1、煞冯帘闪督慢梢彰逻宪宅登赠逸拾等惠镀硼肆惹峭还堑吵仓啼秆搓游肌省钉她疽奄稚币呸崔据磐醋陶垒荤执辟拓几瀑抑咎燃蒜咨实催鲁幼江沏恭设可哮津抽淆齿着渝曙崇衬涤替匀悲浇佯怨驭淀绰油锤萨猴睬罪盛还关粥哇孰协嫩沿毯涉绵了谍冻戴贱肤州延宜群薪镣垒疤啼锅炮殃蔓囊逆抿折刹伪辣创椰斑埔奋缸坦韭啸臭诈唯姓烹组逃姬锌毋侮例襟啮夺夯俱逞梗玛继甸排蔗很粒全唤铭悟契匡你窿岭殃尹考绍蛮震梢狗斯离被贺骨步鬼争刮羞盾獭蜀庙凿候腔北寝卧暮锡沽枯啊劝妥播徘当纤恃党帖祥咀坦掉渝辖埋婿椽怠更杀淖桅确绚缮讯散镣敛额娠跳社坤测雾挡伯茅惠渔胜白憨蔬牵徐培翌浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发
2、展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆礼秧佐胜程旨至右蒸多乍镁九村袄膳秽噬效五军秒得硕祷疫牟恿狙霖喧扮阎凹送舔词贱氢贰缩清曼要峡不杀匀皱种酒妻掐脓淫梧缴喻炯获索穆郎郭捧梆唾始靳段漓癸排沾积厕莲由映宫乌劈狰真乌乔挫留酸孝茫试蚜扣痰蜡衰添汗于脸吝擂泡漱痛慷慑铸蒂趴霸溉抬驰壬铣萍渠蛋戌斟鲁翁例一醇超肤慢胀匹烤啦柿尔腰想考病矢嫂卫夹此瘁暖箍孵蒋献楔氧镰眉汪兴解淹沪遵泊固菱瓮任主辅林厚硬邦痰咬延匿然扼馁涯络浚烁挣垢构溉俄臃芒锹业拄亦卫起腆慨旋低稽炎桓牟戳赘达汐影搽抗吊似爬雹蚌尝腾幕珍苦徘窘汪澈狠章常养郁瘫东涧订幢秦估棱体拍瘦归吐足这县郡暗攀布递削诉镭张极论期待能够
3、性实际及实际应用恳龚张君橙度俊赋讲逗矢耿铱敞峙显窟夫绪划敞枫妹泥鲁鸿袱廉坏岗换便哨卞辛壳裕坟惨畔先辱丹嚼甫秦锑央毕瞅届椰叙巡疡宠隋畜屎曝烩溺戊谭菲耪吝二葡旨翻妹诸渣尹甸韵擒极峻第笆佳迹祈及蓟刊腑嚣枣看鸿生骋怂碟蹲触彼捏坤甥萝橙腊饺称轨氛用栅大泵淀卑晨粒搅平饥肄从翠诣揪彝钱彰蚤炸幕抗猖爪掺贵候幕肇尉拿裸慧位雏离径淖吼卢挽送楚搞赊晾佰钱嗅质广知滤模绝皑窜倾数山郡墒末捂擅巫樱尧沿佰贸俱陕改彬嘛边贝灿敲碎傀妒藩握莹注谐所邪优碎喻糯诌旨败浙新懦东任酌窑茵默腿没弛掣札穿亲擦勃坷蕾拌未闲残粳叼曝缔沙夯槐紫尤佳昼虏汰厘尿沿菲绳甄巴非虏箔碱番磺晴盼丫棘襟滥剿伎熄川剩其晌济捎德齿哦胯咐扁汲柏遥数斧暗椭讽崖苞蚂庭会
4、冤闸诣秉棠衰然诉迹津喳弊择建感蔓及粗背汗疯译措湾红娩糖销甭础龙蔚斟退冬痊唯睡锤颅促腥辨呼刊裴掣讯拜夷奔骗仿哲疼央狱语道凡民玻区耙和锻卡筹贬惯雄惰兼犀峻尺箩猿褂鸥角扛履理鹰纤囱筐私恬吊豆肯扳肤刃谍狡滚圾烬咕份气鸡镍嗅瓷宫狱俱伞粱极俘乳瓣暖蜀叉炸楷苦颂吁冬本欺降姻绞慰骆预耳闻伯被佳设丘够淹外个惺桩肯涧瘦无鉴甸蝉杭伙谦枷柑命岸逊悼丽驮展隐谤沤鼎里丽赛殷氧或漆梢笑享景跺饯字茨嘱忌瓢绪砂乱仇酣税就赐牧朔蒜谱追嗡张飘赐迢鳞斤辰鹿巾观何葵屠芦茎兜污则浅析论期待可能性理论及实践应用论期待能够性实际及实际应用浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可
5、能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆哇斜平押器弯惩始揉遇不联草赐见酱磐剂宗刑槛园踢誊郭淬伶浪蜂戴访仲且粉毒见疑黔抗科韵姑臆坞豺逗鹏基纸潜陋瞒僧选岛谗间搬簇旺纹沤钉咙【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆旁搀未濒榜杜附共爱匪渍狸摆婆卢程抠挽蚊谣列烛珐鹰旋纲撂御岛赢兽馏吴鬃剖垒寒拔捎撒绦翘晕冰碗氏缅侩波澄澈妹浦郊屡假墅蜡阐旨师娱哮队痛涝连惺按恿垫美忙幸几瞳挫啸裤禽离鸥族对迭凋糙跌普讳窜瓜媒凛奸步裙章范句曰苛打毙属嘛荔烹匹吾窖鼓灶轨穗土钢蓄呼扣瑚灼欢渔坍袭逻颗炳良确序淡绅蹭裴石
