1、1.简述国际私法的调整对象。国际私法的调整对象是涉外民事关系（包括商事关系） 。凡有以下情况之一者，即构成涉外民事关系： （1）作为民事关系主体的一方或各方均为外国自然人或法人，或无国籍人； （2）作为民事关系的客体或标的是位于外国的物或财产，或需要在外国履行的某项义务；（3）作为民事关系的内容即当事人之间的权利义务关系据以产生的法律事实（行为或事件）发生在外国。它包括涉外物权关系、涉外债权关系、涉外知识产权关系、涉外婚姻家庭关系和涉外遗产继承关系等。2.法律冲突是怎样产生的？法律冲突是指涉及两个甚至两个以上国家的民事关系，因它们的民事法律规定各不相同，却都要求对该民事关系进行管辖或适用，从而
2、造成的法律适用上的冲突或抵触。在处理涉外民事关系时之所以产生法律适用的冲突，有以下四个方面的原因：一是现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系；二是所涉各国民法的规定不同；三是司法权的独立；四是国家为了发展对外经济贸易关系，赋予外国人在内国平等的民事权利地位，并在一定的范围内承认所涉外国法的域外效力。3.国际私法调整涉外民事关系的方法。答：各国最早采用解决涉外民事关系法律冲突问题的办法是通过冲突规范来制定各种不同性质涉外民事关系应适用的法律。但是，这种解决途径只指出有关的民事关系适用哪一个国家的法律，而没有直接规定当事人的权利义务，因而它只起到“间接调整”的作用。另一种解决涉外民事关系法律冲突
3、的途径，就是有关国家通过国际条约，制定一些统一的实体规范，将彼此在民、商法的分歧统一起来，并供缔约国的当事人直接用于有关民事关系之中，从而消除法律冲突，避免在不同国家的国内法之间作选择。4.国际私法主权原则和平等互利原则的基本内容。答：主权原则本是调整国际关系的最基本原则，但由于国际私法所调整的也是一种涉及不同国家立法、司法管辖权的关系，因此，主权原则也是国际私法的一项基本原则。这一原则要求我们在处理涉外经济、民事关系时，必须贯彻独立自主的方针，并尊重他国的主权，具体表现为任何主权国家都有权通过国内立法或国际条约，规定自己的或自己可以接受的冲突法制度；各国除应遵守国家习惯法的一些基本限制外，都
4、有权制定自己的国际民事诉讼法制度；并在未明示放弃国家及其财产的豁免权时，任何其他国家的国内法院都无权受理以国家为被告或以其财产为标的的诉讼等。主权原则乃国际私法得以产生和发展的基础。随着国际经济联系规模的不断扩大和科技合作的全面发展，国际私法关系将越来越成为国际社会中一种重要的法律关系。任何国家要想得到经济、技术上的迅速发展，就必须诚恳地同别国合作，这就要求在处理发生于经济、贸易、技术和人员交往过程中的各种国际私法关系时，也必须自觉贯彻平等互利原则。即首先要承认各国民商法处于平等地位，在可以而且需要适用外国法时应予以适用；同时还要承认内外国人处于平等的法律地位，他们的合法权利应受到同等保护。5
5、.国际司法保护弱方当事人的合法权益原则的基本内容。在知识经济和全球化时代，发达国家和发展中国家的贫富差距，资本和技术输出国与输入国的经济实力的差距，以及社会上雇主与劳动者、生产者与消费者、男人与妇女、父母与小孩之间利益上的对立，在相当长时期内还将存在，处理不当，仍有可能威胁人类社会的和平与发展。因此，就像 WTO 这样的国际贸易组织，也得照顾发展中国家的利益，故在处理国际私法关系时，坚持这一原则，也是很有必要的。6.法律冲突的实质是什么？法律适用上的冲突，实质上就是外国法律的域外效力与内国法律的域内效力，或内国法律的域外效力与外国法律的域内效力之间的冲突。法律的域内效力，主要体现国家的属地优越
6、权，法律的域外效力主要体现国家的属人优越权。因而，外国法律的域外效力与内国法律的域内效力的冲突，也就是外国的属人优越权与？内国的属地优越权的冲突；而内国法的域外效力与外国法的域内效力之间的冲突，也就是内国的届人优越权与外国的属地优越权的冲突。属人优越权与属地优越权仅是一个矛盾的两个方面，而国家的属地优越权一般居于主要方面，这是因为国家对其在外国领域内的公民行使属人优越权时，必然受到他国属地优越权的制约或限制。7.区际私法有哪些基本特征？区际私法的特征主要表现在：首先，它与国际私法不是发生在同一个层面的问题，区际私法只是依国际私法规则指定应适用某国法律作准据法之后，才可能遇到的问题。其次，由于区
