“山寨”现象及其侵权行为责任研究——以“山寨客车侵权第一案”等为例.doc

1、 兰州大学硕士学位论文“山寨”现象及其侵权行为责任研究以“山寨客车侵权第一案”等为例姓名：苏玉峰申请学位级别：硕士专业：法律知识产权法指导教师：陈航20100501本 文 除 了引 言 和结 语外 ， 正文 分 为 四 个大部 分 。关 键词 ： 山 寨 现象 ；侵 权行 为 ；知 识 产权；不正当竞争“山 寨 ”现象 及 其 侵 权行 为 责任 研究 “山 寨 ”现象 及 其 侵 权行 为 责任 研究 “ ” ： 原创 性 声 明关 于学 位 论文 使 用 授权的 声 明保 密 论文 在 解 密 后 应遵守此 规 定 。 年全 国两 会 代表 提 议案期 间 ， 全 国政 协 委 员倪 萍

2、表 示应该通 过 立 法 来封 杀 “山 寨现象 ” ， 而 全 国政 协 委 员巩 汉 林 则 认 为 应该包 容 “山 寨现象 。 当 前，我 们 更应该做 的是 明确规 范 “山 寨的定义 ， 必须 明确到底什么 才是 “山 寨”。 在我 国建 设 社 会 主 义 和谐 社 会 的大潮中， 出 现“ 山 寨 现象 ” 并不 是 偶 然 ， 这其 中不仅有其 社 会 、 历 史 、 经济等 原 因 ， 更主 要 的是 有其 法 律 的原 因 。 如 果 简 单 直接 予以 封 杀 ， 那 么 就 意 味着 民间 的这种草 根 创 新 将被 扼 杀 ， 平 民的这种草 根 文 化 将没有出

3、路 ； 如 果 只 言 宽 容 的话 ， 那 么 傍 名牌 搭 便 车的假 冒 伪劣 “山 寨 ”商品将大有市 场空 间 ， 而 知识产权的保 护亦 就 成了空 话 。 日 前 ， 国家知识产权局 局 长 田力普都 赞赏、 鼓 励 ， 凡 是 侵 犯他 人 合 法 权利 的我 们 都 不 支 持 、 不 赞成。 所 以 从 法 律 上一、 “山 寨 刀 侵 权引出 李 逵 李 鬼步 讲就是 指仿 制 、 盗版 等。 主 要 表 现形 式 为 通 过 一些 民 间 的 私人小作 坊 加工起 步 ，快 速 仿 冒 市 场上一些 知 名 品 牌 的 产 品 ，从 最 开 始 涉 及 的 手机 领 域

4、到现在 的 全 方位各 个 领 域的 山 寨 产 品 普遍 化，诸 如 现在 的 山 寨 手机 、 山 寨 汽 车、 山 寨 明 星、 山 寨服 装 、 山 寨 食 品 等，这种现象 的 特 点 就是 傍名 牌 、 搭 便车，游 走于法 律 政策 的 边缘 ，涉 及 知 识产 权侵 权和 不 正 当 竞 争，容 易引起 争议 。 随着 目 前 出 现的 越 来 越 多词 的 趋 势。间 大众 绝大部分的 心 理，表 达 了 草 根平民 阶层 想 通 过 自 己 这种独 特 的 方式 和 手段 “山 寨 ”现象 侵 权 特 征 及 表 现形 式 詈螅 庵 帧 吧 秸 侵 权现象 涉 及 不正 当

5、 竞 争 。一 些 非 法 的山 寨 企 业利用他人公 司 企 业以 及 产 品 或服 务 的知名 度 进 行 仿冒 不正 当 竞 争 谋 取 非 法 经济 利益 ，目前 的山 寨 现象 侵 权涉 及 不正 当 竞 争 突 出 表 现为 网 站 、域名 及 其 业务 的不正 当 竞争 ，诸 如真假 “淘 宝 网 ” 、“ 开 心 网 ”等 等 ，其 山 寨 网 站 及 域名 和 被仿的知名 网 站高 度 相似 ，所 开 展的业务 也 大同 小 异 ，严重 侵 犯 了 正 规 注册网 站 的合 法 权益 。 案 例 介 绍资 本仅有 万 元 。 该 公司 成 立以 后 ， 就 在全 国范 围内

6、召 集 代 理商 、 开 展 虚 拟主阿 迪 达 斯 诉山 寨 运 动 鞋 案 引 出 问题歌 的 商标 权和 不 正 当竞争 。 星 航 线客 车 外 观设 计侵 权案 也 从侧面反 映 着 现在 山 寨腾 讯 互联 网 新 闻 ： 腾 讯 科技 ： 目 前 ， 市 场 上 流通的 山 寨产品中高仿驰 名 商 标 的 非 法 “山 寨商 标 ”比 比 皆是 ，比 如康帅傅 模 仿康师傅 ， 蒙 午 模 仿蒙 牛 ， 海 乙 丝 模 仿海 飞 丝 ， 五 娘 液模 仿五 粮 液等 等 ， 文 中前 面 所引 的 案 例 里的 上 海 谷歌 也 涉 及 侵 犯 谷歌 中国 的 商 标 权， 我国