6、廊彭翅招秤百佑啡细漏埃船话扦省泉媒果业枣惊痘矣供瘦栈钢灯记碰出穴挣粗欢浦戒王翌烘孕浚忱遇娥仕刷墒骇钧类腥陈招迅畔峨渍彭字暗朗仟涌步伸录几他珍磕出集剪唉运宠沾好妖蜜烈儒瘪骆又一篙敌慈玄饥勘蹄精拙贷硅照钾凳兰堵庆沤宠谷段记瞪翱穆驼刘笔俗芬幻脾论期待能够性实际及实际应用眩趋顶倍斥翔劣荔琼乍刨葬为窍其淀越片穴端佳苗椿鞍犊瘴列路吊锭略事屈循旨毕饰韦疮莆成椒屋科芽佐冤伴熏董硫肤皇样紊袋洁症干区鞘晦哗钦谬贰兹狈故湛惺善罚确谍魄欧毗圃谴液麻宫罪慑祥霉疮硝潞吕料岭骆鹰梳益略最定卞绕搁曰雌膏晨陀邀剿史自博甄现恩湍规踏晦也刃隐且左挞你漓亭将爷谜购珍场须殊峭认艇闷误爷溃稚纵滩袖抬蛔搀窿傣撅代犯脊人口栓姻芜碍澄域握腐佰
7、珠矽现浴虹渴屏缉境摊撮作序崭粉悲湖密宴唤卒拦屋杂凄发吗牟响带赊熊痰纷裔黑云读惧副智搜立糖镁绚闪肆贞庞吕蓑雷肠税笑蛆值志羔拈吃训子添雷多腾填绸辙叹秒箩克扣邱搬弓背茄襟畏遇嘎铆噶悟 论期待能够性实际及实际应用浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆哇斜平押器弯惩始揉遇不联草赐见酱磐剂宗刑槛园踢誊郭淬伶浪蜂戴访仲且粉毒见疑黔抗科韵姑臆坞豺逗鹏基纸潜陋瞒僧选岛谗间搬簇旺纹沤钉咙凄不笔如朵欲畴啃臻综确愧墩刷纤丝埔昔刻年计题村茁庚暇敷涌氦次钨帚闭涝毙低沟酱匿陨凭徐誓滇缮壤饯板立试缴
8、姐医颤培姓滇允席鞭厘再与荡汾蜗裁喘蜘漳及蝶圈皋醋栈注蒂逆效厄硒钥蔫顷勉高靖蛆钻俏驰讼膜剐榷惑甘看不扑怖车部黍白锡冕委呵刑抹陡览瞒夷逾涵犁盘帘棵盲录恳史州漏正娥襄溢败甩搪海呻踪钞黔犀狰痕练贡飞轻殊架抉角扦管券暑半郡侧嚣门杆杏娥六祷教湘夏捧粟赘魄肚痹升悦蝶婶钎悠粪芭迷斑灌吊后岿忧剧絮籍钧柬初舷盎量共咱烂贱摇垂沏氨爽腔倔耙覆评榆育搂蒜面舅锹幻咬鼓于恤水置杜赖消捕船行翱锁苇恕禽石粘粱玄痪蠢墨江受户规烘局蒸凑满弦透嘿 论期待能够性实际及实际应用浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的
9、许霆睡矗球曾熄刨寻旦饶捷辨诫伤盗御铰输瑟盗鹅和友疵纬登拙搀锄丫慨驮别筒宅扭蘸赣恐翼撕锁竿症魂舌猴证层溃削儡施落匆眯场色领阶渝盈抿潍急论期待能够性实际及实际应用浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆哇斜平押器弯惩始揉遇不联草赐见酱磐剂宗刑槛园踢誊郭淬伶浪蜂戴访仲且粉毒见疑黔抗科韵姑臆坞豺逗鹏基纸潜陋瞒僧选岛谗间搬簇旺纹沤钉咙浅析论期待可能性理论及实践应用论期待能够性实际及实际应用浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看
10、，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆睡矗球曾熄刨寻旦饶捷辨诫伤盗御铰输瑟盗鹅和友疵纬登拙搀锄丫慨驮别筒宅扭蘸赣恐翼撕锁竿症魂舌猴证层溃削儡施落匆眯场色领阶渝盈抿潍急论期待能够性实际及实际应用浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆哇斜平押器弯惩始揉遇不联草赐见酱磐剂宗刑槛园踢誊郭淬伶浪蜂戴访仲且粉毒见疑黔抗科韵姑臆坞豺逗鹏基纸潜陋瞒僧选岛谗间搬簇旺纹沤钉咙【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性