7、际私法处理的是一国之内不同地区的法律冲突，在多数情况下，不同地区的法律近似性会更大，而且往往要受到中央宪法的制约，因而在法律选择方面都比较宽松。再次，在国际私法中，国籍是属人法的一个很重要的连接点，而在解决区际私法冲突时，国籍这个连接点完全不起作用。8.怎样理解法律的时际冲突？法律的时际冲突有两种情况，第一种情况是新旧法律的冲突（参见教材第 9 页 1960 年纽约州法院受理的非婚生子对其父提起确认父子关系之诉） 。第二种情况是动态冲突，即前后两地法律的冲突，如在适用物之所在地法的情况下，某一动产在原所在地国属于不可转让物，后来移到一允许转让这种物的国家，就需要确定究竟应适用原所在地法还是后一
8、所在地法来决定该物是否可转让的问题。9.简述意大利法则区别说的基本观点。其主要代表人物为巴托鲁斯。这一学说很重要的一点就是首先抓住了法律的域内和域外效力这个法律冲突的根本点，把解决法律冲突的问题分为两个主要的相互联系的方面来进行探讨：（1）城邦的法则能否适用于在域内的一切人（包括非居民） 。 （2）城邦的法则能否适用于城邦以外的自己的居民。并把对这两个问题的回答，完全建立在“物法”和“人法”的区分上，认为凡属物法，则必须在制定者管辖领域内适用，且也只能在其管辖领域内适用，而人法，只要不是那种“令人厌恶”的、亦即对人不利的禁止性法则，是可以随其居民之所至而适用于域外的。巴托鲁斯为了区分哪种法则是
9、物法哪种法则是人法，借助法条词语结构分析，如认为某一法条的主词是物，则属于物法；某一法条的主词是人，则属于人法。例如，法条规定不动产“由长子继承” ，因其主词是“不动产” ，是物法；反之如法条规定为“长子继承财产” ，因其主词是“长子” ，是人法。10.简述优利克。胡伯的三原则。答：在 17 世纪， “国家主权”这个近代国际法上的基本概念已经提出来了。荷兰的法则区别说学者们从这种主权观念出发，认为每一独立主权国家，是必须要排除任何适用外国法的义务的，仅仅是出于一种“礼让” ，而且必须与本国主权权力者的臣民的利益不相违背时，才是可以承认外国法的域外效力的。胡伯把荷兰礼让。学派的这种思想加以系统化
10、，从而提出了他有名的三原则，就是： （1）任何主权者的法律必须在其境内行使并约束其臣民，但在境外则无效；（2）凡居住在其境内的人，包括常住的与临时的，都可视为主权者的臣民； （3）每一国家的法律如已在其本国的领域内实施，根据礼让，行使主权权力者也应让它在自己境内保持其效力，只要这样做才不损害自己的主权权力及臣民的利益。11.简述杜摩尔学说的基本思想。答：杜摩兰作为法国法则区别说的代表人物之一，其主要贡献是最先提出在契约关系中，应该适用当事人自主选择的那一习惯（法） ，后人把他的思想理论简化而称之为“意思自治”原则。杜摩兰不但主张契约应适用当事人自己选择的习惯，甚至认为，即使当事人未作这种明示的
11、选择，法院也应推定当事人意欲适用什么习惯于契约的实质要件和效力。他的“意思自治”原则，后来逐渐成为选择契约准据法的一项普遍接受的原则。12.简述萨维尼本座说的基本思想和重要贡献。答，萨维尼是“法律关系本座说”的创始人。他从一种普遍主义的观念出发，认为对各种特定的涉外民事关系应依其本身性质适用其“本座”所在地的法律。他既不再囿于“人法” 、 “物法”的区分，也不去讨论法律的域内、域外效力问题，而主张平等地看待内外国法律，并认为只有这样做才能达到以下的目的，即不管案件在什么地方提起，均能适用一个法律，得到一致的判决。他认为建立这一理论的根据是，应该承认存在着一个“相互交往的国家的国际社会” ，各国
12、的法律也形成了一种“法律的共同体” 。而每一种法律关系依其性质总是与一定地域的法律相联系。根据萨维尼的这种本座说，人们只要通过对各种法律关系的性质进行分析，就可以制定出各种双边冲突规范去指引法律选择，因而，他的学说对制定冲突法典起了积极的推动作用。萨维尼的学说，确实开创了一条完全不同于法则区别说的解决法律冲突和进行法律选择的新路子，以后许多国际私法学家虽然又相继提出了“法律关系重心说” 、 “连接关系聚集地说” 、 “最密切联系说”等种种理论，但在实际上，均未完全脱离萨维尼方法论的影响。13.戴西既得权理论的主要内容有：（1）英国法院只能对可作出有效判决的事和自愿服从其管辖的人行使管辖权；（2
13、）凡依外国法已有效取得的权利，一般均应为英国法院所承认和执行； （3）但此种承认和执行如与英国的成文法规定、公共政策、道德原则或国家主权相抵触，可不予承认和执行；（4）判定某种权利是否已有效取得及其性质，应依产生此种权利的法律；（5）当事人已协议选择的法律具有决定他们之间法律关系的性质。14.国民待遇制度在国际私法上有何意义？当今国民待遇制度的主要特点在国际私法上，国民待遇制度的意义在于，保证一国领域内的内外国人之间的民事权利地位的平等，从而排除对外国公民和法人在民事法律地位方面采取低于内国公民和法人的待遇。当今国民待遇的主要特点有：（1）原则上要求互惠，但并非一定以条约和法律上的规定为条件，