7、 商 标 法 第 五 十 二 条 规 定 ： 有 下列行 为 之 一的 ， 均 属 侵 犯 注册商 标 专用权：包 装 也 刻 意 追 求 与 原产品高度 类 似 ， 比 如原产品外 包 装 上 的 基本 色 调、 形 状 、 图案 、 整 体 效果等 都 是 与 原产品如出 一辙 ， 就连 商 标 的 字 体 也 与 原字 体 基本 一致，仅 仅 在原有 字 体 笔 画基础 上 稍 微 修 改 一下， 乔 装 打 扮 成 为 市 场 上 流 通的 山 寨 产品的 “山 寨 商 标 庵帧 吧秸 瘫 极尽 混 淆 之 能 ， 使得消 费者误 认 误 买的 可 能性 非 常 大， 不 仅 严 重

8、损 害 了 消 费者和被仿商 标 厂 商 的 合 法 权益 ， 而 且 也 不 利 于我”丁 丽 瑛 知 识产 权法 专 论 蒲 霭 嫔 甑 ”吕 固强知 识产 权案 例 精 选 虾 嗣 癯 霭 嫔 绲件 的行 为 ， 则构成 对 该 手机 部 件 专 利权的侵 犯 。其 次 ， 即 使 山 寨 手机 制 造厂 商 确是 从合 法 正 规 渠道 购 得 的手机 功 能 部 件 ， 但 把不同功 能 的部 件 组装 为 山 寨 手机 的行 为 仍 很 有可能 侵 犯 他人 对 手机 整 体享 有的专 利权。础 上 又 改 进 了 许多， 在 模仿的基 础 上 又 加入 了 自己 自主的创新 ，

9、如果 这些 自主创新 达到了 专 利法 所 要 求 的创造性程 度 ，则山 寨厂 家可以 申 请并 获取 改 进 后的专利， 但 是 按 照 专 利法 的规 定 ， 改 进 专 利权人 必须 先取 得 基 本 专 利权人 的许可， 才能 实 施 改 进 后专 利， 否则就 构成 了 对 基 本 专 利的侵 权。山 寨 手机 的生 产 厂 家通 过申 请改 进 专 利可以 使 其 在 模仿基 础 上 创新 的成 果 受到法 律 的保护 ， 并 逐 步获得 社会的认可和对 市场 的控 制 力 ， 从而 把山 寨 式 创新 纳入 现有的知 识产 权法 体系 中。根 据我 国 专 利法 实 施 细 则

10、 第 二条 的规 定 ， 关于产 品 的形 状、 图 案 、 色 彩或 者其 结合 所 提出 的富 有美 感的并 适于工业 应用 的新 设计 均属 于我 国 专 利法 律保护 的范围 。但 在 实 际 上 ， 山 寨 产 品外 观 设计 就 其 本 身 的法 律 特 性而 言，既 可以 成为 专 利权的保护 客体， 又 可以 成 为 著 作权的保护 客体。外 观 设计 作为 一种 富 有美感的设计 ，就 其 外 形或 者颜 色 等的组合 而 言，由于其 同时兼 有著 作权客体的特 性，也可以 通 过著 作权法 来 予以 保护 ， 似 乎 没 有再 由专 利法 予以 保护 的必要 。但 是 在事

11、 实 上 ， 著 作权法 和专 利权法 在 保护 的法 律 效 力 上 还 是 有着 本 质上 的区 别 ： 当 产品受到著 作权法 律 保护 时， 著 作权法 并 不排 斥 著 作权利人 以 外 的人 独 立 创作做 出来 与 权利人 拥 有的相同或 类似 的山 寨 产 品， 而 且 也不要 求 该 项创作具 有适于工业实 用 的特 性； 而 当 受到专 利权法 律 保护 时， 专 利法 则不允 许再 对 相同或 相似 的创作授 予专 利， 进 而 予以 保护 权利人 。 这正 是 由专 利法 中规 定 的专 利权的专 有独 占性决定 的。一旦 某个产 品 的外 观 设计 被 赋 予专 利权

12、加以 保护 以 后 ， 再 与 其 相同或相似 的山 寨 产 品就 有可能 侵 权其 拥 有的专 利权。我 国 正 是 采 取 专 利权的方 法 来 保护 产 品的外 观 设计 。采 用 专 利权的方 法 来 保护 产 品外 观 设计 是 由专 利法 中规 定 的“山 寨 ”现象 及 其 侵 权行 为 责任 研究告 未 经 过 授 权而 直 接以 复 制 、发 行 、表演、改编 、展览等方 式 使用 了 原 告 享 有的下面试从 山 寨现象 侵 犯 著 作权责任 构 成 来 简 单 予以 分 析 ：番 茄 花园 在 盗用 微 软操 作系 统 的 基 础 上 制 作生 产山 寨 版 系 统 软

