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10 法律解释与法律推理.doc

上传人:hyngb9260 文档编号:6758503 上传时间:2019-04-22 格式:DOC 页数:10 大小:78KB
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1、1法律解释与法律推理单项选择1、我国宪法第 33 条规定:“中华人民共和国公民在法律面前一律平等” 。这里的“法律”一词应做:(A)A、扩充解释 B、限制解释 C、字面解释 D、逻辑解释2、主诉检察官陈某办理某单位的一起走私案。此时,他应当遵循的基本要求是下列哪一项?(C)A、兼顾国家利益和单位利益B、充分考虑走私单位职工的经济利益要求C、以事实为根据,以法律为准绳D、综合各方面的意见,权衡利弊3、 最高人民法院关于适用-中华人民共和国婚姻法- 若干问题的解释(一) 第 2 条:婚姻法第 3 条、第 32 条、第 46 条规定的“有配偶者与他人同居”是指有配偶者与婚外异性,不 夫妻名义,持续、

2、稳定地共同居住。该解释为:(B)A、字面解释 B、限制解释 C、扩充解释 D、体系解释4、在法律推理中,由一般到特殊的推理是:(B)A、归纳推理 B、演绎推理 C、辩证推理 D、类比推理5、我国社会主义司法的要求是:(B)A、以事实为根据,以法律为准绳 B、正确、合法、及时C、实事求是、有错必纠 D、从重从快6、下列哪个属于正式解释? (D)A、某法学家关于刑法第 14 条的解释 B、某法官在审理案件过程中对婚姻法第 17 条的解释C某地税局在执法过程中对税收征收管理法第 70 条的解释D、最高人民法院关于适用 行政复议法第三十条第一款有关问题的批复7、 “在法律适用的过程中,法律规范是大前提

3、,案件事实是小前提,结论就是判决。 ”这种推理是( A )A、演绎推理 B、归纳推理C、类比推理 D、逻辑推理8、当最高人民法院和最高人民检察院对法律的解释有原则性的分歧时,最终的解释和决定权属于( D )A、全国人民代表大会 B、最高人民法院C、全国人大主席团 D、全国人大常委会9、某法官在审理案件中推理如下:刑法规定,故意伤害他人身体的,处 3 年以下有期徒刑、拘役或者管制,张三殴打他人造成他人轻伤,所以作出对其判处 2 年有期徒刑的处罚。这位法官所用的推理方法属于 (C ) 。A、类比推理 B、归纳推理 C、演绎推理 D、辨证推理解析:类比推理是从个别到个别的推论。其一般形式为:A 事物

4、有 a、b、c、d 属性B 事物有 a、b、c 属性因此,B 类事物也具有 d 属性。2类比推理得到的结论可能是真也可能是假。归纳推理是从个别到一般的推论,归纳推理主张的是如果前提为真,结论就比较有可能为真或者不是假的。演绎推理是从大前提和小前提中必然地推导出结论或结论必然地蕴涵在前提之中的推论。设证推理是对从所有能够解释事实的假设中优先选择一个假设的推论,其一般形式是:C 被观察到或待解释的现象 待解释现象 C如果 H 为真,那么 C 是当然结果 如果 H,则 C因此,H 所以 H根据上述四种推理的概念,结合本题,大前提是“故意伤害他人身体的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制”小前提是“张某

5、殴打他人造成轻伤” ,结论是 “对其判处二年有期徒刑” 。所以法官所用的是演绎推理。本题的正确答案是 C.10、 (2003-1-2)有的公园规定:“禁止攀枝摘花。 ”此规定从法学的角度看,也可以解释为:不允许无故毁损整株花木。这一解释属于下列哪一项?( C )A、扩大解释 B、文法解释 C、目的解释 D、历史解释分析:本题考查法律解释的分类。扩大解释是指法律条文的字面含义显然比立法原意为窄时。做出比字面含义为广的解释。文法解释是指从法律条文的字面意义来说明法律规定的含义。目的解释是指从制定某一法律的目的来解释法律。历史解释是指通过研究有关立法的历史资料或者从新旧法律的对比中了解法律的含义。将

