1、法治视野下的权力制约,西南政法大学 薛佐文 2010年9月1日,参考书目,1.美 朗丹尼斯权力论 2.英达尔现代政治分析 3.托夫勒权力的转移 4.亚里士多德政治学 5.霍布斯利维坦 6.（美）卢曼权力,纲目,一、权力内涵 二、法治 宪政与权力制约 三、中国法治构建中的权力制约困境,一、权力内涵,权力在词源上对应的拉丁语或英语词汇大致上有两种取向： 一种认为是拉丁语中的“Potere”，原意为“能够”，或具有作某事能力，后派生出英文“Power”。 另一种认为“权力”一词出于拉丁语“Autorias”，一是指意识和法令，二是指权威，由此派生出“Authority”这个英语单词。,在汉语中“权”
2、原指测定物体重量的器具，后引申为动词，有衡量、揣度之意。 现在把权力引申为“一个人依据自身的需要影响乃至支配他人的一种力量”。 权力是一种力量。现代汉语词典和社会学词典都将权力作为一种力量来看待。 权力是基于一种关系。不列颠百科全书中却将权力视为一种关系，是一个人或许多人的行为使另一个人或其他许多人的行为发生改变的一种关系。,亚里士多德曾说：,主人只是这个奴隶的主人，他并不属于这个奴隶；奴隶则不仅是其主人的奴隶，还完全属于其主人。这种不对称的依赖关系，其基础是奴隶根本不能获得实现其自身目标所需要的资源，因而依附于主人对一切暴力手段的垄断。这种依赖关系的建立，就是权力关系。,哲学家罗伯特罗素认为
3、权力是故意作用的产物，当甲能够故意对乙的行为产生作用时，甲便具有对乙的权力。,权力在实施过程中的方向性和有意性，说明权力是一方指向另一方，并且故意为之的结果。 参与权力的两方可以是组织与个人之间，个人与个人之间的，但不包括个人对物的，因为在罗素看来，人类拥有了对物无限的权力，只要技术手段允许，对地球上的所有生物植物矿物，人都有了不可节制的生杀夺予的权力，这与其称之为“权力”，不如称为“强力”。,达尔在现代政治分析提出了权力的定义：,“甲对乙拥有权力是指甲能使乙做乙本来不一定去做的事。”如果某人站在马路上命令车辆都左拐或右拐，车辆都不会执行他的命令，而警察就有这种权力。,权力既是一种能力，更是一
4、种关系。当权力是某人或某组织的一种能力时，我们会说“他有什么样的权力”，但这种能力可能并没有显现出来，这是由我们对这个人或组织拥有的资源，进行推测的后果。而当我们说“他对某人实施了什么样的权力”时，这时权力就成了一种关系，一种使权力双方处于不平等地位的关系。,权力的要素：强制、权威和权势。,强制是客体在不情愿的情况下，迫不得已接受主体要求的形式。当某人手上握着把刀，逼我拿出钱包的时候，他拥有权力吗？这与其说是权力，不如称为暴力，是权力的低级形态。 权力作为人与人的某种关系的本质，暴力只能给智慧的人类带来更多的毁灭，如果权力仅仅是简单的暴力行为的话，人类将倒退到最原始的蛮荒时代。,福柯认为，权力
5、在本质上不是压迫性的，而是通过社会规范、政治措施来规劝和改造人的一种手段。,权威则是一种合法化的权力形式，客体心甘情愿的接受这种权力关系。,韦伯对权力和权威作了区分，认为“权力是不管人们是否反对强使人们服从的能力，而权威意味着人们在接受命令时是出于自愿的。 “权力属于个人品格，而权威则和等级制度中的社会作用或地位有关”。权力体现了强制的一面，而权威就呈现出协调的一面。 韦伯在权力定义上的不足，在权威上得到了补充。,权力需要依赖资源。这个资源是权力得以产生的土壤，是获取权力的最原初的资本，即权势,可以是有形的，比如财富；也可以是无形的，比如知识。 托夫勒在权力的转移中说，权力即用暴力、财富、知识
6、，使人按照一定的方式行事。他将权力分为：暴力形式的低质权力、财富形式的中质权力、知识形式的高质权力。 韦伯：权力，是一种社会关系中的某一行动者能出在某个尽管有反抗也要贯彻他自己意志的地位上的概率。,雅典帕忒农神庙，内有一尊她的青铜铸像，形象端庄威严，身披战袍 ，头戴战盔，手持长枪、盾牌，脚边立有一圣鸟猫头鹰。,二、宪政与权力制约,1.国家权力的所有和行使从合一走向分离。 2.从一个人、少数人行使国家权力转向多数人乃至一切人行使国家权力。 3.国家权力的功能性分解和结构性分解功能性分解结构性分解,（一）权利制约权力,以个人权利为政治活动的归依，确立个人权利在权利权力结构中的核心地位，借以消除公共
7、权力异化的特质。,个人权利对抗公共权力可以通过公民的表达自由来实现。 可以是通过诉权来实现。诉权是公民的一项基本宪法权利，它意味着“公民有权利要求官员代表他使用暴力。,但是其局限是明显的。 首先，为保证公共权力的有效行使，公共权力的分配是不平等的，政治上权力的不平等配置是公共权力行使的必要条件。尽管行使公共权力的官员只是少数，但其在取得公共权力的配置上则代表政治社群中的“多数”，这样，少数公共权力的行使者就通过政治权力的分配获得了多数人的授权，构成民主的局限。,其次，以个人权利对抗公共权力会使个人付出高昂的代价，使其在代价和利益的权衡中丧失其行使诉权的动力。 因为在对抗公共权力的具体行为时，个
8、人支付的是私人成本而公共权力的行使者则支付的是社会成本。即使在司法独立的条件下，个人仍有可能支付极大的风险成本。,（二）权力制约权力,以野心对抗野心 以权力制约权力的前提是权力之间的平衡，一旦这种平衡在政治实践中被打破，必然会削弱其制约的有效性。,我国权力制约体系漏洞,1.最高权力的制约缺位 2.立法权的监督缺席 2.法律监督权（检察机关）的矛盾 3.司法权对行政权的有限度制约,（三）社会制约权力,法律是社会的镜子，法律随社会变动而变动。 （Types of society and types of law） 社会的发展表现为多元社会力量的崛起。,法律的世俗化,法律的除魅,政党、公司、企业、行会、非政府组织、社团、媒体等都日益成为对公共权力进行钳制的重要力量。,三、中国法治构建中的权力制约困境,1.传统社会“大政府小社会”的结构，权力力量强大。 整个中国专制社会特征就是整个社会生活高度政治化，政治强权遮蔽、扼杀个人私权利，市民社会完全被政治国家所吞并。,2.市场经济以来市民社会发育不良,个人权利意识增长的同时，利己主义的膨胀。 自治性民间社团，如“行会”等发展缓慢。,3.人治传统久远，防范权力意识缺乏。,人治意识，结构性的膜拜权力。,4.后发现代化国家对政府（权力）过分倚重,压缩的现代化,