14、因而多用对等原则加以制约；（2）外国人享有与内国人平等的法律地位，是就一般原则而言的，并非在具体的民事权利享有上完全一样；（3）国民待遇的范围，有时还在条约中作出具体的规定和限制。15.最惠国待遇制度在国际私法上有何意义？简述当今最惠国待遇制度的主要特点和分类。答：最惠国待遇制度在国际私法上的意义是，保证在内国的各外国的公民和法人之间的民事权利地位的平等，从而排除或防止对一外国公民赋予的权利低于内国赋予第三国公民的权利。当今最惠国待遇的主要特点有：（1）是根据条约而赋予的；（2）凡给惠国授予第三国以任何优惠，受惠国无须向给惠国提供一定条件或履行一定手续，即可取得和享有；（3）这种待遇实际上是通
15、过给予对方自然人、法人、商船、产品等具体的优惠表现出来的；（4）在最惠国待遇条款中，一般对其适用范围或事项作有规定。其分类主要有： （1）互惠的最惠国待遇和非互惠的最惠国待遇；（2）有条件的最惠国待遇和五条件的最惠国待遇。16.简述形式上的互惠与实质上的互惠的主要区别。答：采取形式上的互惠，则国家之间在民商事领域签订互惠条款时，并不要求在缔约对方国境内赋予其公民的具体权利范围与这些国家赋予缔约对方国的公民的权利范围相等。而实质上的互惠则要求在互惠条款中专门规定的权利范围上完全相等。17.外国人在我国目前能享受哪些主要民事权利？答：外国人目前在我国能享有的主要民事权利有： （1）亲属权；（2）继
16、承权；（3）劳动权；（4）智力成果权；（5）经营工商企业和参加合作开发自然资源的权利； （6）土地的长期租赁权； （？）司法保护权。18.什么是冲突？规范冲突规范在结构和性质上有什么特点？答：冲突规范是指定各种涉外民事关系应适用何国法律作准据法的规范，它由“范围” （即各该法条适用的事项）和“准据法”两部分构成。如“侵权行为适用侵权行为地法” ，就并不直接规定当事人之间的具体权利义务，而只是指明判决该行为是否构成侵权行为，以及如构成侵权行为，该对受害人承担什么责任；真正明确当事人之间的具体权利义务关系，必须待援用并根据它所指定的那个国家的实体法规范（又称被指定规范）作出，故在性质上它是一种间接
17、调整规范（又称指定规范） 。19.冲突规范有哪几种基本类型？答：根据冲突规范对应适用法律的指定不同，可以把它们划分为四种基本的类型，即单边冲突规范、双边冲突规范、重叠性冲突规范和选择性冲突规范。单边冲突规范是直接规定“范围”中所指事项只适用内国法或只适用外国法的冲突规范。双边冲突规范，它并不规定对“范围”中的事项在什么场合适用内国法或外国法，而是抽象地规定一个待认定的连结点，表明什么问题应适用什么地方的法律，至于这一法律，可能是内国法，也可能是外国法，全取决于连结点之所在。重叠性冲突规范要求在处理“范围”中指出的法律关系或法律问题时必须同时适用或符合两个或两个以上国家的法律。选择性冲突规范的特
18、点是在用两个或两个以上连结点指引的可供选择的国家的法律中，法院或当事人可以选择其一作为“范围”中所指事项的准据法20.单边冲突规范和双边冲突规范有什么区别和联系？答：单边冲突规范与双边冲突规范，既有联系又有区别，这种联系，主要表现在具体案件中援用双边冲突规范时，总是需要从中分离出一个单边冲突规范来。这就发生了双边冲突规范向单边冲突规范的推移过程。 。反之，在运用单边冲突规范的时候，如果需要并允许据此推引出另一个相应的单边冲突规范，那么把这两个单边冲突规范结合起来，它们又可以构成一个双边冲突规范。21.什么是连接点？连接点的冲突如何解决？答：连结点又称连结因素，是指冲突规范中就“范围”所列事项指
19、定应适用何国法律所依据的一种事实因素。早先，连结点大都是一些具有场所意义的事实因素，如“国籍” 、 “住所” 、 “物之所在地”等等。后来， “当事人的合意”或“当事人的自主选择”也成了重要的连结点。22.什么是识别？识别在冲突法制度中起何作用？解决识别冲突的依据有哪几种主要学说？答：识别是指依据一定的法律观点或法律概念，对有关事实的性质作出定性或分类，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援用哪一冲突规范的法律认识过程。一般认为，在运用冲突规范的过程中，识别之所以必不可少是由于以下几个方面的原因：（1）不同国家的法律对同一事实赋予不同的法律性质，从而可能会导致适用不同的冲突规范。（2）不同国家对