6、“禁止攀枝摘花” 解释为不允许无故毁损整株花木”,这种解释与扩大解释、文法解释、历史解释都没有关系,而是从保护花木的目的所作出的解释,因此属于目的解释。11、2008 单项选择:某法院法官在审理案件中推理如下:刑法规定,故意伤害他人身体的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;张某殴打他人造成轻伤,所以对其判处二年有期徒刑,其是用什么推理方式?(C )A.、类比法律推理 B.、归纳法律推理 C.、演绎法律推理 D.、设证法律推理 12、2007 单项选择:2005 年 8 月全国人大常委会对妇女权益保障法进行了修正,增加了“禁止对妇女实施性骚扰” 的规定,但没有对“ 性骚扰”予以具体界定。2007

7、 年 4 月,某省人大常委会通过实施中华人民共和国妇女权益保障法办法 ,规定“禁止以语言、文字、电子信息、肢体等形式对妇女实行骚扰”。关于该办法 ,下列哪一选项可以成立?(B)A、 办法对构成“性骚扰”具体行为所作的界定,属于对妇女权益保障法的立法解释B、 办法属于妇女权益保障法 的下位法,按照法律高于法规的原则其效力较低C、 办法属于对妇女权益保障法 的变通或补充规定D、 办法对“性骚扰”进行了体系解释解析:妇女权益保障法是由全国人大制定的法律,对于法律的解释权(立法解释权) ,其享有者是全国人大常委会,而不是某省人大常委会,所以 A 的说法是错误的;所谓“变通或者补充规定” 针对的是实行民

8、族自治的地方的人大或者人大常委会根据本民族的经济状况和特点作出的规定,本题中,因为是某省人大常委会,所以可以排除“民族自治地方”的变通或者补充规定,C 的说法也是错误的;所谓体系解释,就是将法律条文或者法律概念放在整个法律体系中来理解,通过解释前后法律条文和法律的内在价值与目的,来明3晰某一具体法律规范或法律概念的含义,而本题中的办法的规定不符合体系解释的定义,所以 D 是错误的。本题的答案就是 B , 办法属于妇女权益保障法的下位法,效力低于妇女权益保障法 。13、2007 不定选择:某省人大常务委员会认为一项法律的个别条款在适用上存在某些困难,并认为有必要对该条款作出法律解释。根据我国宪法

9、和立法法规定,该省人大常委会正确的做法是:(B)A、对该条款直接作出法律解释B、提请全国人民代表大会常务委员会就该条款作出法律解释C、提请最高人民法院就该条款作出司法解释D、提请全国人民代表大会就该条款作出法律解释 14、在法律解释中,由特殊到一般的推理是( A ) 。A、归纳推理 B、演绎推理 C、辩证推理 D、类比推理15、按照狭义的解释,下列哪一行为属于法的适用(B)A、某甲以自己未达法定结婚年龄为由,拒绝与女友结婚B、检察机关根据群众举报对贪污行为进行侦查C、海关工作人员对有走私嫌疑的人进行扣留检查D、法院审判员在办案中发现两人发生口角,而依事实和法律进行劝解16、我国合同法第 41

10、条规定:对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以 解释。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。 ”对该法律条文的下列哪种理解是错误的?( A )(2006 年卷一 1 题)A、该法律条文规定的内容是法律原则 B、格式条款本身追求的是法的效率或效益价值,该法律条文规定的内容追求的是法的正义价值C、该法律条文是对法的价值冲突的一种解决D、该法律条文规定了法律解释的方法和遵循的标准 分析:法律原则是为法律规则提供基础的综合性的价值准则。结合合同法第 41 条的内容可知该条不是法律原则,而是法律规则。因此选项 A 错

