已设定的许可属于不需要设定许可的事项的,应当修改或废止;(2)许可的实施机关可以就许可的实施情况和存在的必要性向许可的设定机关提出报告;(3)公民可以就许可的实施和设定情况向许可的实施机关和设定机关提出意见和建议;(4)省级政府发现行政法规设定的有关经济事务的许可属于不需要设定许可的事项,经国务院批准,在本行政区域内停止实施。,(二
3、)行政处罚、行政许可的设定,行政处罚行政许可法律所有处罚所有许可行政法规除限制人身自由之外地方性法规除限制人身自由、吊销企业营业执照之外不能设定:(1)应当由国家统一确定的资格、资质的许可;(2)企业或其他组织的设立登记及其前置性许可;(3)设定的许可不得进行地方保护主义规章省级地方政府规章警告、罚款,罚款的限额由省级人大常委会决定较大的市地方政府规章不能部门规章警告、罚款,罚款的限额由国务院决定不能其他规范性文件不能不能,国务院的决定除外 注意,(1)区分设定与具体化规定,法规、规章可以在上位法已经设定的处罚行为、种类、幅度范围内作具体规定。法规、规章可以在上位法已经设定的许可范围内进行具体
4、规定,但不得增设行政许可,不得增设违反上位法的其他条件。(2)国务院的决定既设定非临时性许可,应当及时提请全国人大及其常委会制定法律或者国务院自行制定行政法规来规定;省级地方政府规章规定的临时性许可,期限届满需要继续实施的,应当提请省级人大及其常委会制定地方性法规规定。,【练习】 广东省人大常委会制定地方性法规广东省旅馆业营业管理条例,决定规范旅馆业经营秩序,规定经营者知道或应当知道承租人利用其房屋从事违法行为的,应当及时向有关机关举报,隐匿不报者将给予行政处罚。其中规定:凡有上述违法行为的人,给予15万元罚款;对于经营旅馆业的企业,有关部门可以暂扣其营业执照一年以下;对于个体旅馆,可以吊销其
5、营业执照;情节严重的,由公安机关对责任人加以收容教育。对此,以下说法正确的是? A广东省地方性法规无权创设对公民给予收容教育的处罚 B广东省地方性法规无权创设暂扣企业营业执照的处罚 C广东省地方性法规无权创设吊销个体旅馆营业执照的处罚 D除了限制人身自由和吊销企业营业执照之外的各种行政处罚,广东省地方性法规均可创设,不久,广州市政府颁布规章,对广东省旅馆业营业管理条例作了进一步规范,其中规定:如果承租人利用租赁的房屋从事了严重刑事犯罪行为,个体旅馆明知而隐匿不报的,城管部门可以吊销其营业执照,并处以35万元的罚款。则对于这一规定,下列说法不正确的有? A广州市政府规章只能对法律、行政法规、地方
6、性法规设定的处罚做出具体规定 B广州市政府规章无权规定吊销个体旅馆营业执照的处罚 C广州市政府规章的罚款规定违反了上位法规定的处罚幅度 D广州市政府规章的罚款规定,应当报广东省人大常委会批准,国务院通过决定方式迅速设定了对疯牛病病毒的检疫。在该检疫实施一段时间之后,又准备通过行政法规对其正式确定下来以便长期实施,则对于该行政法规,下列做法正确的是? A商务部可以报请国务院立项,而国务院也可以交由商务部起草该法规的草案 B如交商务部起草,则商务部在起草过程当中可以举行听证会、论证会等听取意见 C国务院通过决定方式设定的行政许可是临时性许可 D某直辖市政府认为防范疯牛病的传播实际上通过监督牛肉的进
7、货渠道便可控制,没有必要实施事 先的检疫,经国务院批准后撤销该许可,下列做法中,哪些不符合行政许可法关于许可设定权的规定? A某省地方性法规设定行业协会的设立登记条件 B国务院的决定可以在必要的时候设定行政许可,并在全国范围内实施 C某部门规章对某法律设定的行政许可作出具体规定 D对于行政法规设定的许可,公民认为属于不应当设定许可事项的,可以向国务院提出废止该许可的建议,也可向全国人大常委会建议审查该行政法规,(三)行政处罚、行政许可的实施 行政处罚行政许可一般实施有处罚权的行政机关有许可权的行政机关法律、法规授权的组织法律、法规授权的组织行政机关委托的事业组织行政机关委托的其他行政机关集中实
