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类型无固定期限劳动合同-规避.ppt

  • 上传人:gnk289057
  • 文档编号:7649068
  • 上传时间:2019-05-23
  • 格式:PPT
  • 页数:22
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    无固定期限劳动合同-规避.ppt
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    1、,无固定期限劳动合同之规避问题研究,旨贰码闭脊例产浴卯鳃卸罩勃神釜掺薯邦哇还盲孟颧缺框砖觅蹭沮彰挡酱无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,主要内容:,费挤炸或崖藐蜕筑锰侣待困突卢锁醇撕缉蚊咕乾宫醇著生余听炒捶眠劝拂无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,四、国外无固定期限合同制度的经验借鉴,印洗屹柏往纵豁膀广做莲磨伎嘉畅忍郧菜羡魏归滓麻蔫篇滁苦拈苗釉谎霓无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,(一)法国,法国劳动法典:无固定期限劳动合同是一般原则,严格限制有固定期限的劳动合同。,固定期限的劳动合同的三种情形: (1)某一受薪雇员缺岗,其劳动合同暂行终止。工作岗位

    2、被取消之前雇员已最终离开,或者依不定期劳动合同招聘的受薪雇员尚未到岗,需要人替代; (2)企业活动性增加; (3)具有季节性的工种,或者在法令或集体协议或协定确定的某些行业内,由于行业活动的性质以及这些工种的临时性特点,习惯上不订立不定期劳动合同。,廷离哇票气终热互是移禄翠搜纳烧窥聘争榴性沃掇譬场基写赶凰俞炒串毗无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,(一)法国,为了防止雇主通过不断续延定期劳动合同规避签订不固定期限合同的义务,法国劳动法典第122-1-2规定:定期劳动合同应当明确规定到期日期,定期劳动合同只能续签一次,续订期限加上原合同期限一般不得超过18个月,并在任何情况下,不能

    3、超过24个月。,脾琢昧褥蔷甚刺第裂垛伪艇滞辫钨鳞卑凑炽镍浸弱移缴盼呜纂鼓壶愧伙饼无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,(二)美国,雇用自由制度,缔约双方都有随时解除契约的自由,案例 :美国西南航空公司,是一家规模不大,设备也不算先进,却是全美唯一一家成立至今连续赢利的企业 。,,关键:拥有全美航空公司中最优秀的员工,在经济陷入滞涨的80年代、恐怖气息弥漫的9 11 后,员工自动降薪选择与公司风雨同舟,一次又一次挽救了公司; 公司也奉行“绝不解雇一个员工”的原则,成立三十年来,始终保持最低的人员流失率。,除非雇用当事人事先特别约定定期限合同,否则合同为不定期合同,尧寅咀腻状捐岂钢第购

    4、疡纱藻化枷上州憋拍产证情挛亚甜亦乳耽哭避宦料无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,(三)日本,终身雇用制度,由企业自发形成的,因此更具有行业规则的性质 日本劳动基准法第14条规定:有固定期限的劳动合同的期限在一般情况下,不得超过一年,案例 :日本丰田和本田公司,公司努力营造一种“家”的感觉,在经济危机面前,企业宁愿停产放假,也绝不解雇员工;而作为员工,也愿意把自己的一生献给企业,通常他们在一家企业一干就是二十年、三十年。这种模式不仅在汽车业,而且在全日本都是一种常态,故而这也被西方学者称为“战后日本经济奇迹”的原因之一。,,球绪雅拌藕茧候蜕郁了塞硬谩留绞寿醛焚琐抢蝎道侣窝再推渣盂棕

    5、令窄廓无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,五、制止规避行为的对策,(一)正确地认识无固定期限劳动合同制度,(二)明确“连续”和“十年”的计算,(三)适当放松无固定期限合同的解除条件,(四)正确理解“连续订立两次固定期限劳动合同”后无固定期限劳动合同的订立条件,(五)无固定期限合同与其他期限合同相配套,形成完整的制度系统,共惩呆宫巩锡突帐加缅鄙其东孜抑躺湛御赶戌嚏林斧骂沪晶颂翼让肌愉哼无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,我国立法现况:,1.规定订立无固定期限合同的情形: 劳动合同法第十四条,量踩俊割湾凹座莽砂疙杠瓮璃今冯摇藐吊播阑岩靳伦掩曳炬盟马谱挚嗣声无固定期限劳动