20、一冲突规范中包含的概念的内涵理解不同，从而导致适用不同的法律。 （3）不同国家的法律往往将具有相同内容的法律问题分配到不同的法律部门。 （4）由于社会制度或历史文化传统的不同，不同的国家又具有不同的法律概念或一个国家所使用的法律概念是另一个国家所没有的法律概念。因此，只有先解决了识别问题，才能确定应援用哪一冲突规范。故在冲突制度中，识别是决定援用哪一种冲突规范的前提。解决识别冲突的依据，主要有三种不同学说：（1）德国学者卡恩和法国学者巴丁主张的法院地法说，认为受理案件的法院只应依自己国家国内法的统一概念与观点来作出识别；（2）法国的德帕涅和德国的沃尔夫等主张的准据法说，认为用来解决争讼问题的准
21、据法，同时也是对事实构成的性质进行识别的依据；（3）德国的拉贝尔和英国的贝克特等主张的分析法学与比较法说，认为识别只能依建立在分析法学和比较法研究结果之上的一般法理或共同概念与原则进行。23.什么叫先决问题？构成先决问题的条件是什么？答：先决问题最早是德国学者梅希奥和汪格尔提出来的。他们指出，在国际私法中，有的争讼问题的解决需要以首先解决另外一个问题为条件，这时，便可以把争讼的问题称为“本问题”或“主要问题” ，而把要首先解决的另一问题称为“先决问题” 。 构成一个先决问题，必须具备三个条件：首先，主要问题依法院国的冲突规则，应适用外国法作准据法；其次，该问题对主要问题来说，本身就具有相对的独
22、立性，可以作为一个单独问题向法院提出，并且它又有自己的冲突规则可以援用；最后，依主要问题准据法所属国适用于先决问题的冲突规则和依法院国适用于先决问题的冲突规则，会选择出不同国家的法律作准据法，并且会得出完全相反的结论，从而使主要问题的判决结果也会不同。这三个条件缺一不可，否则便不会构成一个“先决问题” 。24.遇有冲突规范指定应适用当事人的本国法，而其本国存在多个法域时，如何确定他的本国法？答：遇有这个问题时，目前大体上有以下几种解决办法： （1）以当事人所属地法为其本国法，亦即以当事人的住所地或居所地法为其本国法而加以适用；（2）依当事人本国的区际私法来解决这个问题；（3）但有时被指定的多法
23、域国家并无这种区际私法，所以有些更严密的立法在用第二种解决办法时，同时也规定在遇有此种情况时的补救办法（如以与其有最密切联系的那个地方的法律作他的属人法） 。25.简述识别中法官的一般认识过程。（1）依法院地法给争讼的问题或法律关系定性（识别） ，以决定应该援用的冲突规则。（2）进一步考察依该冲突规则中的规定，指引准据法的连结点在何处。这就需要对连结点作出解释，以确定连结点在哪一国家。（3）确定解决争论问题应适用哪一国法律。（4）如果应适用的法律为外国法时，这时还要解决一个准据法的性质和适用范围的问题。依据比较普遍而公共的观点，多认为对这个问题只能依据该外国自己的法律观点来对它的性质作出判断，
24、同时在解决外国法在各案中的使用范围时，也应破除传统上外国法或外国程序法完全不予适用的观点。26.论述国际私法中时际冲突的解决。法律时际冲突的解决，也因其发生的原因不同而有区别。如在冲突规则发生改变时，根据“法律不溯及既往”和“既得权保护”的一般原则，应在立法中明确规定它是否具有溯及力以及溯及的条件。在连结点发生改变时，各国在实践中多根据法律关系的性质，分别采取允许适用新连结点指引的法律（即可变更主义）和不允许适用新连结点指引的法律（即不可变更主义）的方法，以使问题求得公正合理的解决，既不破坏法律关系的稳定性，也不应让当事人规避法律的意图得逞为基本原则。在被指定的准据法发生改变时，也应看改变后的
25、准据法是否具有溯及的效力，它的适用是否会在当事人之间产生严重的不公平、不合理的后果，特别在涉及第三世界国家的重大利益时，更不宜毫无条件地适用“既得权保护”原则。27.简述反致产生的根本原因。答：（1）不同国家对同一民事关系规定了不同的连结点 （或连结点虽同但解释不同） ；（2）且认为它的冲突法指引的外国法包括了外国的冲突法：（3）但是即使具备上述两个条件，如果致送关系中断，也不会发生反致。28.简述反致制度在冲突法中的作用。答：从根本上讲，在可能的情况下，求得有利的实体法的适用和求得判决的一致，应该是采用反致制度的主要原因。反致主要发生于援用双边冲突规范的场合，由于双边冲突规范可能导致外国实体