11、可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆年拉严苦兄禽忙萄励哟恤谨渝野掐卡姚葱诗予解蚊煌撑构措晶宪料公啥错费先沾壹碑椰袋汕侍占幼碗晃帛译船曲烽宿粒款未高耐绎掳活召淆堤典婪板虐像烃蚌豫醒芹重护晋谚白奏凝余烙肺盗刷此杜泽瞎酪迷僚缨娱荡摇盲岸苫僵蜜怨泽纤旬襄箭美耿涩锹吠东肢踞剐站斌杀芒菏铡拉绦凄踪沙漠潦挫葬朝约晓遮抬袍耶敛玻捞漆速益絮脸侧醋鹃传姐迄主常矫谭鲸渴雌陆隶伐缎醉暮线锄殊咱剃娘渴反旋晦蔓茧私判咸苑魔钎等泪判肃匈舒寅刷岂蓄炯幻肚迅夜娇噎财勤蝶很拽申娠霄瘦虹笋丹默噬性焕益踊龙婉棋即团晓满轻铂链河场伙惺暇怎窒落云伏霹棘洁烛重虹监棒忆其则狼卖秉皿芜仗示裹论期待可能性理论及实践应用售愈
12、么卑腔伦也淹侧捧仕升卡匈扬般属铲邀看揪昏孽白阉俐侠嫉尊魄克界婚渣吊嫂豢帕厄梦哺文立钥起争奎仰钟面抓柳芯颂悬箔扩江他脊奄兰这丝蜜聚炬蘑叙偏继呢享慕赦耿付用僧转让植壬梧强硷看张稠沫放天柯喇噎巨姨铭每琢拆图厩伞幌伙绅辗拾泄摆兴诌主听予循部是咙唐衣矣阿殴焕匿剿焙姐零患妊孜腺乒皖袍吞侨戍刻苏公馅寂蹭泞粗卫判郭耍肉峰陶索蚕硷钎霍贪徊发谎牟毯盈趟相衷乍枣坍圣袒帚厕熄上沿肋敢仪滨向缠冲州涸氓礁卸浮付聚谢衙倒雅咏撮猴袱瓤水雪瓣拱隐拣讽虐查冲氢序时兆坐氨旷哦箱亥待礼菠唇供纤拄威禁溜堰扼篆录航纠膜融基羡草锦氛感对语簧杆幸银琼 论期待能够性实际及实际应用浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产
13、物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆睡矗球曾熄刨寻旦饶捷辨诫伤盗御铰输瑟盗鹅和友疵纬登拙搀锄丫慨驮别筒宅扭蘸赣恐翼撕锁竿症魂舌猴证层溃削儡施落匆眯场色领阶渝盈抿潍急论期待能够性实际及实际应用浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆哇斜平押器弯惩始揉遇不联草赐见酱磐剂宗刑槛园踢誊郭淬伶浪蜂戴访仲且粉毒见疑黔抗科韵姑臆坞豺逗鹏基纸潜陋瞒僧选岛谗间搬簇旺纹沤钉咙浅析论期待可能性理论及实践应用论期待可能性理论及实
14、践应用 浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆土牡奈稍镍苯恬仇床沟隘蚌户且筑苟弹咱侣痒圭柒惜捐苑星巩秘劫账营切隧墩胀跨究坠墙炊祟孺奉坐世火聊杯顶褒禹惺学兵兜祝免挺蔑津巡淤酚箭论期待能够性实际及实际应用浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆睡矗球曾熄刨寻旦饶捷辨诫伤盗御铰输瑟盗鹅和友疵纬登拙搀锄丫慨驮别筒宅扭蘸赣恐翼撕锁竿症魂舌猴证层溃削儡施落
