1、,法律与生活,绪论,卡夫卡 法的门前,Der Process (The Trial),法学欢迎你,迎接另一个星期带来别样空气 课程改变宗旨不变教室飘满智力 法学大门常打开开放怀抱等你 拥抱过就有了默契你会爱上这里 不管远近都是智慧请不用怀疑 相约好了在一起法学欢迎你 这里种着万年青开放每段传奇 为传统的土壤播种为你留下回忆 陌生熟悉都是智慧请不用担心 是否了解没关系有太多话题 法学欢迎你 为你开天辟地 传承中的思想充满着魅力,法学大门常打开开怀容纳天地 岁月绽放青春笑容迎接这个课程 天大地大都是朋友请不用客气 法意案情带深意只为等待你 法学欢迎你 像音乐感动你 让我们都加油去超越自己 法学欢迎
2、你 有法商谁都了不起 有法商就会有奇迹 法学欢迎你 为你开天辟地 传承中的思想充满着魅力,1999年8月公安机关在湖北大悟县刘河村的两座小山上各挖出一具尸体,验尸结果证实他们是11年前失踪的刘元新和刘荣。 11年前正月的一个傍晚,在刘元新母亲的请求下,村支书刘继朝纠集刘姓族人共11人密谋将不孝敬父母不服管教的刘元新干掉,以正村规族约。他们将刘勒死,并立下攻守同盟。本案的直接导火索是他同另一名死者刘荣的恋爱关系。依当地风俗,本姓本村不能结婚,二刘的恋情被族人视为异端,双方家人更认为他们败坏了门风,千般干涉不成,遂将刘元新杀死,刘荣亦在家人的逼迫下随后自杀(/今日说法0栏目2000年7月13日),
3、依法治国 法治人治 法制专制,2011年伊始，中国特色社会主义法律体系已经形成。 中国已在根本上实现从无法可依到有法可依的历史性转变,灋,刑也。平之如水,从水。廌所以触不直者去之，从去。摘说文解字,丝带背面写着“吾行吾法，任凭天崩地裂”,正义女神,Law is order , and good law is good order.（Aristole）,第一、法治是规则之治。“法律是使人类行为服从于规则之治的事业”（富勒），法治首先需要一套完整自足的法规系统，国家、社会、个人生活的基本方面都受这套规则的有效制约或指引。管仲“法者，天下之程式也，万事之仪表也”，虽不是现代法治思想，但蕴含的精神相通
4、。,第二、法治是“良法”之治 程序法治观对“良法”之要求限于法律本身，注重法律公开性、普遍适用、相对稳定、不自相矛盾等内在品质，强调程序正义，典型如韦伯的形式理性法、富勒所谓法律的内在道德。 实质法治观则认为法律必须体现人权、自由、平等、公共利益等价值，追求实质正义，如德沃金认为现代法律要求“政府必须不仅仅关心和尊重人民，而且必须平等的关心和尊重人民”。其中最为人们所认可的是，法治的精神在于保护个人权利，限制政府权力。保护权利是因为“法律之目的不是废除或限制自由，而是保护和扩大自由”（洛克），由此必须做到“风能进，雨能进，国王不能进” ，以防止公权力滥用侵害到权利。,第三、更广义的法治观还将其
5、它一些要求纳入到法治之中，“徒法不足以自行”（孟子），“给予法律制度生命和真实性的是外面的社会世界”（劳伦斯.弗里德曼），一些看似法律之外的事物，诸如自由主义、民主宪政、市场经济、市民社会和公民精神等，因为在实践中与法治紧密关联，甚至有一定程度的伴生关系，便被广义法治观当作了实现法治的必备条件。,乌尔比安:“法是善良和公正的艺术”， 托马斯.阿奎那说“法的目的是公共幸福”， 卡多佐 “法律的终极原因是社会的福利”； 富勒提出法应具有一般性、公布、清晰性、不溯及既往、不矛盾等八项内在道德。 洛克 “法律不能被执行，就等于没有法律。” 奥斯丁重视法律的命令属性以及违反法律命令的制裁，制裁能够保证法
6、律获得服从。哈特做了修正，“之所以要求制裁，并不是作为通常的服从动机，而是确保自愿服从的人不致牺牲给那些不服从的人。”由此，哈特还提出了守法的内在观点和外在观点。 当代，关键是政府及其工作人员服从法律，富勒将其称为“官方行动与公开规则之间的一致性”，“法治的精髓在于对公民采取行动的时候，政府将忠实地适用规则，这些规则是作为公民应当遵守、并且对他的权利和义务有决定作用的规则而事先公布的。”,Trail of Century_simpson杀妻案,权利、种族差别、公平、正义、法治原则，法与它们之间的关系都得到了较为充分的展示。检察官、律师Dream Team、法官为此展开搏杀。裁决宣布以后，绝大多