11、误。格式条款对法的正义价值有所忽视,第 41 条的规定就是为了避免格式条款的不足而设计,该条文规定的是对格式条款解释的一般标准和方法,同时也体现了对法的价值冲突加以解决的含义故 BCD 正确。17、某地电缆受到破坏,大面积停电 3 小时,后查知为邢某偷割电缆所致。邢某被控犯 “危害公共安全罪 ”,处以 5 年有期徒刑。邢某不服上诉,理由是自己偷割电缆变卖所得仅50 元钱,顶多属于小偷小摸行为。二审法官依照最高人民法院关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释维持原判。对此,下列哪一种理解是错误的?( A )(2005 年卷一 5 题)A、法官根据最高人民法院的解释对邢某行为所作

12、出的判断是一种事实判断B、 关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释是司法解释C、在这个案件中,法官主要运用了“ 演绎推理”D、邢某对自己行为的辩解是对法律的认识错误分析:法官作出的判断的行为是适用法律而不是事实判断的过程,这一适用法律的过程主要运用了演绎推理的方法。418、关于法律解释和法律推理,下列哪一说法可以成立?(C)A、作为一种法律思维活动,法律推理的根本目的在于发现绝对事实和真相B、法律解释和法律推理属于完全不同的两种思维活动,法律推理完全独立于法律解释C、法官在进行法律推理时,既要遵守和服从法律规则又要在不同利益冲突间进行价值平衡和选择D、法律推理是严格的形式推

13、理,不受人的价值观影响解析:本题考核法律解释和法律推理。选项 A 不成立。法律推理是一种寻求正当性证明的推理,自然科学研究中的推理才是一种寻找和发现真相和真理的推理。法律意义上的真实或真相其实只是程序意义上和程序范围内的,或者说法律上的真实与真相并不是现实中的真实与真相。在具体操作上,进行法律推理,与其说是所追求绝对的真实,毋宁说是根据由符合程序要件的当事人的主张和举证而重构的事实做出决断。选项 B 不成立。法律推理不能完全独立于法律解释。法律推理是为了得出法律判决的结论,找出确定的答案是法律推理的主要目的,而法律解释的目的是为了进一步明确法律的意义。法律解释只是为法律论证提供了命题,命题本身

14、的正确与否不是靠解释来完成的,它只能通过法律论证的方法来加以解决。通过法律论证,法官们可以进行比较与鉴别,从各种解释结果中找出最好的答案。选项 C 成立,选项 D 不成立。法律推理是人的推理,自然要受人的价值观的影响,不是完全客观的。法官要在不同利益冲突间进行价值平衡和选择。19、在一起案件中,主审法官认为,生产假化肥案件中的“假化肥”不属于刑法第一百四十条规定的“生产者、销售者在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品”中的“ 产品”范畴,因为刑法第一百四十七条对 “生产假农药、假兽药、假化肥”有专门规定。关于该案,法官采用的法律解释方法属于下列哪一种?(C)A、比较

15、解释 B、历史解释C、体系解释 D、目的解释解析:法律解释的方法大体上都包括文义解释、历史解释、体系解释、目的解释等几种方法。没有比较解释的分类,因此,A 项错误。历史解释是指通过研究有关立法的历史资料或从新旧法律的对比中了解法律的含义。本题中没有对历史资料的研究或对新旧法律的对比,因此,不属于历史解释,B 项错误。体系解释,也称逻辑解释、系统解释。这是指将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整个法律体系中,联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律。本案中正是联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律,因此,属于体系解释,C 项正确。目的解释是指从制定某一法律的目的来解释法律。这里讲的目的不仅是指

16、原先制定该法律时的目的,也可以指探求该法律在当前条件下的需要;既可以指整部法律的目的,也可以指个别法条、个别制度的目的。本案不存在目的解释,D 项错误。20、下列关于法律解释的哪一表述是正确的?(C)A、法律解释作为法律职业技术的核心,在任何有法律职业的国家中,其规则和标准没有不同B、法律解释方法是多种多样的,解释者往往只使用其中的一种方法C、法律解释不是可有可无的,而是必然存在于法律适用之中D、法律解释具有一定的价值取向性,因此,它是一种纯主观的活动,不具有客观性解析:法律解释是指一定的个人或组织对法律规定不清楚、不明确的地方所作的阐释和说明。法律解释是法律职业技术的核心,但是由于各国立法司