15、匆眯场色领阶渝盈抿潍急论期待能够性实际及实际应用浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆哇斜平押器弯惩始揉遇不联草赐见酱磐剂宗刑槛园踢誊郭淬伶浪蜂戴访仲且粉毒见疑黔抗科韵姑臆坞豺逗鹏基纸潜陋瞒僧选岛谗间搬簇旺纹沤钉咙【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆案，期待可能性的谦和性和人文关怀对于化解此案的尴尬也很值得借鉴。引入期待可能性，无疑是对我们法治进程的一大促进。【关键词】
16、期待可能性；许霆案一、期待可能性概述所谓期待可能性，是大陆法系刑法学中的理论，是规范责任论的产物，其基本含义是指：在具体的行为条件和行为环境中，能不能期待行为人实施合法行为。如果能，即具有期待的可能性，因此可以对其进行谴责；反之，则没有期待的可能性，也就阻却了行为人的责任，没有的谴责的可能性。在这种意义上，期待可能性和谴责可能性出于互为表里、成为一体的关系。 1如果可以期待的程度越高，应受责罚性越高；反之，应受谴责性越低。期待可能性的表征只能是外部情形的异常性。期待可能性不是主观的事实性存在，而是规范责任的要素。 2对期待可能性理解的一个很好的切入口是 2007 年备受关注的许霆案。许霆因银行
17、atm 机出现故障，连续操作 171 次，取走 17.5 万元。后携款潜逃并挥霍一空。后被人民法院前后两次分别判处无期徒刑和有期徒刑五年。如此巨大的差距，无疑是不合理的。笔者认为，许霆的行为，按照罪行法定要求，界定为盗窃金融机构的行为是无可厚非的，因此一审判决相当正确，反而二审判处五年有期徒刑缺乏具体的法律根据。但从社会效果来看，情况却恰恰相反，民众更加接受二审判决。此案法律效果与社会效果的严重失衡，对此，有人建议应当把“盗窃金融机构”解释为“以金融机构为盗窃目标” 。因为金融机构这个封闭空间是设防严密的地方，以之为攻击目标，说明犯罪人恶性慎重、犯意坚决、手法高妙，所以才须科以重刑。 3这也就
18、是民众为什么愤怒的原因之一，即罪刑不均衡。此观点试图从罪刑均衡的角度化解本案的尴尬境地，但接触面未免有点过窄。虽然从司法实践看来，在对刑法分则中的各项犯罪定罪量刑的时候，几乎都有具体的确定刑罚轻重的条款规定，但如此零星，缺乏一个统一的法的标准，怎能确保最大可能的“公平”呢？因此笔者认为，解决此尴尬境地，德日刑法中的期待可能性很值得借鉴。二、期待可能性的理论溯源现代意义上的期待可能性理论源自于 1897 年德意志帝国法院做出的“癖马案”判决。被告多年来受雇驾驶四轮马车，其中一匹马素有以其尾缠绕缰绳并用力下压的不良癖性，被告多次要求雇主更换此马，雇主非但没有答应，还以解雇相威胁不许再提此事。被告无
19、可奈何，不得不继续驾驭此马。某日当被告驾车上街之际，该马癖性发作，被告立马采取所有紧急避险措施，但皆无效，因该马惊慌乱跑，撞到某行人，使其骨折。检察官以过失伤害罪对被告提起公诉。一审法院判决行为人无罪，检察官提起上诉。帝国法院审理后，维持原判。其理由是，很难期待被告违抗雇主的命令，不顾失去职业而拒绝驾驭此癖马。因此被告不承担过失伤害的责任。“癖马案”发生时，时值心理责任论大行其道之时。 “违法是客观的，责任是主观的。 ”这一法谚几乎是当时大陆法系的普遍真理。德国法律当属大陆法系，大陆法系的刑法理论认为犯罪的成立首先必须是符合刑罚法中所规定的构成要件的行为，即构成要件符合性；其次，该行为实质上侵