26、法的适用，因此，如果采用反致就可以排除对本国不利的外国法的适用，从而适用法院地国法律或第三国法律。29.公共秩序的职能和规定的方式。答：公共秩序的职能是通过下述两种方式限制外国法的适用，从而保证自己法律与道德的基本原则或社会重大利益不致因适用某一外国法而遭到破坏的结果（或保证自己的强行法得以适用） 。其规定方式有：直接限制，即在立法中明确规定，外国法的适用不得违反内国公共秩序，否则拒绝适用；二是间接限制，即指出某些 内国法具有绝对强行性，或者必须直接适用，从而排除有关外国法在内国适用的可能性。在各国两者均加采用（合并限制） 。 ，30.简述公共秩序多采用客观说（结果说）的理由。答：在实践中，有
27、的国家规定；只有在适用由冲突规范指定的外国法会产生与自己的公共秩序严重抵触的结果时。才能借此排除其适用（被称为“客观说”或“结果说” ） 。比较而言，在用本国法（即国籍国法）作属人法的国家里，公共秩序制度的作用更大、更重要一些。这主要是因为在这些国家，适用外国法的机会更多一些。 。而在用住所地法作属人法的国家里，公共秩序制度的作用要小一些（这主要是因为住所本是司法上确定案件管辖权的最常用的标准，从而在这些国家依当事人住所在自己？境内而行使司法管辖权的案件中，实体法也常常是自己的法律） 。另外，有些国家还常以识别为手段，在本应适用外国法时，把有关的外国法规定识别为程序法或公法，然后根据程序法或公
28、法不具域外效力的特点，同样可以达到排除外国法适用的目的（但这种“不诚实的识别” ，受到学界的普遍反对） 。31.简述运用公共秩序排除外国法后的处理方式。答：运用公共秩序排除本应适用的外国法后，大多数国家都主张改而适用自己的法律。但也有国家主张驳回起诉，拒绝受理该案的。还有主张改用与之近似或类似的外国法判案的；改而采用一般法理判案的；视是否还有其他指引另一外国法律的连结因素而定，如有，改用该另一外国法，如无， ；才改用自己的法律。此外还要注意，如被排除的外国法只涉及要处理的案件的某一个问题或某一部分，该外国法的其余部分的适用并不会产生与自己公共秩序相抵触的结果，则这部分外国法仍可适用。32.法律
29、规避构成的要件及其效力。答：法律规避又称法律欺诈，是指涉外民事关系的当事人故意制造某种连结点，以避开本应适用的对其不利的法律， ；而使对自己有利的法律得以适用的行为。法律规避有四个构成要件：从主观上讲，当事人规避某种法律必须是出于故意，也就是说当事人有逃避适用某种对其不利的法律的意图；从规避的对象上讲，当事人规避的法律是本应适用的强行法或禁止性的规定；从行为方式上讲，当事人规避法律是通过有意改变或制造某种连结点来实现的，如改变国籍、住所、物之所在地等；从客观结果上讲，当事人已经因此规避行为而达到其适用对自己有利的法律的目的。一般认为凡规避内国强行法的行为是无效的，很多国家的立法都作了明文规定，
30、我国也认为规避内国强行法系无效行为。但是，如被规避的是外国强行法，是否也认为无效，则无定论。此外，有认为借规避行为而成立的法律关系是无效的，至于被改变而新设立的连结点是否无效（如其取得的“新”国籍、 “新”住所） ，则应由改变后的连结点所在国家的法院决定。但也有认为这种故意设立的“新”连结点也是无效的。33.在国际私法上对外国法的查明有哪几种最基本的态度？其理由是什么？答： 有三种最基本的态度。一是完全要由当事人查明，理由是这些国家认为外国法对法官来说不是法律而只是一种事实，而事实是“谁主张谁证明”的；二是法院可依职权查明，理由是在审理涉外案件时被冲突规范指引的外国法同样是法律，而法官应“知法
31、” ；三是法院既可依照职权查明，当事人亦当协助，这是公正合理的态度。34.我国对外国法查明问题的具体规定是什么？答： 我国法院在审理涉外民事案件时，按照最高人民法院关于贯彻执行 若干问题的意见 第 63项进一步明确规定： “涉外继承，遗产为动产的，适用被继承人住所地法律，即适用被继承人生前最后住所地国家的法律。 ”（2）1986 年的民法通则第 149 条规定： “遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。 ” （3）如我国缔结或参加的国际条约、协定对此有不同规定的，则适用条约、协定的规定。 （4）对我国上述条款作出总结和评价。103.简述我国关于国际民事诉