17、法环境不同,各国在法律5解释的规则和标准上有所侧重,存在一定的差异。故选项 A 的表述不正确。法律解释的方法是指解释者在进行法律解释时为了达到解释的目标所使用的方法,大体上包括文意解释、目的解释、体系解释、历史解释等,实践中解释者在进行法律解释时往往需要综合采用几种解释方法,从不同的角度阐释分析解释的对象。故选项 B 的表述不正确。法律解释既是人们日常法律实践的重要组成部分,也是法律实施的一个重要前提,是法律适用过程中不可或缺的步骤。故选项 C 的表述是正确的。法律解释具有一定的价值取向性,是指法律解释的过程是一个价值判断、价值选择的过程。人们创制并实施法律是为了实现一定的目的,而这些目的又是

18、以某些基本价值为基础。这些目的和价值就是法律解释所要探求的法律意旨。在法律解释实践中,这些价值一般体现为宪法原则和其他法律的基本原则,因此法律解释并非是一种纯主观性的活动,而有一定的客观性。故选项 D 的表述不正确。综上可知,本题的答案为 C.21、2001 年全国人大常委会作出解释:刑法第四百一十条规定的“非法批准征用、占用土地”,是指非法批准征用、占用耕地、林地等农用地以及其他土地。对该法律解释,下列哪一种理解是错误的?(C)A.该解释属于立法解释B.该解释的效力与所解释的刑法条文的效力相同C.该解释与司法解释的效力相同D.该解释的效力具有普遍性解析:立法解释,从狭义上讲,是指全国人大常委

19、会对法律作出的具有普遍约束力的解释,所以 A 是正确的。 立法法 第 47 条规定,全国人民代表大会常务委员会的法律解释同法律具有同等效力,所以选项 B 正确,而且“ 全国人大常委会的法律解释同法律具有同等效力”自然具有普遍约束力,因此选项 D 正确。司法解释是指最高人法院和最高人民检察院对法律作出的具有普遍约束力的解释,其效力低于全国人大常委会的法律解释,因此选项 C 错误。22、某省人大常务委员会认为一项法律的个别条款在适用上存在某些困难,并认为有必要对该条款作出法律解释。根据我国宪法和立法法规定,该省人大常委会正确的做法是:(B)2007 司考A、对该条款直接作出法律解释B、提请全国人民

20、代表大会常务委员会就该条款作出法律解释C、提请最高人民法院就该条款作出司法解释D、提请全国人民代表大会就该条款作出法律解释解析:根据立法法第四十三条规定,国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院和全国人民代表大会各专门委员会以及省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会可以向全国人民代表大会常务委员会提出法律解释要求。多项选择1、 根据法定解释的主体或性质的不同,可以认为法定解释包括:(ABC)A、立法解释 B、司法解释 C、行政解释 D、宪法解释2、形式推理的主要形式有:(ABD)A、演绎推理 B、归纳推理 C、逻辑推理 D、类比推理3、下列哪些行为不符合我国法律的适用原则?(A

21、BC)A、 法官乐某为办好案件与原、被告双方的代理人分别有多次私下接触B、 族长决定强奸案的被害人赵及家人不许报案,由强奸实施人张某向赵某赔偿 5000元6C、 在处理合同纠纷时,诸葛法官接到市委书记的批条,指令不能判外地企业胜诉D、 监狱根据法定的情况没有将因贪污、受贿被判处 10 年有期徒刑的原局长万某收监执行D、法官在审判活动中,应当独立思考、自主判断,敢于坚持正确的意见4、法官应当自觉避免受到媒体的不当影响,下列哪些行为不利于实现这一目标?(AD )A、仔细分析媒体上对案件事实问题发表的评论,并作笔记,而且在形成判决过程中作为参考B、媒体上关于自己负责的案件的相关报道、评论一概不读C、