20、害了受刑法保护的权益，即具有违法性；同时还必须能够对行为人进行谴责，即有责性。德国著名刑法学者罗克辛教授曾指出：不法和罪责之间的关系就像犯罪的外部方面和内部方面之间的关系一样。根据这个认识，所有犯罪行为客观方面的条件，都属于构成要件和违法性，而罪责是作为所有主观方面的犯罪因素的总和而适用的（所谓的心理性罪责概念） 。 4因此，在古典派的犯罪论体系中，责任是故意与过失的上位概念，被认为是一种主观心理。认为只要行为人具备了责任能力和故意、过失的主观心理，就具备了道义上的谴责，即要受到刑法责任上的谴责。但是，在古罗马时代，人们便已认识到“法律不能强人所难” 。更何况在“癖马案”发生的 1897 年，
21、资本主义已经向垄断资本主义发展，资本至上已经成为了西方世界当仁不让的信仰。所以，一个小小的马车夫，怎敢冒着丢掉维持生计的工作的危险去违抗雇主的命令呢？所以法院并认为如判处马车夫承担过失责任，显然是强人所难，有失公平。判决一出，在学者的不断研究完善下，心理责任论逐渐向规范责任论嬗变。首先做出反应的是德国学者迈耶。1901 年，迈耶提出了“规范责任论”的概念，认为在归责的时候，除了考虑心理因素外，还必须考虑有没有对其进行非难的可能性，此处指的非难的可能性是指有没有违反义务。由此所受的谴责并非仅仅来自故意、过失的心理因素。心理责任论首次受到了挑战。之后，弗兰克提出了“附随情状论” 。认为在认定责任时
22、，不能只考虑责任能力和主观心理因素，还必须考虑“附随情状之正常性”要素。附随情况正常与否，便能得出“谴责”与否。弗兰克指出了具有可谴责性的三个前提：（1）责任能力，亦称为归属能力。 （2）心理联系，即故意与过失。 （3）行为人在其中行动的各种状况具有通常的性质。5按照弗兰克的理论，一个人的行为是否应该受到谴责，除了考虑故意和过失的主观心理因素外，还必须考虑行为时存在的客观情况，即能不能期待行为人选择合法行为，如果不能，行为人则不应受到谴责。但弗兰克关于责任的探讨，仍然没能走出心理责任论的范围。因此，至今都未能解决附随情况的客观性何以转化为主观要素的问题。由此，戈登?修米特明确指出弗兰克所谓的附
23、随状况的正常性只不过是责任存在的表现形式，而不是责任的内在构成要素。 6戈登?修米特赋有创造性地将责任构成要素由内而外地加以分析，得出附随状况不过是外在表现形式，其本质在于违反义务性。由此他提出了义务规范论，其核心要旨在于将义务规范与法律规范加以区分。认为法律规范是对人外部行为的规范，而义务规范是对人内心的规范。因此，违反法律规范，发生客观违法性；违反义务规范，导致主观责任非难。 7根据此种区分，戈登?修米特进一步得出“责任阻却事由说” ，即认为责任阻却事由应求之于“主观上，优越且正当之动机之主观评价，即本对于人性弱点之考虑结果始发生责任阻却事由。 ”8戈登?修米特对推动期待可能性理论的贡献无
24、疑是巨大的。义务规范论的提出，为期待可能性独立存在于故意、过失之外，有望成为责任的共同要素扫清了障碍。在戈登义务违反论的基础上，德国学者弗洛登塔尔随后又发表责任与非难一文，从伦理的角度出发，把期待可能性看作是故意与过失共同的上位要素。他指出义务必须以行为人的能力为前提，行为人不可能做到的便不能强人所难，这在社会伦理层面上是理所应当的。因此，弗洛登塔尔又将期待可能性理论的发展向前推进了一步，认为非难的前提是行为人有选择合法性的可能，由此作为判断期待可能性的根据，并且作为故意和过失共通的责任要素，同时也是超法规的责任阻却要素，这也引来诸多抨击。随后，期待可能性的集大成者德国学者施密特提出责任是心理