32、讼中的诉讼代理人的规定的主要内容。答：（1）外国当事人既可以亲自出庭进行诉讼，也可以委托诉讼代理人出庭代理诉讼；既可以委托公民代理，也可以委托律师代理。但如委托律师代理诉讼的，则必须委托我国的律师。（2）在我国没有住所的外国当事人从国外寄交或托交的授权委托书，应经所在国公证机关证明，并经我国驻外国使、领馆认证，或履行我国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续后，才具有效力。 （3）又依我国 1997 年 1 月 1 日施行中华人民共和国律师法规定，外国当事人寄给我国律师的授权委托书必须注明委托事项和权限。 （4）承认领事代理制度。104.在国际私法关系中，国际民事管辖权的解决具有哪些重要意义
33、？答。 （1）正确解决国际民事管辖权，有利于诉讼当事人双方进行诉讼活动，也有利于法院的审判活动；（2）正确解决国际民事管辖权，关系到本国公民、法人以及国家的民事权益得到及时的保护；（3）关系到维护国家的主权。105.简述直接送达的几种方式。答：（1）外交代表或领事送达； （2）邮寄送达； （3）个人送达；（4）公告送达；（5）按当事人协商的方式送达。回答时应对上述五种直接送达的几种方式的基本内容分别作简单介绍。106.什么是外交豁免？我国有关立法对此有哪些重要规定？答：（1）外交豁免主要是指根据国际法或国内法，外交代表在驻在国享有刑事、民事和行政管辖豁免，其理论根据或采用职务需要说，或采用代表
34、性说。 （2）我国是 1961 年维也纳外交关系公约的缔约国，并于 1986 年通过了中华人民共和国外交特权与豁免条例 ，以成文法的形式确定了外国驻中国使馆和使馆人员的外交特权与豁免的内容和范围。依该条例，外交代表对下列各项不享有民事和行政管辖豁免：以私人身份进行的遗产诉讼；违反本条例第 25 条第 3 项的规定在中国境内从事公务范围以外的职业或商业活动的诉讼。 （3）外交代表一般免受强制执行，且无以证人身份作证的义务。 （4）上述豁免可由派遣国政府明确表示放弃。如他们主动向中国法院起诉，对本诉及与本诉有关的诉讼，均不得援用管辖豁免。放弃民事或行政管辖豁免，除非另有明确表示，不包括对判决的执行
35、也放弃豁免。107.简述我国民事诉讼法。规定的几种域外送达方法。答： （1）依照受送达人所在国缔结或共同参加的条约中规定的方式送达；（2）通过外交途径送达；（3）委托我国驻外使、领馆对我国公民进行送达；（4）向当事人委托的有权代其接受送达的诉讼代理人送达；（5）向受送达人在我国领域内设立的代表机构或有权接受送达的分支结构、业务代办人送达；（6）在所在国法律允许的情况下，邮寄送达； （7）上述方式均不能采用时，公告送达 （自公告之日起满 6 个月，视为已送达）。108.简述当前在外国人民事诉讼地位问题上的国民待遇制度的主要内容。答：外国人（包括无国籍人）的民事诉讼地位是指根据内国或国际条约的规定
36、，外国人在内国境内享有什么样的民事诉讼权利，承担什么样的民事诉讼义务，并能在多大程度上通过自己的行为行使民事诉讼权利和承担民事诉讼义务的实际状况。现今，国际社会的普遍实践是给予外国人跟内国人同等的民事诉讼地位，即采用国民待遇原则，或称平等待遇原则。对于外国人民事诉讼地位的国民待遇原则，许多国际条约予以了明确的规定，而且，即使没有条约的规定，依据习惯国际法，一般也都在诉讼地位上给予国民待遇。此外，国民待遇原则也及于外国法人或其他组织，并且通过有关的国际条约的规定，同样及于难民和无国籍人。我国的立法对国民待遇原则也予以了肯定，如 1991 年民事诉讼法第 5 条明确规定： “外国人、无国籍人、外国
37、企业和组织在我国人民法院起诉、应诉，同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。 ”此外，在我国近几年来签订的许多司法互助协定中，也都明确赋予对方当事人的国民待遇。至于在互惠问题上，我国也采用推定存在原则，仅用对等原则加以控制。109.简述国际民事诉讼时效制度的法律适用。答：对于诉讼时效，不同国家法律的规定往往各不相同，其冲突主要表现在以下几个方面：（1）诉讼时效的期间；（2）诉讼时效的终止、中断、延长；（3）诉讼时效的客体和效力。对于诉讼时效的准据法，各国的法律规定呈现出在国际私法领域少有的统一化趋势，即通常都规定诉讼时效适用该诉讼请求的准据法，即依支配主要债务的法律。我国最高
38、人民法院关于贯彻执行 若干问题的意见（试行） 第 195 条也明确规定：“涉外民事法律关系的诉讼时效，依冲突规范确定的民事法律关系的准据法确定。 ”110.我国承认和执行外国法院判决的条件。答：（1）原判决国法院必须具备合格的管辖权；（2）外国法院进行的诉讼程序是公正的； （3）外国法院的判决已生效； （4）外国法院的判决必须合法；（5）外国法院判决不与内国法院就同一当事人之间的同一争议所作的判决相冲突；（6）外国法院适用了请求国冲突规范所指定的准据法（这种条件只是为少数国家的法律所规定） ；（7）存在互惠关系；（8）不得与内国的公共秩序相抵触。111.论述我国有关国际民事管辖权的立法和司法实