22、将媒体上关于案件法律问题的研究与评论加以认真研究D、发现媒体的报导有明显失实之处,便在媒体上公开发表言论予以评论5、 (1999-1-50)按照我国宪法和 1981 年全国人大常委会 关于加强法律解释工作的决议 ,下列选项哪些不属于有权法律解释?(ABD)A、司法机关对宪法和法律的解释B、国务院对宪法和法律的解释C、全国人民代表大会常务委员会对宪法和法律的解释D、法律专家对宪法和法律的解释分析:法律解释可分为正式解释(也称有权解释、法定解释) 和非正式解释(也称无权解释、学理解释)。正式解释是指由特定的国家机关、官员或其他有解释权的人依照宪法和法律所赋予的职权,对法律规范作出的具有法律约束力的

23、解释。非正式解释是指由宣传机构、文化教育机关、科研单位、社会组织、学者、专业工作者和报刊等对法律规定所作的不具有法律约束力的解释。1981 年关于加强法律解释工作的决议中提到了四种有权解释,这里的有权首先是指主体适格,即主体为全国人大常委会、 “两高”( 最高人民法院和最高人民检察院) 、国务院、较大市的权力机关和行政机关;其次是指适格主体在自己的权限范围内解释,例如,全国人大常委会对宪法和法律均有解释权,而最高人民检察院和最高人民法院只能在司法机关工作中对具体应用法律的问题作出解释等等。本题中 A、B 项属于主体适格但权限不合法,因为只有全国人大常委会才有宪法解释权,而司法机关和国务院均无解

24、释宪法的权力;D 项属于主体不适格,是一种无权解释、学理解释。因此只有 c 项中的主体与权限均合法,是有权解释。因本题为选非题,故 A、B、D 项正确,为应选项6、 (2004-1-53)下列表述哪些可以成立?(ABC)A、司机白某在驾车途中因突发心脏病,把车停在了标有“此处禁止停车,违者罚款100 元”处,但白某最终没有受到处罚。此为运用辩证推理的结果B、在法的适用中,需要对“ 父母有抚养教育子女的义务,子女有赡养扶助父母的义务”这一规定进行限制解释C、林某因他杀死亡,其与妻子的婚姻法律关系因此而终结。引起该婚姻关系终结的死亡事件属于法律事件D、已加入甲国国籍的原福建人沈某在乙国印制人民币假

25、钞 20 万元,其行为是否适用中国法律,属于法的空间效力问题分析:辩证推理是指侧重对法律规定和案件事实的实质内容进行价值评价或者在相互冲突的利益间进行选择的推理,包括:类比推理、法律解释、论辩、劝说、推定等。选项A 中,对“此处禁止停车,违者罚款 100 元”应该作出这样的解释:“ 此处禁止停车,违者罚款 100 元,行为人主观没有过错的不予处罚。 ”此处在适用法律时运用了法律解释的方法,属于辩证推理。限制解释指在法律条文的字面涵义显然比立法原意为广时,作出比字面涵义为窄的解释。B 选项中,前一个“ 子女”是指未成年或丧失劳动能力的子女;后一个“子女”则是指成7年和具有劳动能力的子女。在适用法

26、律是,必须对此作出限制性解释。事件是不以权利主体的意志为转移的法律事实。人的死亡引起的婚姻法律关系消灭属于法律事件。法的空间效力是指法律规范生效的地域范围。选项 D 判断沈某的行为是否适用中国法律,不属于法的空间效力问题,而是准据法的问题。 7、 (2006-1-55)小丽是陈某的养女,在 22 岁时准备与其结识半年的男朋友结婚。陈某以小丽岁数小、与男朋友认识时间太短等为由,不同意两人结婚,并禁止他们来往。从此,陈某只要发现小丽与男朋友来往,就对她拳脚相加,而且不允许她周末外出。小丽忍无可忍,向当地法院提起诉讼。该法院根据我国刑法第 257 条第 1 款的规定(即“以暴力干涉他人婚姻自由的,处