7、数白人都认为裁决不公，谴责陪审员们公然放走了一个凶暴的杀人犯；而几乎所有黑人，都在为辛普森的重获自由而欢欣鼓舞。,自然法观念 规则法观念 活的法观念,自然法natural law 或 law of nature：法从本质上说是人的规律，因此，立法者必须以客观规律为基础，对人的行为的规定不能有违客观规律；法根源于人永恒不变的社会性和理性，真正的法律是由人所发现的人的规律和行为准则，因此国家制定法应该建立在理性意志的基础上，而非个人意志的表现；法的功能和目的在于实现正义；法律作为一种行为准则能够教人们辨别是非善恶，因此法应当富有道德性，不符合道德的法律就不是良法和不具有正义性。,规则法观念,认为法
8、是一种纯粹的规则或规范体系，是分析法学派提出的把研究焦点由法的价值目标投向国家法的结构形式的法律观念。其主要内容：法是国家制定的法律，即“国家法”；国家法由法律规则构成，是一个法律规则或法律规范的体系；法律规则或法律规范是中性的，价值无涉；一个由立法机关制定的好的法律规则体系足以解决各种社会问题，执法者只须遵循推理规则即可，只是法律推理的工具，而不应该享有任何执法的自由裁量权（韦伯概括为“现代的法官指示自动售货机，投进去的是诉状和诉讼费，吐出来的是判决和丛法典上抄下来的理由”）,活的法的观念,living law又称”law in action或law as act，与此相对应的是“纸上的法”
9、。最早由埃利希提出来，主要包括：法扎根于社会之中，本质上是一种社会秩序；真正的法律不是国家制定的法律规则，而是社会立法中的人的秩序或人类联合的内在秩序，它是支配生活本身的法律，尽管这种法律不曾被定义为法律条文；法律和国家间没有不可分割的联系，法律并非仅仅是规则的体系，它是由多种复杂要素构成的。,被有关部门依法处理的,按本村规民约也应处理的,可以并处;凡在本村辖区内的违法乱纪事件,适用本村规民约处理;本村规民约由村委会负责实施和解释。 凡违反本村规民约的,在必要时村民委可向有关部门提出建议,如吊销执照、停止营业、辞退公职、行政处分等。对屡教不改情节严重的,村民委还可作出如下处理: (1)用广播予
10、批评教育; (2)处200元以下罚款; (3)在村办企业做工的,给予辞退; (4)不享受或暂缓享受村里的优惠待遇。 _浙江某农村之村规民约,第一章 法理学,法理 jurisprudence; principle of law,第一节 法的一般原理,一、法的特征 1、法是调整社会关系的行为规范2、法具有国家意志性 （国家制定或认可、国家强制力保证实施） 3、法是明确而普遍适用的规范4、法是以权利、义务为主要内容的行为规范,国家强制力 保证实施,具有普遍 约束力,国家制定认可,法以权利、义务为内容,公民有依法服兵役的义务,公民行使选举权,二 、法的本质被奉为法律的统治阶级意志the nature
11、of law,(一)法是统治阶级意志的体现 、法只能是统治阶级意志的体现，不可能是全民意志，更不可能是被统治阶级意志的体现 、法是统治阶级整体意志的体现，不是少数集团或者个别人的任意规定 、法具有共同意志的外观,图片：新中国反腐第一案-刘青山张子善,(二)法是上升为国家意志的统治阶级意志（国家制订或认可/国家强制力保证实施）,（三）法的内容contexts of law是由统治阶级的物质生活条件决定的生产方式 地理环境 人口状况,法的定义,法是国家制定或认可,并由国家强制力保证实施的、以权利义务为调整机制，以人或人的行为关系为调整对象，反映有特定的统治阶级或人民的意志，以确认、维护和发展统治阶