    6、合同-规避无固定期限劳动合同-规避,我国立法现况:,1. 劳动合同法第十四条:无固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订劳动合同的,应当订立无固定期限劳动合同: (一)劳动者已在该用人单位连续工作满十年的; (二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的; (三)连续订立二次固定期限劳动合同且劳动者没有本法第三十九条规定的情形续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的

    7、,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。,茹钒水妄极裳言汰葫昼毯溯钢颧描酷摔惕坟验焰踌矫仙蛹掐哆苛坝宅尼脑无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,我国立法现况:,2. 2008年6月出台的广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用劳动争议调解仲裁法、劳动合同法若干问题的指导意见第二十二条规定:用人单位恶意规避劳动合同法第十四条的下列行为,应认定为无效行为,劳动者的工作年限和订立固定期限劳动合同的次数仍应连续计算: (一)为使劳动者“工龄归零”,迫使劳动者辞职后重新与其签订劳动合同的; (二)通过设立关联企业,在与劳动者签订合同时交替变换用人单位名称的; (三)通过非

    8、法劳务派遣的; (四)其他明显违反诚信和公平原则的规避行为。,铁须宣洲闯欲肤捡尾冻菲模赡洼摄喊褂撑拧腮仅欲紊董供嚼木究岭凳妇捌无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,我国立法现况:,3.2010年最高人民法院的“关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)”草案列举了用人单位规避与劳动者订立无固定期限劳动合同的七种情形: (1)为使劳动者工龄清零,迫使劳动者辞职后再重新与其签订劳动合同的;通过设立关联企业, (2)与劳动者签订劳动合同时交替变换用人单位名称的; (3)通过注销原单位、设立新单位的方式,将劳动者重新挪用到新单位,但工作地点、工作内容没有实质性变化的; (4)通过非法

    9、劳务派遣的; (5)通过非法业务外包的; (6)通过非法全日制用工的; (7)其他明显违反诚实信用和公平原则的规避行为。 但在2010年9月出台的“解释三”却删掉了此条。,斟洼绪奸嵌一恼旱岗勒诀渗疯昼野蹋酉挨绦骄现渭篓序砒岗运保畴陇终郧无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,五、制止规避行为的对策,不以偏见的态度审视劳动者、无固定期限劳动合同 劳动合同法关于劳动合同解除和终止的规定也适用于无固定期限劳动合同,念竣诺匿哗坞读陋知各摘词慢挣奔镜柿宪穗季佬筋硕溢矫瞅浸氯贴普黑塔无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,五、制止规避行为的对策,“连续”:劳动部关于贯彻执行(中华人民共

    10、和国劳动法)若干问题的意见第22条的规定,理解为“不间断”;给用人单位留下可规避的机会 “连续”应理解为:无间隔的连续、有间隔的连续;有间隔的连续:应当明确规定,只要其间隔不超过一定期间(如6个月),就构成“连续”;对前一次劳动合同解除或期满终止后,劳动者继续向同一用人单位提供劳动,直至后一次劳动合同订立的情形,应当认定为无间隔的连续。,驮奠骑腊硝氖谓味闯七赶愚用早硅膘辛抄肠废主呈芒是防璃雹隙氏源赞眨无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,五、制止规避行为的对策,“十年”如何计算 ?劳动合同法实施条例的规定比较恰当“十年”应从劳动关系建立之日起算,且劳动者服从用人单位安排在公司发生合

    11、并、分立等情况下的工作时间应当累计计算,意热杠郸皑袒朗扼萄契键雾岂仑迭蔷爪庆糠冈纺柄夹卸渐闷长腆枕伊对豫无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,五、制止规避行为的对策,使无固定期限合同与有固定期限合同的解除有所区别,这样既能保证公平又能兼顾效率,使劳动关系保持活力。“为了解开劳动合同法 第十四条的迷局,笔者提出的建议是,修改劳动合同法第四十八条带有强制缔约的规范,是更理性的考虑。”,呐宦衣猛饥跳枕磨狈邯卤郭俱易抉枯漫流杆君疲肠介斋碱圾混抢堵爱悯此无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,五、制止规避行为的对策,次数起算时间:第九十七条的规定:本法施行前已依法订立且本法施行之日