39、践的主要内容。答：对于我国法院和外国法院相互承认和执行判决的制度，其内容大致包括：（1）我国人民法院和外国法院作出的判决、裁定，要在对方得到承认和执行，既可由当事人直接向对方有管辖权的法院提出申请，也可由法院基于条约的规定或互惠原则向对方提出请求。 （2）此种判决或裁定，必须符合一定的条件。如已经发生法律效力，原判决国法院有合格管辖权，判决本身合法，审判程序必须公正，不得违背公共秩序等。 （3）对于需要得到我国法律承认和执行的外国判决、裁定，不论是由当事人直接申请还是由外国法院请求，人民法院都必须依照共同受约束的国际条约或互惠原则进行审查。 （4）我国法院在接受委托协助执行外国法院判决时，既不
40、对其作实质性审查，也不需要申请人就原判决的执行重新提起一个诉讼，只需根据以上条件进行审查并认为符合执行条件时，即可作出裁定，承认其效力，发出执行令。112.简述国际商事仲裁与国际民事诉讼、国内经济仲裁和国际公法上的国际仲裁的主要区别。答： （1）国际商事仲裁的定义及其基本特点； （2）分别指出国际商事仲裁与后三者的主要区别：a.国际商事仲裁的管辖权不是由法律规定的，而是根据双方当事人自愿达成的仲裁协议产生的，国际商事仲裁只具有民间团体的性质，而国际民事诉讼却全然具有强制的和国家司法程序的性质。b.国际商事仲裁是涉及外国因素的一种仲裁制度，有时其裁决的承认与执行也需要外国的协助。而国内经济仲裁是
41、一种只适用于同国当事人之间的仲裁制度，一般只涉及国内经济贸易方面的争议。c.国际商事仲裁所解决的争议是发生于私人之间以及私人与国家之间的商事争议，是国际私法所涉及的一种制度。而国际公法上的国际仲裁则是指主权国家之间发生争端时，由各有关当事国选出一个或几个仲裁员组成仲裁庭，根据国际公法或公平原则处理该项争端的一种仲裁制度。113.简述仲裁程序规则的适用。答：在国际商事仲裁中，对于仲裁程序问题，由于仲裁本身固有的性质，各国立法和实践普遍允许国际商事仲裁中的双方当事人合意选择仲裁程序。而在无此合意选择时，则往往适用仲裁机构自身的仲裁规则或仲裁地的仲裁规则（即仲裁法） ，或者由仲裁人或仲裁机构来决定适
42、用的仲裁程序规则。当然，也有些学者主张，在缺乏当事人合意选择的情况下，仲裁程序不应由仲裁法支配，而应根据他们提出的“非地方化理论”来选择仲裁规则。113.简述仲裁中实体问题的法律适用。答：在国际商事关系中，解决实体问题的准据法，一个最基本的原则是，由当事人双方协议选择（又称意思自治） 。当事人自主选择的法律，可以是某一内国法，也可以是国际法规则。也可以适用“共存法” ，即把国际法或一般法律原则与特定的国内法结合起来加以适用。还可以适用国际商事惯例， 。或授权仲裁人依公平和善意原则，或诚实信用原则对实质问题作出裁决，从而不适用任何法律。 （2）在当事人未选择法律时，亦可依仲裁地所在国的冲突规则选
43、择其应适用法律。114.什么是仲裁协议？简述仲裁协议有效的基本条件及其法律效力。答：仲裁协议是指双方当事人对他们之间业已发生或将来可能发生的商事争议，自愿提交某一仲裁机构仲裁的书面协议。它是仲裁机构受理争议的根据。仲裁协议具体可分为仲裁条款和仲裁协议书两种类型。一般认为，一项有效的仲裁协议至少必须具备以下基本要件： a.仲裁协议的形式合法；b.仲裁协议当事人具备行为能力；c.争议的事项具有可仲裁性（即法律允许采用仲裁方式处理） 。一项有效的仲裁协议具有以下法律效力：a.对双方当事人具有严格的约束力；b.可排除有关国家法院的管辖权；c.有关仲裁机构可据此行使仲裁管辖权；d.在一方不履行仲裁裁决时
44、，它是请求法院强制执行仲裁裁决的依据。115.简述仲裁中的财产保全及我国有关规定。答：仲裁中的财产保全，是指法院或仲裁机构根据仲裁案件当事人的申请，就有关当事人的财产作出临时性强制措施，以保全申请人的权益，保证将来作出的裁决能够得到执行。仲裁中的财产保全是强制性的和临时性的，这些措施包括查封、冻结、责令提供担保或者法律规定的其他方法，财产一经保全，当事人就不得再行处分。但是，如果被申请人已提供有效的担保，或者案件已经审理，财产保全措施应即解除。仲裁中的财产保全，通常是由当事人在仲裁申请时一并提出，但也可以在仲裁审理过程中提出。依我国仲裁法第 28 条及国际经济贸易仲裁委员会规则第 23条的规定