27、二年以下有期徒刑或者拘役”) ,判处陈某拘役 2 个月。根据该案,下列哪些说法是正确的?(BC)A、法院所引用的刑法条款所规定的内容属于任意性法律规则B、该刑法条款对小丽的起诉行为起到了一种确定性的指引作用C、法院在该案件中适用的法律推理属于演绎推理D、法院在认定案件事实的过程中不需要运用价值导引的思考方式分析:根据强制程度的不同可以将法律规范分为强制性法律规范和任意性法律规范。强制性法律规范是必须适用的规范,不允许当事人选择。任意性法律规范是允许当事人选择适用的法律规范。刑法规范都是必须强制适用的,属于强制性法律规范。故选项 A 的说法不正确。法的指引作用是指通过法律规范指引人们的行为,本案

28、中,小丽依据刑法规范向法院提起诉讼,该刑法规范对小丽的起诉行为起到了一种确定性的指引作用。故选项 B的说法正确。演绎推理是指从一般到特殊的逻辑推理方法,法院应用制定法判案时运用的都是演绎推理。故选项 C 的说法正确。法院在认定案件事实的过程中虽然主要依据法律规定,但仍需要运用价值导引的思考方式。故选项 D 的说法不正确。 8、 (2006-1-56) 刑法第 263 条规定,持枪抢劫是抢劫罪的加重理由,应处 10 年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。冯某抢劫了某出租车司机的钱财。法院在审理过程中确认,冯某抢劫时使用的是仿真手枪,因此,法官在对冯某如何量刑上发生了争议。法官甲认为,持仿真手枪抢劫系

29、本条款规定的持枪抢劫,而且立法者的立法意图也应是这样。因为如果立法者在制定法律时不将仿真手枪包括在枪之内,就会在该条款作出例外规定。法官乙认为,持仿真手枪抢劫不是本条款规定的持枪抢劫,而且立法者的意图并不是法律本身的目的;刑法之所以将持枪抢劫规定为抢劫罪的加重事由,是因为这种抢劫可能造成他人伤亡因而其危害性大,而持仿真手枪抢劫不可能造成他人伤亡,因而其危害性并不大。对此,下列哪些说法是正确的?(BD)A、法官甲对刑法第 263 条规定的解释是一种体系解释B、法官乙对刑法第 263 条规定的解释是一种目的解释C、法官对仿真手枪是不是枪的判断是一种纯粹的事实判断D、法官的争议说明:法律条文中所规定

30、的 “词”的意义具有一定的开放性,需要根据案件事实通过“解释学循环” 来确定其意义【答案】BD【考点】法律解释、法的事实判断分析:所谓体系解释,也称逻辑解释、系统解释,是指从法律条文的体系结构方面所作的解释,它将被解释的法律条文放在整部法律中乃至于整个法律体系中,联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律。而本案中法官甲对刑法的解释不符合体系解释的含义,故选 A 不正确。目的解释是指依据立法者的目的而进行的解释,它不仅是指原先制定该法时的目的,也可以指探求该法律在当前条件下的需要;既可以指整部法律的目的,也可以指个别法条、个别制度的目的。由此可知选项 B 正确。法官在认定案件事实的过程中不仅要进

31、行事实判断,还要进行法律判断。故选项 C 不正确。由于法律词语本身具有不确8定性,使得法官在审理案件过程中需要根据案件事实通过“解释学循环”来确定某些词语的意义,即整体只有通过理解它的部分才能得到理解,而对部分的理解又只能通过对整体的理解才能达到。这种解释学循环可以帮助人们防止孤立地、断章取义地曲解法律。所以选项 D 是正确的。9、 (2002-1-83)法律推理的基本方法包括演绎推理的方法、归纳推理的方法和辩证推理的方法。在下列何种情况下需要采用辩证推理的方法?(ABCD)A、法律规定本身的意义模糊B、出现法律空隙或法律漏洞C、同一位阶的法律规定之间存在抵触D、某些法律规定明显落后于社会发展