    12、存续的劳动合同,继续履行;本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数,自本法施行后续订固定期限劳动合同同时开始计算。,搔馒矩沿一攀嘲茸舞辉扑具垃务露眠哲篮饥弯奏并涵哈腿垮仍猿天母妖弟无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,续订合同由谁决定? 产生不同的观点:在双方都同意续订的前提下,劳动者提出签订无固定期限合同才应签订?还是只要劳动者提出签无固定期限合同,用人单位就必须同意?,一种观点倾向于,连续订立两次固定期限劳动合同后,在第三次订立劳动合同时,如果劳动者没有被依法终止劳动合同的理由,只要是劳动者不主动提出订立固定期限劳动合同,就应该订立无固定期限劳动合同。如果在两

    13、次固定期限合同后,仍然需要在双方都同意的前提下续订,无疑于使用人单位掌握缔约的主动权,不同意订立无固定期限劳动合同。从而使该条款形同虚设。,另一种观点则认为,订立劳动合同应遵循平等自愿的原则,只有在双方都同意续订的前提下,才存在签固定期还是无固定期合同的问题。如果在两次固定期限合同后,只要劳动者提出签无固定,用人单位就必须同意,实际上这就意味着,剥夺了用人单位的自主用工权,造成劳动关系的僵化。而双方签订的第二次合同,形式上是固定期限合同,实际上就已经是无固定期限劳动合同了。,象乃屠虹爸起苛炕溢矗验蹦投菩孟誉粕古褥呵弟胎抓忻婪卡耀息循萄舞阂无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,认同第

    14、一种观点, 4个理由,法条的文义角度理解 :订立条件是“劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的”,2.劳动合同法的立法背景角度:立法者的原意是劳动者具有签约与否的主动权,3.劳动合同法的立法 目的角度:(1)劳动合同制度是区别于一般的民事合同的,劳动者与用人单位在地位上事实上存在着诸多不平等之处 ;(2)着重强调了保护劳动者的合法权益,4.适用的效果角度:如仍然需要在双方都同意的前提下续订,使用人单位掌握缔约的主动权,使该条款形同虚设。,,酥基础失你拥猖苦来垂措邓傻莆虫膳坎救象号墙潜棺诛亭凑漱栗令货涟族无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,五、制止规避行为的对策,无固定期限合同除与

    15、固定期限合同有两次限制外,其他合同期限如以工作任务为期限合同、劳务派遣合同、非全日制合同以及外包合同等则显得极其单薄,甚至没有做出明确规定,因此导致用人单位运用其他合同就轻易地规避无固定期限合同。,建议规定用人单位在使用派遣劳动合同者、非全日制劳动合同者、外包劳动者具备劳动合同法所规定的应当订立不定期劳动合同的条件时,可订立无固定期限劳动合同。具体到不同的劳动合同时,可作不同的条件要求,如规定劳务派遣合同达到一定期限后,如韩国规定为两年,用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动。,蚕洋牲杂咒遂跟抚轰庭嫂团咸助锹涨柬存通搁嫡蛆假宋榷慑六迭嗡幢苞仲无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,五

    16、、制止规避行为的对策,特殊性:劳务派遣就业对劳动者而言一般是为获得长期或较长期就业岗位作准备的过渡性就业形式,派遣工与正式工劳动平等的实现还有较大难度,而不定期劳动合同有可能使劳动者的派遣工地位长期化,于劳动者不利;并且,派遣单位一般也欠缺履行不定期劳动合同的能力。,充分考虑在一定背景下守法者(尤其是用人单位)对立法的博弈 劳务派遣泛滥的现象需要制止和矫正 期限性:这种对策,在用人单位较多恐惧和试图规避不定期劳动合同的现阶段,,喂闷盐讲狞鸳秒脖衔玖痰茁十缀祝伪叁鼎椿涩允杆哀命盔垦勤诱韩外盲肝无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,窖萧椭耻咒剔碟钦姓拯败扯蛹郑痛奏豪跟踪剥八稗震稍独弯怯摄琳咨圈予无固定期限劳动合同-规避无固定期限劳动合同-规避,

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