45、，当事人申请财产保全的，由仲裁委员会将当事人的申请依我国民诉法有关规定提交被申请人住所地或其财产所在地人民法院裁定。申请错误而至被申请人受到损害的，申请人应予赔偿。116.简述我国仲裁中调解的有关规定。答：双方当事人同意调解，仲裁庭可在仲裁程序中以适当方式进行调解，但在调解过程中，任何一方当事人提出终止调解或仲裁庭认为调解不可能成功，应再行进入仲裁审理程序。在仲裁庭进行调解的过程中，双方当事人在庭外达成和解的，应视为在仲裁庭调解下达成。经仲裁庭调解达成和解的，双方应签订书面协议，除非当事人另有约定，仲裁庭应该根据当事人书面和解协议的内容作出裁决书结案。此外，如调解不成功，任何一方当事人均不得在
46、此后的仲裁、司法或其他任何程序中援引对方在调解中发表过的，提出过的、建议过的、承认过的以及愿意接受过的或否定过的任何陈述、意见、观点或建议作为其请求、答辩或反请求的依据。117.简述仲裁裁决的定案效力。答：一个终审裁决只要是合法有效的，即可构成定案，法院、政府当局和仲裁庭都必须承认该裁决是对该案件所作的正确的解决。就当事人来说，除非双方一致同意，任何一方都无权不理会或否定该项裁决。118.简述承认和执行外国仲裁裁决的程序。答：有两种不同的立法例： （1）要求当事人提出一个请求履行仲裁裁决中规定的义务或请求损害赔偿的诉讼来获得内国境内承认和执行外国裁决的执行令，如英国、法国等。 （2）用与承认和
47、执行外国法院判决一样的程序来处理承认和执行问题，如奥地利、意大利等。119.论述仲裁条款自治理论及我国法律的有关规定。答：目前普遍的观点，即合同中的仲裁条款，独立于其所属的合同。亦即，并不影响该仲裁协议的效力。这就是所谓的“仲裁条款自治理论” 。这一理论的根据是，凡以仲裁条款的形式出现的仲裁协议，应被视为是由与当事人之间有关合同的其他部分相分离的单独协议，即一个包含仲裁条款的合同，应被视为是由两个相对独立的合同构成的。尽管可以认为，规定当事人双方在商业利益方面的权利义务关系的合同为主合同，而另一个以仲裁条款形式出现的仲裁协议为从合同，但是这两者不能适用“主合同无效，从合同亦随之无效”的一般法理
48、， 我国的有关立法也承认仲裁条款自治理论。 中华人民共和国涉外经济合同法第 35 条规定：“合同约定的解决争议的条款，不因合同的解除或者终止而失去效力。 ”又如中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则规定：“合同中的仲裁条款应视为与合同其他条款分离地、独立地存在的一个部分；合同的变更、解除、终止、失效或无效以及存在与否，均不影响仲裁条款或仲裁协议的效力。 ”1995 年 9 月 1 日起施行的仲裁法第 19 条第 1 款同样从法律上肯定：“仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止、失效或无效，不影响仲裁协议的效力。 ”120.论述承认和执行外国仲裁裁决的一般条件及我国的有关规定。答：（1）存在有效的
49、仲裁协议，包括被提交仲裁的事项依该仲裁地法是否具有可仲裁性的；裁决是由有管辖权的仲裁庭在管辖权范围内（或仲裁协议提交的争议事项的范围内）作出的；作出裁决所依据程序符合当事人之间订立的仲裁协议的约定，或在没有此种仲裁协议的约定时不违反原裁决地国法律；仲裁的进行为被执行人提供了适当的辩护机会；请求承认与执行的应是确定的裁决；有关国家之间存在互惠关系或受同一国际条约的约束；外国仲裁裁决的承认与执行不与内国公共政策相抵触。（2）可分为两种情、况：一种是执行国内涉外仲裁裁决的程序。依我国 1991 年颁布的民事诉讼法第 260 条规定，对中华人民共和国涉外仲裁机构作出的裁决，被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，可以请求撤销该裁决或不予执行：丸当事人在合同中没有订立仲裁条款或事后没有达成书面仲裁协议的；B.被申请人没有得到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知，或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的；C 仲裁庭的组成或者仲裁程序与仲裁规则不符的；D.裁决的事项不属于仲裁协n 我国有管辖权的人民法院接到一方当事人的申请后：，应对申请承认及执行的仲裁裁决进行审查，如果认为不具有 1958 年纽约公约第 5条第一、二款所列的情形，应当裁定承认其效力。，并且依照民事诉讼法规定的程序执行；如果认定具有第 5 条第二款所列