32、分析:本题考查法律推理的方法中辩证推理的方法。辩证推理,即侧重于对法律规定和案件事实的实质内容进行价值评价或者在相互冲突的利益间进行选择的推理。包括四种情况:第一,法律规定本身的意义模糊。第二,出现了“法律空隙”或叫“法律漏洞”,即在法律中对有关主题没有直接的明文规定。第三,同一位阶的法律规定之间有抵触。第四,某些法律规定明显严重落后于社会发展情势,严重不公正。即出现通常所说的“合法”与“合理”的矛盾。由此可知 ABCD 选项都是正确的。 10、2007 多项选择:某日,陈某因生活琐事将肖某打伤。当地公安局询问了双方和现场目击者并做了笔录,但未做处理。两年后,该公安局对陈某做出了拘留 10 日

33、的处罚。陈某申诉,上一级公安局维持了原处罚决定。陈某提起诉讼。法官甲认为该公安局违反了人民警察法关于对公民报警案件应当及时查处的规定,因此应当撤销其处罚决定。法官乙认为,如果因公安局的迟延处理而撤销其处罚,就丧失了对陈某的违法行为进行再处理的可能,因此不应当撤销。依据法理学的有关原理,下列哪些选项是正确的?(BC)A、陈某与该公安局之间不存在法律关系B、甲的观点说明法律具有程序性的特征C、法官甲的推理属于形式推理 D、法官乙的观点属于司法解释 解析:我国的法律解释体制包括立法解释、司法解释和行政解释,其中司法解释包括最高人民法院的审判解释、最高人民检察院的检察解释。所以可以排除掉 D 项。法律

34、关系是在法律规范调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系。构成法律关系的要素有法律关系的主体、法律关系的客体和法律关系的内容。法律关系主体是指法律关系的参加者,即在法律关系中享有权利或承担义务的人,法律上所称的“人”主要包括自然人和法人;法律关系客体是指权利和义务所指向的对象,又称权利客体、义务客体或权利客体;法律关系的内容,是指法律关系主体间在一定条件下依照法律或约定所享有的权利和承担的义务,是人们之间利益的获取或付出的状态。11、以下情形中需要进行辨证推理的有 (ABCD) 。A、法律有缺漏,出现了“ 法律空隙”或“法律漏洞”B、法律规定本身的意义模糊C、某些法律规定明显落后于

35、社会发展情势,即出现通常所说的“合法”与“合理”的矛盾D、法律规定本身矛盾,存在两种相互对立的法律规定12、我国的法律的正式解释大体上可以分为 (ABC)A、立法解释 B、行政解释C、司法解释 D、学理解释13、以下具有填补法律空白和漏洞的法律方法有 (BD) 。A、演绎推理 B、类比推理9C、法律论证 D、法律解释14、甲某是法学院教授,在某律师事务所担任兼职律师。他为因传播淫秽录像而被起诉的毛某担任辩护人,在法庭上依据刑法学业理论对传播淫秽录像的犯罪构成作了阐述,并综合其他方面发表了辩护意见,被法院采纳。甲某的辩护意见属于(BC)A、司法解释 B、学理解释 C、任意解释 D、正式解释15、

36、法律发展的基本途径和方法有(ABC)A、法的继承 B、法律移植 C、法制变革 D、认可习惯16、2004 年全国人民代表大会常务委员会关于有关信用卡规定的解释规定:“刑法规定的 信用卡 ,是指由商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡。”对此,下列哪些说法是正确的?(BCD)2009 年司考题A、该解释是学理解释B、该解释属于有权解释C、该解释和刑法本身具有同等效力D、该解释所采用的是文理解释解析:本题考核法律解释的种类和效力。选项 A 错误,选项 B 正确。法律解释分为正式解释和非正式解释(学理解释) 。正式解释,通常也叫法定

