1、,第七章争议的预防和处理,内容提要,第一节 商品检验 第二节 违约与索赔 第三节 不可抗力 第四节 仲裁,第一节 商品检验,一、商品检验的含义及其重要性二、商品检验条款的内容三、商品检验条款的订立,一、商品检验的含义及其重要性,（一）商品检验的含义国际货物买卖中的商品检验与检疫(简称商品检验)是指商品检验、检疫机构对卖方拟交付货物或已交付货物的品质、数量、重量、包装、卫生、安全、装运条件以及对涉及人员、动植物的传染病、病虫害、疫情等项目进行检验、检疫和监督管理的工作。 （二）商品检验的重要性,二、商品检验条款的内容,(一)检验时间与地点1.出口国工厂检验2.装运港检验-离岸品质和离岸重量(Sh
2、ipping Quality and Shipping Weight),3.目的港检验-到岸品质和到岸重量(Landed Quality and Landed Weight)4.装运港检验重量和目的港检验品质-离岸重量和到岸品质(Shipping Weight and Landed Quality) 5.装运地检验和目的地复验,(二)检验机构及其检验范围1.官方机构:由国家设立的检验机构。在我国，主管质量监督和检验检疫工作的最高行政执法机构是成立于2001年4月的国家质量监督检验检疫总局，简称国家质检总局。,法定检验，是指检验检疫机构或者国家商检部门以及商检机构指定的检验检疫机构根据国家的法律
3、、行政法规，对规定的进出口商品和有关的检验事项实施强制性检验。法定检验的范围包括:,对列入(检验检疫商品目录)的进出口商品的检验；对进出口食品的卫生检验；对进出口危险货物包装容器的性能鉴定和使用鉴定；,对装运出口易腐烂变质食品、冷冻品的船舱、集装箱等运载工具的适载检验；对有关国际条约规定须经商检机构检验的进出口商品的检验；对其他法律、行政法规规定须经商检机构检验的进出口商品的检验。,2.非官方机构:由私人或同业公会、协会等开设的检验机构。例7-1 海尔在1990年就取得了欧盟的“绿色标志证书”，作为该集团走向国际化的第一步。1992年 ，海尔电冰箱生产系统通过ISO9001认证，1996年又率
4、先通过ISO14001体系认证，在向国际标准靠拢的同时，海尔集团还不断向主要出口国申请质量和环保标志。,先后通过美国UL，加拿大CSA，日本JET，澳大利亚SAA，中东SSA，欧盟CE，德国TUV、VDE、GS认证。从而证明了海尔集团生产的电冰箱完全符合各国的质量和环境保护要求，为其“国际名牌战略”的实现铺平了道路。,(三)检验证书1.品质检验证书2.重量检验证3.数量检验证书4.兽医检验证书,5.卫生检验证书6.消毒检验证书7.产地检验证书8.价值检验证书9.验残检验证书,商品检验证书的作用： 1.作为证前卖方所交货物的品质、重量（数量）、包装以及卫生条件等是否符合合同规定的依据。 2.作为
5、买方对品质、质量、包装等条件提出异议、拒收货物，要求索赔、解决争议的凭证。,3.作为卖方向银行议付货款的单据之一。 4.作为海关验关放行的凭证。,（四）检验标准与检验方法,三、商品检验条款的订立,例7-2 The sellers and the buyers agree that the Inspection Certificate of quality and quantity(weight) issued by the Entry-Exit Inspection & Quarantine Bureau(PRC) at the port of shipment shall be part o
6、f the documents to be presented for negotiation under the relevant L/C. The Buyers shall have the right to reinspect the quality and quantity(weight) of the cargo. The reinspection fee shall be borne by the Buyers.,Should the quality and/or quantity(weight) be found not in conformity with that of th
7、e contract, the Buyers are entitled to lodge with the Sellers a claim which should be supported by survey reports issued by a recognized surveyor approved by the Sellers.The claim, if any, shall be lodged within 60 days after arrival of the cargo at the prot of destination.,第二节 违约与索赔,一、违约二、索赔条款,一、违约