12、级所期望的社会关系或价值目标的社会规范体系。它是意志和规律的结合，是阶级统治和社会管理的手段，通过利益关系的调整来实现有利于统治阶级的社会正义的工具。,Law is the crystallizaton of the habit and thought of society. （Woodrow Wilson, American president） 法律是社会习俗和思想的结晶。,三、法的起源,（一）原始习惯规范 权威 规范,（二）法的产生 1、历史必然性 私有制阶级国家 2、产生原因（1）经济（2）政治（3）社会,3、法产生的一般规律 从个别调整到一般调整 从习惯法到成文法 written l
13、aw 从与宗教、道德规范相混淆到独立,4、法与原始习惯规范的区别（产生方式、反映意志、经济基础、实施方式、作用范围） 属地 属人,四、法的职能function of law,广义“法”包括： 1、全国人大和全国人大常委会行使国家立法权法律（狭义的“法”）全国人大制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律。全国人大常委会制定和修改除应当由全国人民代表大会制定的法律以外的其他法律 2、国务院根据宪法和法律，制定行政法规。行政法规可以就下列事项作出规定：（一）为执行法律的规定需要制定行政法规的事项；（二）宪法第八十九条规定的国务院行政管理职权的事项 3、省、自治区、直辖市的人大及其常委会、较大
14、的市的人民代表大会及其常务委员会根据本行政区域的具体情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规。 4、国务院各部委部委规章 5、省级政府、较大市政府政府规章规章以下的规范性文件,最高人民法院 关于适用停止执行死刑程序有关问题的规定 （2008年11月24日最高人民法院审判委员会第1455次会议通过 自2008年12月26日起施行）上海理工大学本科教学事故认定与处理办法 下列情形之一，属一级教学事故 “8衣冠不整、行为不雅等原因，引起学生反感；9试题出错影响学生正常发挥，但未造成严重后果；”,指出下列哪些是法，哪些不是法，并说明理由。 （1）国务院制定的证券交易
15、所管理办法 （2）全国人大常委会通过的价格法 （3）北京市人大制定的北京用水卫生监督条例 （4）朝鲜自治州人大作出的关于修改延边朝鲜自 治州教育条例 的决定 （5）国务院办公厅作出的关于解决民办教师问题的通知 （6）苏州市政府制定的苏州市公路路政管理规定,1995年12月，浙江医科大学作出一则决定，从1996年起，该校不招吸烟学生。理由是：吸烟是当今世界公认的不良生活习惯，为保护公共环境和人类健康，应该积极提倡不吸烟，而培养健康卫士的医学院校更应带头。这一消息被国内几家有影响的报纸转载。在此后996年北京召开的第十届世界烟草和健康大会组委会上，大会发出了在全国医学院校开展禁烟活动的倡议，倡议1
16、996年开始医学院校不在招收吸烟学生。学校和组委会是否可以作出这样的决定，为什么？,案例一,上海解放日报刊登一篇题为上海土地法规好得很！的文章。内容是报道上海召开了有关土地方面的专家会议，讨论了上海土地的使用问题，并制定了有关土地使用条例。文章最后讲，土地法规好得很！,此土地条例是不是法？为什么？,第二节 法的类型types of law,the replacement of one historical mode of law by another 一、奴隶制法 （一）本质被奉为法律的奴隶主阶级意志 （二）特点 1、严格维护奴隶主对生产资料尤其是对奴隶的占有权,汉穆拉比法典石碑,The Co
17、de of Hammurabi 1. If any one ensnare another, putting a ban upon him, but he can not prove it, then he that ensnared him shall be put to death. 2. If any one bring an accusation against a man, and the accused go to the river and leap into the river, if he sink in the river his accuser shall take po