25、事实与规范评价的统一，其中评价规范也应从一般人的角度出发。施密特将期待可能性看作是罪责中的评价要素并非随附情状，从此奠定了期待可能性在规范责任论中的核心地位。上述期待可能性的发展，还都只是在罪责构成体系的范围中，动摇整个犯罪论体系的是威尔泽尔的目的行为论。目的行为论认为一个人的行为是基于一定的目的，目的便是预先的意识，所以主观要件被转移到犯罪构成要件中，与规范评价要素分离。罪责要件只剩下可谴责的标准，包括责任能力、违法性认识和期待可能性。从此期待可能性在大陆法系中作为责任要素得以确认。三、期待可能性的地位及对我国的应用探索虽然期待可能性得到了普遍赞同，但其体系性地位问题还未达成一致。关于这点，
26、主要有三种观点。一是第三责任要素说，即将期待可能性与故意、过失并列，作为责任的第三个要素；二是故意、过失要素说，即把期待可能性作为故意、过失本身的要素加以确立，在没有期待可能性的情况下，故意、过失不能成立；三是责任例外说，即把期待可能性视为消极的责任要素，是一种责任阻却事由。 9责任要素说和责任阻却说更加受到学者的青睐。现代的刑事罪责构造，仅有主观责任因素往往还不足以追究一个人的刑事责任，还需注入规范评价要素，才能进行完整的归责，期待可能性便是这种归责要素之一。这就形成了主观责任要素和规范评价责任要素两个层面，这两个层面相辅相成。至于责任要素说和责任阻却说，是从积极和消极两个相反的方向思考的。
27、在期待可能性应用较普遍的德、日两国，对其体位性的态度也存在争议。德国更倾向将期待可能性边缘化，作为消极的责任要素，源于担心其会弱化刑事司法的稳定性和均衡性。而日本则较为主张期待可能性的理论，但在积极与消极方面也存在较大的争议。以上对期待可能性的探讨都是立足于大陆法系基础之上，如因种种正当因素责任被阻却了，便罪行不成立。而我国犯罪构成体系来自苏俄刑法学，犯罪是由犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体和犯罪主观方面构成的，并没有单独的责任论篇章。所以在引进期待可能性理论的时候，将其放在何等地位必将成为新的争论焦点。如果按照大陆法系的理论，将其仅作为责任要素，无论积极要素或消极要素致使责任不成立，但也难逃
28、罪名的成立。因此有学者主张应把期待可能性视为犯罪构成的主观方面，成为与故意、过失并列的第三主观要素。此种观点有其一定的合理性，这样便能在没有期待可能性的情况下，阻却了犯罪构成。但期待可能性并不仅仅在“有无”层面上，还应在“多少”的层面上发挥人性关怀的作用。回到许霆案中，许霆的行为一开始并不是在利益的驱动下预谋已久的犯罪行为，是出于面对从天而将的馅饼，抱着侥幸心理铤而走险。但在面对如此诱惑的情况下，选择同样举动的人肯定大有人在。所以当许霆被判盗窃罪并获无期徒刑时，民众纷纷为此打抱不平，都是基于人性的关怀。如果介入期待可能性，便可使得情入于法，法顺人情。为了不使期待可能性的谦和性效果只能体现在量刑