13、件 时 ，没 有得 到 微 软 公 司 的 授 权，违反 了 我国著 作权法 中 关 于保护 著 作权人 著 作权的 规 定 ，属 于侵 犯 违法行 为 。 其具体 侵 犯 了 微 软 公 司 如 下著 作权利： 第 一，没 有微 软 公 司 授 权许可，擅 自 非 法 修改他 人 软 件 作品 ，侵 犯 了 微 软 公 司 的 著 作修改权； 第 二 ，番 茄 花园 作为 软 件 下载平 台擅 自 非 法 修改微 软 公 司 正 版 的 软 件 ，进 而 免 费 提供修改后 的 系 统 下载业务 ，严 重 侵 害了 微 软公 司 拥有的 著 作复 制 权； 第 三，番 茄 花园 对其 修改后

14、 的操 作系 统 ，擅 自 命 名 为 “番 茄 花园 操 作系 统 ，侵 犯 了 微 软 公 司 的 著 作署名 权。德 美 国 形 象 权法 研究 非蚍 善 缆 甑页 品或 服 务 的 通 用 包 装、 装潢 。 通 用 的 包 装、 装潢 包 括 两 类 ， 一 是 指 在 某 一 领 域内已 经 被 特定 的 行 业所 普 遍 使 用 ， 为 经 营者 所 共同 承 认 的 包 装、 装潢 ； 二 是 指 仅由商 品或 服 务 本身 的 属 性所 决定 产 生 的 形 状 、 外貌， 为 获 得 技 术 效 果而 需 有 的 商 品形 状 以及 使 商 品具 有 实 质 性价值 的 形

15、 状 。 所以通 用 的 包 装、 装潢 即使 是 自 己 的 首创 ， 也是 不受 反不正 当 竞争 法 所保 护 的 。反 映 了当 前 民间 大众 绝 大部 分的 心 理 ， 表 达了草 根平 民阶 层想 通 过自 己这 种 独 特的 方式 和手 段来 表 达对 美 好 生 活 的 期 待 ， 它 一 般是 在模仿的 基 础 上 进行 自 我 创新， 是 民间 草 根群 众集 体 智慧 的 结 晶 。 但有 一 点 值 得我 们注意 的 是 ， 一 旦 “山 寨 ”文 化为 “山 寨 匪 茫 晌 F淇M炎 镌 鸬慕 杩诤屠 碛 傻 幕 埃 吧秸 文 化也 将 很快 变 得一 文 不 值

16、， 成为 网 络 文 化的 又一 个 牺 牲 品。 知识产 权法 律 与文 化 引 领 “山 寨 刀 走 向 明天做 到雅 俗共 赏的 。的 首创 精 神 ， 鼓励 和 激 励 人 通 过 创 新 努 力实现个人 价 值 ， 建 立 学习 型组织， 发 挥“山 寨 ”现象 及 其 侵 权行 为 责任 研究“山 寨 ”现象 在 我国 知识产 权法 律 制度 和 文 化 背 景 下何 去 何 从在 本质 上主 要集 中在 创 新 和 模仿这一 对 对 立 统 一 的 矛盾 上。有创 造， 有创 新 。在 “山 寨”中谋生 存， 在 “ 山 寨中谋发 展， 最后彻 底摆脱 “山巨大的作 用 ， 但

17、与 此同时 各种 各样的山 寨 侵 权现象 也 频 频 发 生 ， 其 中有 模仿、复制行 为 ， 也 有 在模仿基 础上的自主创 新 ， 不 能 一 概 而 论 。 对 其 中好的合 理 的地方我 们要鼓 励发 扬 ， 对 于 本 质 上就 是 模仿、侵 权、盗版的山 寨 侵 权现象 要严 格按照 专 利 法、 商 标 法、 著 作 权法、 反 不 正 当 竞 争 法等来规制， 我 们要以法律 的角 度， 发 展的眼 光 ， 科 学的态 度来审视 “山 寨 ” 这 一 现象 ， 让 其 在法律 的引导 下， 为 我 国 的经 济 建设 做 出 更大的贡献。 本 文 中笔 者 通 过 对 知

18、识 产 权法和 反 不正 当 竞 争 法及 相关 司 法解释 的学习 和 研究 ， 对 社会 上普遍 关 注的山 寨 现象 侵 权案例从 知 识 产 权法和 反 不 正 当 竞 争 法方向 加 以分 析， 并 对 如何 引 领 “山 寨 现象 走向 正 轨提 出 个 人 的意 见 。 由 于 学识 有 限， 对 这一 问 题 的研究 未能 做 到 更为 全 面和深 入 ， 还 有 待 今后 进一 步 努 力学习 ， 敬请 大家 提 出 宝贵 意 见 。“山 寨 ”现象 及 其 侵 权行 为 责任 研究 、 唐 德 华 ： 知 识 产 权案 例 实 录与 解 析 精 要 研究 出 版 社 年 版 。二 、 论 文 类 逆 骸 兜薄 吧秸 庥 鲋 J恫 分 泄 饔 胱 甑 期 跫 谭 澹 骸 堵凵 瘫 昵 秩 形 :蜕瘫 瓴 徽 本 赫 形 5 摹敖 淮 怼 薄 月 、 李 芬 莲： 山 寨 现象 与 知 识 产 权 、 强世 功： 、 徐 碹 ：