18、ssession of his house. But if the river prove that the accused is not guilty, and he escape unhurt, then he who had brought the accusation shall be put to death, while he who leaped into the river shall take possession of the house that had belonged to his accuser. 3. If any one bring an accusation
19、of any crime before the elders, and does not prove what he has charged, he shall, if it be a capital offense charged, be put to death. 4. If he satisfy the elders to impose a fine of grain or money, he shall receive the fine that the action produces. 5. If a judge try a case, reach a decision, and p
20、resent his judgment in writing; if later error shall appear in his decision, and it be through his own fault, then he shall pay twelve times the fine set by him in the case, and he shall be publicly removed from the judges bench, and never again shall he sit there to render judgement.,公元前五世纪李悝编订的法经为
21、这一法系已知最早的法典。 子产铸刑书 李悝著法经，共分为六篇，即盗法、贼法、囚法、捕法、杂法和具法。,2、确认和维护自由民内部的不平等地位礼不下庶人 刑不上大夫,3、刑罚手段野蛮、残酷奴隶制的五刑 即黥（墨）、劓、刖（剕）、宫、大辟。,4、保留原始习惯规范的残余（血亲复仇、同态复仇、犯罪集体负责）,二、封建制法,（一）本质 （二）特点 1、确认和维护封建土地所有制和封建主对农民的人身占有权,公元七世纪的唐律集中国封建法律的大成。有些毗邻国家也采用，明治维新以前的日本等国的法律都属中华法系。唐律疏议共分十二篇，即名例、卫禁、职制、户婚、厩库、擅兴、贼盗、斗讼、诈伪、杂律、捕亡和断狱。下方为中国古
22、代传说中能辨曲直、断疑案的独角神兽。,2、确认和维护封建等级、特权制度（八议/赎刑/官当）,议亲；议故；议贤；议能；议功；议贵；议勤；议宾； 唐朝法律规定，上述八种人犯了死罪时，司法机关不能直接审判，要先禀报皇帝，说明他们犯的罪行，以及应议的种类，然后请求大臣商议处罚方案，然后交皇帝决定批准。如果犯的是“流”罪以下，就不必再议，照惯例减一等处理。但如果犯了十恶重罪，享受八议的人也不能完全免罪，有的只是改变处死方式，有的则仍然流放,官当,官当起源于晋律中的“杂抵罪”，即用夺爵位、除名籍和免官来抵罪。在南朝的陈出现了正式的“官当”名称。一般五品以上的官员犯罪后可以当徒二年，九品以上可以当徒一年，所