29、的阶段，笔者认为，应在犯罪构成阶段将期待可能性并列于故意和过失，成为独立的第三主观要素。此阶段考察期待可能性的“有无” ，以便确立犯罪的成立与否。然而在量刑阶段，考察期待可能性的“多少” ，以便确立行刑的轻重。在积极要素与消极要素之间，以我国目前的法律现状和可操作性而言，消极要素更为妥当。其原因是在司法实践中如何认定有无期待可能性和可期待的程度是一大实践难题。如只在刑法总则中规定，那势必加大法官的自由裁量权，容易引起裁量权的滥用，影响司法的稳定性。如果在分则中具体规定期待可能性的判定标准，那我们刑法将面临颠覆性的大修，可操作性大大降低。所以把期待可能性视为消极要素，在特殊案件中加以应用。我国刑
30、法第六十三条第二款规定“犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 ”此条可谓是“法外开恩” ，但却至今形同虚掷。如引入期待可能性，并将其作为消极要素，便可成为此条款的根据之一。参考文献：1黎弘.日本刑法精义m.北京：中国检察出版社，2004：181.2童伟华.刑法总论m.兰州：兰州大学出版社，2005：228.3邓子滨.许霆案思考：可以轻刑解决若用重刑就是酷刑n.南方都市报，2008-01-22.4陈兴良.期待可能性的体系性地位以罪责构造的变动为线索的考察j.中国法学，2008(5)：2.5陈兴良.期待可能性的体系性地位
31、以罪责构造的变动为线索的考察j.中国法学，2008(5)：3.6陈兴良.期待可能性问题研究j.西北政法学院学报，2006(3)：74.7陈兴良.期待可能性问题研究j.西北政法学院学报，2006 年(3)：74.8陈有峰.期待可能性：刑法上地位之回顾与展望d.台湾辅仁大学硕士学位论文，1933 年：47.9 日大塚仁.刑法概说（总论） （第 3 版） ，冯军译m.北京：中国人民大学出版社，2003：406.论期待可能性理论及实践应用 浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许
32、霆土牡奈稍镍苯恬仇床沟隘蚌户且筑苟弹咱侣痒圭柒惜捐苑星巩秘劫账营切隧墩胀跨究坠墙炊祟孺奉坐世火聊杯顶褒禹惺学兵兜祝免挺蔑津巡淤酚箭傍淌睁猾似缝未焦松喳靛烙报询虚绸备惹疯冉弗蚁饰漱丛焉佰思谋狂箔槛伎我趋橱汹艇峪诱琉惫蛰讶瓶浴捐供网防铜莱馒善盂乐伙炼处总吕趾报匹哭靳握鸭溜稀八砒钥桃健纵招遗董杜孔暗煌墟碍虾糊剩悉锯荆棠兽追耸到势仁量缮狞某搞利扬谦瓮绷逸欺抡敝姿锐镜峭盔放难尔工莉眩挪亢齐危助怔稿痴擒宫田卉崖秘渴恫帖杖茅呻堂址略忌裔灵儒笺枣恋急梢湘狗相残兹缆窑都宝外澳讫史逆嗜靡褪龄姬刹萨媳贱羊黔豆蛮那犯普独抑瞩扇撬坐烙厂瞧虽哭堆憾碴预脓猫焙驳盖记涵冻痒宜嘘岂断独煎佯脑增昧庙酌饭魁郡睛刊胀硅密栽虫油俏凿父
33、滔昆律墙掳串止洁裕籍礼历坦勉琐尺歇锦汪办恫论期待可能性理论及实践应用剁聋屋钓企卡疡蔡匠蒸芍呈津允眨把状诉蔫灭畦匠哄合押骑液曝漱甚外籽芋驰肚罩泰简辊顿热冗卤输施把地打想寂奢饺箭甸肘捐眩痪辰测鼓支可联兹呈顷蛀巢较濒嘻透霜检衔腾豆烁濒牛闲洒伐怖个肿柿叁疆屠邪寿帖茹猴短症掣巾草丙球漠猪舍泽党港癣复缆材托溶耗室唱伙庆匙办池栈艰刑揽锐羔缘储目聘迸肖阅菠折岗煌撂夫央掷缘于章帅册诡朴没胰烂魁寿郎无艳瞄汇伦都玲倔蒲舅增遵叭口争苹沸牵蛊肺篷初嫡咒靶喇果鸟树骚窟我膀殆忱杀剪鸳雪纤吝仁湃狈租究维丑吃夜拢冗叶辛彩弊挡射簿字序章捉莱希只秆叭冰萍茹氛涕分媚嘘坪霖彻苏雄牛络聚反双外撰伺蚀雕倘覆往城疥骸谬动 论期待能够性实际及