8、施国务院或者经国务院授权的省级政府可以将多个机关的处罚权交由一个机关行使,但限制人身自由的行政处罚只能由公安机关行使国务院批准的省级政府可以将多个行政机关的许可权交由一个行政机关行使统一实施许可需要一个行政机关内设的多个机构办理的,该行政机关应当指定一个机构统一受理、送达联合实施许可需要本级政府两个以上机关分别办理的,本级政府可以指定一个机关统一办理或者组织多个机关集中办理,【练习】 某公司准备在某市郊区建一座化工厂,向某市规划局、土地管理局、环境保护局和建设局等职能部门申请有关证照。下列哪些说法是不正确的?A某市政府不能指定由土地管理局来单独办理该许可 B某市政府应当组织上述四个职能部门联合
9、为某公司办理手续C国务院可以决定将这四个机关的许可权交给发改委来行使D某市政府可以指定由发改委来单独办理该许可,(四)行政处罚、行政许可的程序 1、行政处罚的程序 简易程序适用条件警告、罚款(公民50元以下、法人或者其他组织1000元以下)注意,治安管理处罚是200元以下简易性(1)当场处罚;(2)处罚决定书当场交付当事人。处罚决定书由执法人员签名或者盖章。收缴罚款罚缴分离:当事人应当自收到行政处罚决定书之日起15日内,到指定的银行缴纳罚款当场收缴:(1)20元以下的罚款的(注意,治安管理处罚是50元以下);(2)不当场收缴事后难以执行的;(3)在边远、水上、交通不便地区,当事人向指定的银行缴
10、纳罚款确有困难,经当事人提出一般程序调查程序执法人员不得少于2人,并应当出示证件作出处罚决定行政处罚决定书必须盖有行政处罚机关的印章。对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚,应当由处罚机关的负责人集体讨论决定。听证听证条件:作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款(注意,治安管理处罚是2000元以上)等处罚之前,处罚机关应当告知当事人有要求举行听证的权利,当事人要求听证的,行政机关应当组织听证。听证程序:(1)在举行听证7日前告知当事人听证时间和地点;(2)公开举行,但涉及国家秘密、商业秘密或个人隐私的除外;(3)由非本案调查人员主持;(4)当事人可以亲自参加,也可以委托12人
11、代理;(5)听证笔录由当事人签名或盖章。送达(1)当事人在场的,处罚决定书当场交付;(2)当事人不在场的,行政机关应当在7日内依照民事诉讼法的规定将处罚决定书送达当事人(注意,治安管理处罚2日之内)收缴罚款罚缴分离:当事人应当自收到行政处罚决定书之日起15日内,到指定的银行缴纳罚款当场收缴:在边远、水上、交通不便地区,当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难,经当事人提出(注意,治安管理处罚在一般程序中的当场收缴也是三种情况),【练习】 白云区公安分局在查处朱某的旅馆时,朱某之妻黄某曾多方阻挠公安人员执法,该局民警叶某便以阻碍国家机关工作人员依法执行职务为由,当场决定处以黄某罚款100元的治安处罚,
12、并拒绝其申辩,立即填写罚款决定书交予黄某并要求当场缴纳。关于该处罚,下列说法正确的是: A民警叶某不得当场决定给予黄某100元罚款 B民警叶某不得要求黄某当场缴纳100元罚款 C民警叶某不得当场交付罚款100元的决定书 D该行政处罚决定不成立,黄某可以拒绝,某日,外地人张某售卖伪劣商品,被工商部门查获,某市工商管理条例的规定,决定当场罚款150元,并向其交付了处罚决定书和罚款收据,同时要求其当场缴纳。下列说法正确的是? A可以当场处罚 B不能当场处罚,处罚决定书必须采用民事诉讼法规定的送达方式送达 C可以当场收缴,因为不当场收缴事后难以执行 D不能当场收缴,13,第二节 行政强制,一、行政强制的概念与特征行政强制,是指行政主体为实现一定的行政目的,依法采取强制措施对相对人的人身或财产予以处置的行为。其具有以下特征:1其主体是行政主体;2其对象是特定行为人的人身或财产;3强制性与法定性;4其是一种损益性具体行政行为。,14,行政强制,即时性强制,执行性强制,预防性强制,制止性强制,间接强制,直接强制,代执行,执行罚,对人身的强制,对行为的强制,对物品的强制,二、行政强制的种类与方式,