23、以，犯公罪的五品以上的官员可以当三年。 如果现有的官品不够当罪，还可以用历任的官品来当。如果以现任的官品当罪有剩余，就不再罢官了，交铜进行赎罪即可。如果所有的官品都加上，还不够当罪，就罢官，剩余的也交铜赎罪，不必执行刑罚。,3、刑罚手段残酷（肉体刑/精神刑/株连族株+连坐）满清酷刑一、剥皮二、腰斩三、车裂四、俱五刑五、凌迟六、缢首七、烹煮八、宫刑九、刖刑十、插针十一、活埋十二、鸩毒十三、锯割十四、断椎十五、灌铅十六、梳洗,株连？,三、资本主义法,(一)资本主义法的产生 1、封建社会中后期，随着资本主义经济因素的产生、成长，出现了所谓“带有资本主义因素”的法律。 11世纪意大利出现的海商法 12
24、16世纪罗马法在欧洲的复兴 16世纪英国资本原始积累的法律,2、资本主义建立国家政权后，产生完全意义上的资本主义法 英国式 美国式 法国式 德国式,(二)资本主义法的特征 (三)资本主义两大法系 1、法系的概念与分类：凡属于同一历史传统和法律形式的法律的统称。 五大法系： 中华/印度/阿拉伯/英美/大陆,1950年，法国法学家埃斯曼（A.Esmen）提出五个法系之分，即罗马法系、日耳曼法系、盎格鲁撒克逊法系、斯拉夫法系和伊斯兰法系。 1928年美国法学家威格摩尔（J.Wigmore）十六个法系：埃及、美索不达米亚、希伯来、中国、印度、希腊、罗马、日本、穆罕默德、凯尔特、斯拉夫、日耳曼、海商、教
25、化、罗马化、英国。 德国的茨威格特和克茨在其合著的比较法总论中主张，将世界的法律体系分为罗马化、日耳曼、北欧、普通法、社会主义、伊斯兰、远东、印度教。但从历史上考察，学者们比较倾向于五大法系,The legal systems of the world,Civil lawCommon lawBijuridical (civil and common law, also known as mixed jurisdiction)Islamic law (Sharia),伊斯兰法系,中世纪信奉伊斯兰教的阿拉伯各国的法律的统称。以古兰经为主要内容。阿拉伯帝国极盛时期，东起印度西至西班牙，从喜马拉雅山麓
26、至地中海沿岸，这一广大地区各国的法律均属伊斯兰法系。它随着阿拉伯帝国崩溃而逐步减弱，至今仍有国家沿袭采用。,印度法系,古代印度法律和仿照这种法律制订的各国法律的统称。印度古代法律起源于婆罗门法，以摩奴法典为基础。该法典形成于公元前三世纪，是古代印度宗教、哲学和法律的汇编，以维护等级制度和神权政治为宗旨。至佛教兴起并盛行一时，婆罗门法的影响大为缩小，后佛教影响减弱，婆罗门法又兴盛起来。当时除印度外，曾传播于中亚和东南亚部分地区，如锡兰(今斯里兰卡)、暹罗(今泰国)、缅甸等国。现在上述国家多不采用，印度法系基本上已成为历史概念。,2、大陆法系与英美法系的概念与区别 （）概念：,英美法系 Anglo
27、-American law system, Common Law system,即英吉利法系。中世纪以来的英国法律和仿照这种法律制订的其他各国法律的统称。因美国独立后基本上仿照英国法，故又称英美法系。由于表现为判例的普通法形式，又称普通法系。有英国、美国、澳大利亚、新西兰、加拿大和亚、非一些采用英语的国家和地区的法律。,大陆法系Civil Law system,亦称“罗马法系”。 古罗马法和法国民法典以及仿照制订的其他各国法律的总称。1804年公布的法国民法典(1807年改称拿破仑法典)，是一部根据罗马法制订的资本主义民法的典型。它肯定了商品经济关系，是一部确认资本主义制度的重要法典，对各国立法有直接影响。包括法国、德国、奥地利、比利时、荷兰、瑞士、意大利、西班牙、明治维新后的日本，以及亚、非、拉的部分法语国家和地区的法律。浮雕中央展现了1804年法国民法典的第一版封面，左侧人物为亲自参加了该法典制定的拿破仑。,（）区别： 法律构成上（ 英美法系判例法占了重要地位地位） 立法上（ 英美法系不倾向于制订成文法典） 司法上（大陆法系采用审讯式/ 英美法系抗辩式）,天津在省级法院民商事审判中首用判例指导制度,天津市高级人民法院公布了一起借款合同案件的判例，在民商事审判领域开始实施“判例指导制度“，以提升法院司法的统一性，确保审判的公正与效率。,