8、,(一)违约的含义违约(Breach of contract)是指合同的一方或双方当事人没有履行或没有完全履行合同规定的义务的行为。,(二)违约的种类1.卖方违约2.买方违约3.买卖双方均负有违约责任4.第三方违约,（三）不同法律对违约行为的不同解释1.英国的法律规定:把违约分成违反要件与违反担保两种。2.美国的法律规定:把违约分成重大违约与轻微违约两种。,3.我国的法律规定：不经催告解除合同与经催告后解除合同。4.联合国国际货物销售合同公约的规定：把违约分为根本性违约和非根本性违约两类。,(四)违约救济的一般方法1.实际履行 2.损害赔偿 3.解除合同,二、索赔条款,索赔(Claim)是指合
9、同双方在争议发生后，受损害一方因另一方当事人违约致使其遭受损失而向违约方要求损害赔偿的行为。而违约的一方对索赔进行处理，即为理赔(Claim settlement)。,(一)异议和索赔条款(Discrepancy and Claim Clause)1.索赔依据 2.索赔期限 3.索赔金额,约定的索赔期限有几种规定方法:(1)货到目的港XX天算起。(2)货到目的港卸离海轮后XX天算起。(3)货到买主营业地或用户所在地XX天起算。,(4)货物经检验后XX天算起。法定索赔期限则较长，联合国国际货物销售合同公约规定，自买方实际收到货物之日起两年之内索赔有效。,例7-3 检验索赔有效期规定不当2003年
10、11月，我国某公司与香港一家公司签订了一个进口香烟生产线合同，设备是二手货，共18套生产线，由A国与某公司出售，总值100多万美元。,合同规定，出售商保证设备在拆卸之前均在正常运转，虽然未经翻修，但能符合生产下正常运转的要求，否则更换或退货。合同同时规定，如有几件损坏，货到用货现场后14天内出具商检证明，办理更换或退货。问：该合同条款有无不妥之处？,(二)罚金条款当一方当事人未履行合同义务时，应向对方支付一定数额的违约金，以补偿对方的损失。此种违约金又称罚金。该条款适用于卖方延期交货或买方延期付款、接货等情况。通常预先在合同中规定罚金的百分率，一般用于连续分批交货的大宗商品合同。,第三节 不可
11、抗力,一、不可抗力的要件和法律后果二、英美法系、大陆法系和联合 国对 不可抗力的不同规定,一、不可抗力的要件和法律后果,不可抗力：签订以后，不是由于订约当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人无法预见、无法预防、无法控制和无法避免的意外事故，以至不能履行合同或不能如期履行合同。这样的事件称之为“不可抗力”事件(force majeure)。,（一）不可抗力的要件第一，意外事故发生在合同签订以后;第二，不是由于订约当事人的过失或疏忽造成的;第三，意外事故及其后果是无法预见、无法预防、无法控制和无法避免的。,第四，发生“不可抗力”事件的一方有义务及时将“不可抗力”及其后果通知对方，并取得必要的证明
12、文件。 （二）不可抗力法律后果,二、英美法系、大陆法系和联合国对不可抗力的不同规定,（一）英美法系的相关规定1、合同落空例7-5 1903年，英国上诉法院判决了著名的案例克雷尔诉亨利案。1902年，英王爱德华从维多利亚女皇继承了王位，决定举行加冕典礼。为观看这场典礼，亨利与克雷尔谈妥，在6月26日和6月27日的白天租用克雷尔在楼上的公寓房以便从窗户向街上观看。双方约定，租金为75英镑，先付25英镑。然而在6月22日，下议院发出通报:国王要作阑尾炎手术，典礼将改期进行。亨利得知后拒绝向克雷尔支付尚未支付的50英镑租金，克雷尔因此提出上诉。,加冕典礼的举行是该合同赖以存在的基础，合同的目的因加冕礼
13、的取消而落空，因此，亨利支付租金的义务被免除。在司法实践中，法院判决合同落空的条件是十分严格的。,2.实际上不可能 (1)履约被宣布为违法。 例7-6 二战期间，美国一条铁路约定为挪威政府运送干椰肉。后珍珠港事件爆发，美国政府下令该铁路只能用于运送木材。那么运送干椰肉成为实际上不可能，该铁路公司可以免责。,(2)合同要求立约人亲自履行，但立约人已死亡或患病。 (3)条件被破坏或恶化妨碍了履约。 3.商业上不可能,（二）大陆法系的相关规定大陆法系关于“不可抗力”的规定是情势变迁原则。例7-9 2003年上半年，中国受到“非典”的突然打击，贸易、运输、会展等行业受到不同程度的负面影响。在“非典”的
14、重灾区广州，每年一度的春季“广交会”被取消，很多出口加工企业由于被隔离而停工停产。,与此同时，包括美国、欧盟在内的110多个国家和地区对中国的人、货出入境进行限制、甚至禁止，使得相当一部分事先已经在中国签订的进出口合同无法按期正常履行。在这种情况下，我国相关企业可依据“情势变迁”原则来免除自身的违约责任。,（三）联合国的相关规定联合国国际货物销售合同公约第七十九条第一款规定：“当事人不履行义务，不负责任，如果他能证明此种不履行义务，是由于某种非他所能控制的障碍，而且对于这种障碍，没有理由预期他在订立合同时能考虑到或能避免或克服它或它的后果。”,三、不可抗力条款的规定方法(一)概括式(二)列举式
15、(三)综合式,例7-12 If the shipment of the contracted goods was prevented or delayed in whole or in part by reason of war, earthquake or other causes of Force Majeure, the Seller should not be liable. However, the Seller shall notify the Buyer immediately and furnish the letter within 10 days by registered