37、解释,是指由特定的国家机关、官员或其他有解释权的人对法律作出的具有法律上约束力的解释。正式解释有时也称有权解释。非正式解释,通常也叫学理解释,一般是指由学者或其他个人及组织对法律规定所作的不具有法律约束力的解释。这种解释是学术性或常识性的,不被作为执行法律的依据。本题中的解释是正式解释、有权解释,不是学理解释。选项 C 正确。 立法法 规定,法律解释和法律具有同等效力。选项 D 正确。文义解释,也称语法解释、文法解释、文理解释。这是指按照日常的、一般的或法律的语言使用方式清晰地描述制定法的某个条款的内容。该解释只是对“信用卡”下了定义,故是“文理解释” (文义解释) 。17、关于法律论证中的内

38、部证成和外部证成,下列哪些选项是错误的?(ABC)2008 司考A、法律论证中的内部证成和外部证成之间的区别表现为,内部证成是针对案件事实问题进行的论证,外部证成是针对法律规范问题进行的论证B、无论内部证成还是外部证成都不解决法律决定的前提是否正确的问题C、内部证成主要使用演绎方法,外部证成主要使用归纳方法D、无论内部证成还是外部证成都离不开支持性理由和推理规则解析:法律人法律决定的合理性取决于下列两个方面:一方面法律决定是按照一定的推理规则从前提中推导出来的,另一方面,推导法律结论所依赖的前提是合理的,正当的。前者为内部证成,后者为外部证成。因此,A 项说法错误。内部证成关涉的只是从前提到结

39、论之间推论是否有效的,而推论的有效性或真值依赖于是否符合推理规则或规律。外部证成关涉的是对内部证成中所使用的前提本身的合理性,即对前提的证立。因此,外部证成解决法律决定的前提是否正确的问题,所以 B 项说法错误。三段论是一种演绎方法,外部证成是将一个新的三段论附加在论证的链条中。所以,内部证成和外部证成适用的都是演绎方法。选项 C 说法错误。法律人在适用法律的过程中,无论是依据一定的法律解释方法所获得的法律规范即大前提,还是根据法律所确定的案件事实即小前提,都是用来向法律决定提供支持性理由的。选项D 说法正确。18、最高人民法院、最高人民检察院联合公布了关于执行刑法确定罪名的补充规定(三) 1

40、0,对适用刑法的部分罪名进行了补充或修改,取消了原来的“公司、企业人员受贿罪”罪名,修改为“非国家工作人员受贿罪”。对此,下列哪些选项是正确的?(CD)2008 司考A、该规定属于立法解释B、该规定没有正式的法的效力C、该规定的效力低于宪法D、该规定属于正式解释答案:本题考查的法律解释。立法解释又称法律解释,是立法机关根据立法原意,对法律规范具体条文的含义以及所使用的概念、术语、定义所作的说明。本题中该解释是最高人民法院、最高人民检察院作出的,而非立法机关作出的,不是立法解释,而是司法解释。因此,A 项说法错误。司法解释是有权解释,是正式的法律解释,具有正式的法的效力。因此,B 项说法错误,D

41、 项说法正确。该规定属于司法解释,法律效力低于宪法。因此,C 项说法正确。19、法律解释可以分为立法解释、司法解释和学理解释,不同的法律解释其效力也不相同。根据我国立法法的规定,下列哪些情况属于全国人大常委会法律解释的权限范围?2002 司考(AC)A、法律的规定需要进一步明确具体涵义的B、法律规定业已修正需要重新定义其相关内容的C、法律制定后出现新的情况,需要明确适用法律依据的D、法律之间发生冲突,需要裁决其效力优先性的解析:立法法第 42 条规定:“法律解释权属于全国人民代表大会常务委员会。法律有以下情况之一的,由全国人民代表大会常务委员会解释:(一)法律的规定需要进一步明确具体含义的;(二)法律制定后出现新的情况,需要明确适用法律依据的。 ”

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