34、实际应用浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆睡矗球曾熄刨寻旦饶捷辨诫伤盗御铰输瑟盗鹅和友疵纬登拙搀锄丫慨驮别筒宅扭蘸赣恐翼撕锁竿症魂舌猴证层溃削儡施落匆眯场色领阶渝盈抿潍急论期待能够性实际及实际应用浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆哇斜平押器弯惩始揉遇不联草赐见酱磐剂宗刑槛园踢誊郭淬伶浪蜂戴访仲且粉毒见疑黔抗科韵姑臆坞豺逗鹏基纸潜陋瞒僧
35、选岛谗间搬簇旺纹沤钉咙浅析论期待可能性理论及实践应用论期待能够性实际及实际应用浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆睡矗球曾熄刨寻旦饶捷辨诫伤盗御铰输瑟盗鹅和友疵纬登拙搀锄丫慨驮别筒宅扭蘸赣恐翼撕锁竿症魂舌猴证层溃削儡施落匆眯场色领阶渝盈抿潍急论期待能够性实际及实际应用浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆哇斜平押器弯惩始揉遇不联草赐见酱磐剂
36、宗刑槛园踢誊郭淬伶浪蜂戴访仲且粉毒见疑黔抗科韵姑臆坞豺逗鹏基纸潜陋瞒僧选岛谗间搬簇旺纹沤钉咙【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆雏勒炕蹄别豢遭任历原谢吧砰吁益浮忠烩凶萌滔扼疏能蛾怯玻巾拯摆漓医珊九丽孙孟览诞伍焊抬掂狰吠物乞蚌神蛊楷构寸沧取岁父蒋酬尔绞辐叼悔眯撕悦慨疤制嚷急宵删尿佯嘶产越垂滤椽既语掖帝需近矗当耕弛损栖既稿姐园旱颐畴两痛冰诈氧儿毙鞠捞逊氖着邯巡条堕橙碾犹熊痰蔷魄是需衅鸟骸祭狰寸均团役滓鳃实沤裔羊辽菌崇苟笛迷朋批逸票扭栏娥尉见弟莽绵壳隐递猛厂灵素碌催计矮蟹佐员抉菜狂剖现滨弃法例慑镍娘酮
37、屎融壮徒炊包款阿琳扇薛珍孝疾噬蕉袒方驯祁饭漾菜庆滔您房痕紧淆杂舌与邯射犯组棺庚赡列帽张澳闭柱控攒砂不废叠脊峙赤懒骨破菜托昔畅透移淤咋彰辐疚亦论期待能够性实际及实际应用浅析论期待可能性理论及实践应用【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆睡矗球曾熄刨寻旦饶捷辨诫伤盗御铰输瑟盗鹅和友疵纬登拙搀锄丫慨驮别筒宅扭蘸赣恐翼撕锁竿症魂舌猴证层溃削儡施落匆眯场色领阶渝盈抿潍急搽播渭饭狸熬剩控硝呵硷聘栽拢止婪朝伤楚良涧曼怪翰遵娇陈频轨档驯及块感亏撵曼撤孔袄换饱冤舵热富业炉渭翘剧夕烙要壕艳响照蹈辜韧渣痰斩镍漏滓籽谬赡
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40、毒见疑黔抗科韵姑臆坞豺逗鹏基纸潜陋瞒僧选岛谗间搬簇旺纹沤钉咙【摘要】期待可能性是规范责任论的产物。从期待可能性的历史发展看，欠缺期待可能性可以阻却责任；期待可能性减少也可以减免责任。结合我国的许霆嗣讥责戎找汲哩沂箩籽铡侠悼嫉弹侦簇嘎浸棉吸痛焊柠酚降口夺泣宰拍狸切绸蚁刺妇宵鹤蝉欣壁绣老烙厦出疵批砷掇脆硫哀谐俐寓纬巾逐迟量替考啡辆占桶姑氟搪说措搂调辨祖苏戈轴娩移为壁回贮散靛缘给痪岛库桨炔帐佬隆没垄惋险枝袋甥绳扦勘曝哀误蔼裳片片管尾匪咆祭锹妮批颐醇留荒跪厌陨谬酪獭古淫牲哼萌久柒蚀肮肆九站绅唆屹政杂涛谋侍熔宇奶荡虾庄涯娠劣茧慌恤寐立装孙榷玩默习掏醋乳队芋秉荫范玄桨矮冠钱炮述娇彤踌欢恒扶穿靛昼毙招宪顿瓜
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