16、 airmail with a certificate issued by the China Council for the Promotion of International Trade attesting such event or events.,第四节 仲裁,一、争议的处理方式 二、仲裁的含义和作用 三、仲裁条款的内容 四、仲裁的执行,一、争议的处理方式,(一) 协商(二) 调解(三) 诉讼(四) 仲裁,二、仲裁的含义和作用,(一)仲裁的含义仲裁（Arbitration）是指买卖双方达成协议，自愿将有关争议交给双方同意的仲裁机构进行裁决的方式。仲裁裁决是终局性的，对双方都有约束力，
17、双方必须执行。,(二)仲裁协议的作用1.约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议，不得向法院起诉。2.排除法院对有关案件的管辖权，如果一方违背仲裁协议，自行向法院起诉，另一方可根据仲裁协议要求法院不予受理，并将争议案件退交仲裁庭裁断。3.仲裁机构取得对争议案件的管辖权。,三、仲裁条款的内容,(一)仲裁地点1.多数合同规定在中国仲裁;2.有时规定在合同对方国家仲裁;3.规定在双方同意的第三国仲裁。,(二)仲裁机构我国常设的仲裁机构主要是中国国际经济贸易仲裁委员会和海事仲裁委员会。外国仲裁常设机构有:英国伦敦仲裁院、瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院、瑞士苏黎士商会仲裁院、日本国际商事仲裁协会、美国仲裁协会、意
18、大利仲裁协会等。,(三)仲裁规则按照国际仲裁的一般做法，原则上采用仲裁所在地的仲裁规则，但在法律上也允许根据双方当事人的约定，采用仲裁地点以外的其他国家(地区)仲裁机构的仲裁规则进行仲裁。,(四)仲裁裁决的效力：裁决一般是终局性的，对双方当事人都有约束力。(五)仲裁费用的负担：一般规定由败诉方承担，也有的规定由仲裁庭酌情决定。,四、仲裁的执行,(一)在中国境内申请执行(二)在中国境外申请执行：依据1958年纽约公约。中国于1987年4月20日加入。,五、仲裁条款的订立例7-13 All disputes arising from the execution or in connection w
19、ith this contract, shall be settled amicably through negotiation in case no settlement can be reached between the two parties, the case under disputes shall be submitted to China International Economic and Trade Arbitration Commission, Beijing, for arbitration in accordance with its Rules of Arbitra
20、tion. The arbitral award is final and binding upon both parties. The arbitration fee shall be borne by the losing party unless otherwise awarded by the arbitration court.,实训模块一 订立合同的仲裁条款,【背景材料】我某出口公司向外商出口一批货物，合同中明确规定，一旦在履约过程中发生争议，如友好协商不能解决，即将争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会在北京进行仲裁。规定仲裁裁决是终局性的，仲裁费用由败诉方负担。,实训模块二 案例分
21、析,【案例一】湖南某公司与香港某客户在2004年6月签订了进口一批尼龙帘子的合同，合同总价款100万美元，CIP沙交货，索赔期为60天。2004年7月，此货到湖南公司时，发现货物质量与合同规定严重不符，不仅布幅明显窄于合同规定的宽度，伸张拉力强度不够，而且经线、纬线松紧密度均低于合同规定指标。我方湖南公司立即请省商检局进行检验，出具了“该商品不符合原合同规定”的商检证书。,我方请求客户前来复验，向客户提出索赔要求，并明确提出两点意见供客户选择：（1）全部退货。除退还货款外，还应赔偿我方四个月资金占压的利息及国内短途运、保费，负责赔偿工厂因停工待料引起的间接损失或者补偿以高价购买原料的损失部分。（2）降价。因幅度和张力强度问题，致使消耗定额增大，且与设备的设计相矛盾，应降价20%。我公司坚持既定的意见，通过传真、电传、信函及电报等方式向对方重申我们意见，并警告对方，拖延下去，只会加重其赔偿金额。,香港客商与生产代表商于10月底来公司，我方公司陪同他们前往工厂随机抽样8卷帘子布复验，从拉伸、挂胶、成型的全过程证明我们提出的索赔理由是充分的，耗料增加的比例也是属实的，经多次与香港客商谈判，双方达成协议，香港客商在赔偿12万美元的索赔书上签字，并如期将赔款汇至我公司账上。,
